1.刑事責(zé)任年齡
刑事責(zé)任年齡是指刑法所規(guī)定的,行為人實施刑法所禁止的犯罪行為所必須達到的年齡。
(1)完全無刑事責(zé)任時期——不滿14周歲的人,一律無刑事責(zé)任。
(2)相對負(fù)刑事責(zé)任時期——已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
(3)完全負(fù)刑事責(zé)任時期——已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
不滿16周歲不予刑事處罰的,責(zé)令他的家長或者監(jiān)護人嚴(yán)加管教;在必要的時候,也可以由政府收容教養(yǎng)。
刑事責(zé)任年齡是指實足年齡,而不是虛歲。
例題:
我國刑法規(guī)定的完全刑事責(zé)任年齡是( )。
A.14周歲 B.16周歲 C.18周歲 D.20周歲
【解析】我國刑法對刑事責(zé)任年齡作了如下規(guī)定:(1)不滿14周歲的人,一律不負(fù)刑事責(zé)任。此即絕對無刑事責(zé)任時期或完全無刑事責(zé)任時期。(2)已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即相對負(fù)刑事責(zé)任時期。(3)已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即完全負(fù)刑事責(zé)任時期。(4)已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。此即減輕刑事責(zé)任時期。故選B。
2.刑事責(zé)任能力
刑事責(zé)任能力是指行為人對自己的辨認(rèn)能力與控制能力。間歇性精神病人在其精神正常的情況下,具有辨認(rèn)控制能力,實施的犯罪行為應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任;醉酒的人犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但可以從輕或者減輕處罰;又聾又啞的人犯罪或者盲人犯罪的,可以從輕、減輕或者免除處罰。這兩類人屬于限制責(zé)任能力人。
例題:
屬于我國刑法規(guī)定的限制責(zé)任能力的人有( )。
A.又聾又啞的人
B.盲人
C.精神正常時期的間歇性精神病人
D.醉酒的人
【解析】《刑法》第十八條第三款規(guī)定,尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是可以從輕或者減輕處罰。第十九條規(guī)定,又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。故選A、B。
3.犯罪主觀要件
(1)犯罪故意
根據(jù)刑法第十四條第一款的規(guī)定,犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。
根據(jù)刑法的規(guī)定,故意可以分為直接故意和間接故意。
直接故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
直接故意與間接故意的區(qū)別在于,直接故意既可能是明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,也可能是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果,而間接故意只是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。間接故意的意志因素是放任危害結(jié)果發(fā)生。放任是對危害結(jié)果的一種聽之任之的態(tài)度,即行為人為了追求一定的目的而實施一定行為時,明知該行為可能發(fā)生某種危害結(jié)果;行為人既不是希望危害結(jié)果發(fā)生,也不是希望危害結(jié)果不發(fā)生,但仍然實施該行為,不采取措施防止危害結(jié)果發(fā)生,而是聽之任之,結(jié)果發(fā)生與否,都不違背行為人的意志。
(2)犯罪過失
根據(jù)刑法第十五條第一款的規(guī)定,犯罪過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。
過失可以分為疏忽大意的過失和過于自信的過失。
疏忽大意的過失是一種無認(rèn)識的過失,即行為人沒有預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果;沒有預(yù)見的原因并非行為人不能預(yù)見,而是在應(yīng)當(dāng)預(yù)見的情況下由于疏忽大意而沒有預(yù)見。
過于自信的過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,但輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。
(3)過于自信的過失與間接故意之間的區(qū)別
間接故意是放任危害結(jié)果的發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生與否都符合行為人的意志;而過于自信的過失是希望危害結(jié)果不發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生違背了行為人的意志。
間接故意的行為人是為了實現(xiàn)其他意圖而實施行為,主觀上根本就不考慮是否可以采取措施避免結(jié)果的發(fā)生,客觀上也沒有采取措施避免危害結(jié)果的發(fā)生;而過于自信的過失行為人之所以實施行為,是因為考慮到可以避免危害結(jié)果的發(fā)生。
例題1.
甲欲謀殺乙,便在乙飯碗里投放毒藥,不料朋友丙分食了乙的飯菜,甲為了殺死乙,沒有阻止丙,結(jié)果導(dǎo)致乙和丙均中毒死亡。甲對丙死亡所持的心理態(tài)度是( )。
A. 過于自信的過失 B. 疏忽大意的過失
C. 間接故意 D. 直接故意
【解析】所謂間接故意,是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。所謂放任,是指行為人對于危害結(jié)果的發(fā)生,雖然沒有希望、積極地追求,但也沒有阻止、反對,而是放任自流,任憑、同意它的發(fā)生。顯然對于丙的死亡,甲并不是持積極追求的心態(tài),故屬于間接故意。故選C。
例題2.
持直接故意心理態(tài)度的行為人對自己的行為及結(jié)果是( )。
A.明知并放任發(fā)生 B.已經(jīng)預(yù)見并希望發(fā)生
C.明知并希望發(fā)生 D.已經(jīng)預(yù)見并放任發(fā)生
【解析】直接故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。故選C。
4.排除犯罪的事由
(1)正當(dāng)防衛(wèi)
根據(jù)刑法第二十條的規(guī)定,正當(dāng)防衛(wèi)是指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害,采取對不法侵害人造成損害的方法,制止不法侵害的行為。
(2)特殊正當(dāng)防衛(wèi)
鑒于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的嚴(yán)重社會危害性,為了更好地保護公民的人身權(quán)利,刑法第二十條第三款規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi),即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強*、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任。
(3)緊急避險
根據(jù)刑法第二十一條的規(guī)定,緊急避險是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險,不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。緊急避險不負(fù)刑事責(zé)任。
例題:
王某持匕首搶劫張某,在爭斗中王某頭部撞擊墻角昏迷倒地,匕首掉在地上,張某見狀撿起匕首往王某心臟部位猛刺數(shù)下,導(dǎo)致王某死亡。對于張某用匕首刺死王某的行為,下列說法正確的是( )。
A. 屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任
B. 屬于意外事件,不負(fù)刑事責(zé)任
C. 屬于防衛(wèi)過當(dāng),應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
D. 屬于故意殺人,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
【解析】正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為。本案中王某暈倒,其不法侵害已經(jīng)停止,故張某行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi),更不屬于防衛(wèi)過當(dāng),屬于事后防衛(wèi),應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故意殺人罪指故意非法地剝奪他人生命的行為,本案中張某對王某的死,主觀上持故意心態(tài),客觀上實施了剝奪其生命的行為,構(gòu)成故意殺人罪,應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故選D。
5.犯罪的未完成狀態(tài)
(1)犯罪預(yù)備
根據(jù)刑法第二十二條第一款的規(guī)定,犯罪預(yù)備是指為了犯罪,準(zhǔn)備工具、制造條件,但由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的情形。
根據(jù)刑法第二十二條第二款規(guī)定,對于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
(2)犯罪未遂
根據(jù)刑法第二十三條第一款的規(guī)定,已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
①實行終了的未遂與未實行終了的未遂
這是以實行行為是否實行終了為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。實行終了的未遂,是指犯罪人已將其認(rèn)為達到既遂所必需的全部行為實行終了,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
未實行終了的未遂是指由于意志以外的原因,使得犯罪人未能將其認(rèn)為達到既遂所必需的全部行為實行終了,因而未得逞。
實行終了的未遂與未實行終了的未遂反映出程度不同的社會危害性。
②能犯未遂與不能犯未遂
這是以犯罪行為本身能否既遂為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。
能犯未遂是指犯罪人所實施的行為本身可能達到既遂,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
不能犯未遂是指犯罪人所實施的行為本身就不可能達到既遂因而未得逞。不能犯未遂可以進一步分為對象不能犯未遂與手段不能犯未遂。
根據(jù)刑法第二十三條第二款規(guī)定,對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
(3)犯罪中止
根據(jù)刑法第二十四條的規(guī)定,在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。犯罪中止存在兩種情況,一是在犯罪預(yù)備階段或者在實行行為還沒有實行終了的情況下,自動放棄犯罪;二是在實行行為實行終了的情況下,自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。
根據(jù)刑法第二十四條第二款的規(guī)定,對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
例題1.
下列行為中,甲的行為屬于犯罪預(yù)備的是( )。
A.甲、乙、丙、丁四人預(yù)謀某晚去某超市盜竊,由甲提供一輛三輪車。屆時甲因害怕未去,由乙、丙、丁三人用甲提供的三輪車盜走超市的大批名貴手表
B.甲與乙有仇,遂尋機報復(fù)。一天甲得知乙一人在家,便攜帶匕首向乙家走去,途中突然腹痛,只得返回家中
C.甲于某日攜帶匕首前往乙家,準(zhǔn)備殺乙泄憤,途中遇聯(lián)防人員巡邏,甲深感害怕,折返家中
D.甲在樹叢中向仇人乙射擊,連開了兩槍未擊中乙,乙因害怕而求饒,甲在能繼續(xù)開槍的情況下不再開槍
【解析】A項中甲、乙、丙、丁四人屬于共同犯罪,界定共同犯罪停止?fàn)顟B(tài)的標(biāo)準(zhǔn)是一人既遂全體既遂。題中乙、丙、丁已著手實施了盜竊行為并且既遂,雖然甲未參與實行行為,但是他參與了共謀,未撤出自己在共同犯罪中的原因力,所以甲構(gòu)成盜竊罪的既遂。B項屬于犯罪預(yù)備,犯罪預(yù)備指為犯罪制造工具、創(chuàng)造條件。甲攜帶工具向乙家走去是為了接近犯罪目標(biāo),為實施犯罪做準(zhǔn)備,因此屬于為實施犯罪創(chuàng)造條件的行為。C、D項屬于犯罪中止。故選B。
例題2.
李某系某建設(shè)銀行某儲蓄所的記賬員,2002年3月20日下班時,李某發(fā)現(xiàn)本所的出納員陳某將2萬元營業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)(未鎖)。于是李某趁所內(nèi)無人之機,返回所內(nèi)將2萬元取出,用報紙包好藏在自己辦公桌下的垃圾袋內(nèi),并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā),贓款被他人找出。對于上述下列哪一說法是正確的( )。
A.李某的行為屬于貪污既遂
B.李某的行為屬于貪污未遂
C.李某的行為屬于盜竊既遂
D.李某的行為屬于盜竊未遂
【解析】首先看李某的行為是符合貪污罪的犯罪構(gòu)成還是符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成。成立貪污罪首先主體要適格,即主體必須是國家工作人員,李某作為某建設(shè)銀行的工作人員符合貪污罪的主體要件;客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。所謂利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、經(jīng)手、保管、出納等便利條件。李某的行為不符合利用職務(wù)上的便利的客觀方面,所以不成立貪污罪,只能成立盜竊罪。再看犯罪既遂了還是未遂,盜竊罪既遂和未遂的劃分標(biāo)準(zhǔn)采用的是“失控加控制說”理論,即以被害人失去對財物的控制,并且財物已置于行為人的實際控制之下為標(biāo)準(zhǔn),失去控制的為既遂。儼然本案中李某已實際控制兩萬元現(xiàn)金,構(gòu)成犯罪既遂。故選C。
6.共同犯罪
根據(jù)刑法第二十五條第一款規(guī)定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
(1)這里的“兩人以上”不是泛指一切人,而必須是符合犯罪主體要件的人,就自然人而言,必須是達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。所以,一個達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人,利用沒有達到刑事責(zé)任年齡的人實施犯罪行為的,不構(gòu)成共同犯罪。單位犯罪時,直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接負(fù)責(zé)人員,與該單位本身不成立共同犯罪。
(2)必須有共同故意?!肮餐室狻卑瑑蓚€含義:一是各共犯人均有相同的犯罪故意;二是各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。
(3)沒有共同故意的情形:
①共同過失犯不成立共同犯罪。
②故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同故意。
③同時犯不成立共同犯罪。
④先后故意實施的相關(guān)犯罪行為,彼此沒有主觀聯(lián)系的,不成立共同犯罪。
⑤超出共同故意以外的犯罪,不是共同犯罪。
⑥事前無同謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為,不構(gòu)成共同犯罪。
(4)共同犯罪人的分類及其刑事責(zé)任
我國刑法將共同犯罪人分為了主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。
①主犯。根據(jù)刑法第二十六條第一款的規(guī)定,組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
主犯有兩種:一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的犯罪分子,即犯罪集團中的首要分子。二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
主犯與首要分子的關(guān)系:根據(jù)刑法第九十七條的規(guī)定,首要分子分為兩類,一是犯罪集團中的首要分子;二是聚眾犯罪中的首要分子。但犯罪集團中的主犯并不一定是首要分子,因為在集團犯罪中,除了首要分子是主犯以外,其他起主要作用的犯罪分子也是主犯,但他們不是首要分子。在聚眾犯罪的情況下,原則上也可以認(rèn)定其中的首要分子是主犯,但在聚眾犯罪不構(gòu)成共同犯罪的情況下不存在主犯、從犯之分,其中的首要分子當(dāng)然無所謂主犯。
主犯的刑事責(zé)任——對于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。對于犯罪集團的首要分子以外主犯,應(yīng)分兩種情況處罰:對于組織、指揮共同犯罪的人,應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰;對于沒有從事組織、指揮活動但在共同犯罪中起主要作用的人,應(yīng)按其參與的全部犯罪處罰。
②從犯。根據(jù)刑法第二十七條第一款的規(guī)定,在共同犯罪中其次要或者輔助作用的,是從犯。從犯應(yīng)對自己參與的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任,但根據(jù)刑法第二十七條第二款的規(guī)定,對于從犯,應(yīng)該從輕、減輕或者免除處罰。
③脅從犯。根據(jù)刑法第二十八條的規(guī)定,脅從犯是指被脅迫參加犯罪的人,即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪,并且在共同犯罪中起較小作用的人。對于脅從犯應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。
④教唆犯。教唆犯是指以授意、慫恿、勸說或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具備以下條件:
a.教唆犯所教唆的對象必須是達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。否則不成立教唆犯,而成立間接正犯;
b.必須有教唆行為;
c.必須有教唆故意。
根據(jù)刑法第二十九條的規(guī)定,處罰教唆犯應(yīng)當(dāng)注意以下三點:
a.教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰;
b.教唆不滿18周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰;
c.如果被教唆人沒有犯被教唆的罪的,對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。
例題1.
下列關(guān)于共同犯罪的說法,正確的是( )。
A.被脅迫的人,在身體受到強制、完全喪失意志自由時實施某種危害行為的,也是脅從犯
B.乙組織婦女賣*,丙為其尋找*女、聯(lián)系嫖客,但從不直接參與管理活動。對丙應(yīng)當(dāng)以乙組織賣*罪的共犯論處
C.甲是某國有控股公司的財務(wù)人員,在某晚故意不關(guān)財務(wù)室窗戶、不鎖保險柜,然后指使中學(xué)生乙(16周歲)潛入財務(wù)室竊取甲保管的公款,甲乙構(gòu)成貪污罪共犯
D.丁是某國有保險機構(gòu)工作人員,唆使投保人戊將自己投保汽車燒毀后向保險公司理賠,然后利用自己辦理理賠的職務(wù)便利為戊理賠8萬元,二人平分。丁戊構(gòu)成貪污罪共犯
【解析】共同犯罪必須要求由共同的犯罪故意,而脅從犯是指在共同犯罪中被脅迫參加犯罪的人,并不具備犯罪故意條件,排除A。B項中的丙雖不參與組織賣*,但其在賣*者和嫖客之間牽線搭橋、勾通撮合,使他人賣*活動得以實現(xiàn)的行為單獨構(gòu)成了介紹賣*罪。C項中,甲屬于職務(wù)犯罪,而學(xué)生乙已經(jīng)達到刑事責(zé)任年齡,應(yīng)為盜竊罪。D項符合共同犯罪要件,國有保險公司騙保屬于貪污罪,丁和戊構(gòu)成貪污罪。故選D。
例題2.
甲于2006年6月與乙合謀共同詐騙張某30 000元,甲、乙平分各得15 000元。在審查本案期間,甲主動交代曾在2003年3月間詐騙王某4 000元的犯罪事實。在處罰甲詐騙罪時其犯罪金額應(yīng)為( )。
A.30 000元 B.34 000元 C.19 000元 D.15 000元
【解析】對共同詐騙犯罪,應(yīng)當(dāng)以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認(rèn)定其犯罪數(shù)額,并結(jié)合行為人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得數(shù)額等情節(jié)依法處罰。甲與乙構(gòu)成詐騙共犯,應(yīng)當(dāng)根據(jù)共同詐騙的財產(chǎn)數(shù)額認(rèn)定犯罪金額,即30 000元,又因為甲在2003年曾詐騙王某4 000元,甲多次實施詐騙行為,犯罪數(shù)額累積計算,故為34 000元。故選B。
7.貪污罪
貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污罪屬于國家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體,即國家工作人員職務(wù)的廉潔性和公共財物的所有權(quán)。
(2)本罪的客觀方面表現(xiàn)為,國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。所謂“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、保管、出納、經(jīng)手等便利條件。
(3)本罪的主體是特殊主體即國家工作人員,包括:
①國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員;
②國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員;
③國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務(wù)的人員;
④其他依照法律從事公務(wù)的人員;
⑤受國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托,管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。
“從事公務(wù)”是指在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體、社會團體中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)的人員。根據(jù)全國人大常委會的立法解釋,村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理、社會捐助公益事業(yè)款物的管理、國有土地的經(jīng)營和管理、土地征用補償費用的管理、征收、代繳稅款、有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作以及其他行政管理工作時,屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。
(4)主觀方面是直接故意,并具有非法占有公共財物的目的。非法占有公共財物的目的,是指行為人利用職務(wù)非法控制公共財物后,希望最終轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意圖。
根據(jù)刑法第三百九十四條的規(guī)定,國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物、依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公,數(shù)額較大的,以貪污罪定罪處罰。
國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照貪污罪定罪處罰。
8.受賄罪
受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的行為。受賄罪屬于國家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)受賄罪侵犯的客體,是公務(wù)人員職務(wù)行為的廉潔性以及國家機關(guān)正常管理活動和聲譽。
(2)客觀方面表現(xiàn)為下列行為:
①利用職務(wù)上的便利索取他人財物的;
②非法收受他人財物為他人謀取利益;
③國家工作人員在經(jīng)濟來往中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,以受賄論處;
④國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的,以受賄論處;
(3)受賄罪的主體是國家工作人員,包括國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員;國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員;國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務(wù)的人員;其他依照法律規(guī)定從事公務(wù)的人員。依法從事公務(wù)是受賄罪主體的本質(zhì)特征。非上述人員不能成為本罪的主體,但可以成為受賄罪的共犯。刑法規(guī)定,單位可以作為受賄罪的犯罪主體。
(4)受賄罪的主觀方面表現(xiàn)為直接故意。受賄故意包括非法索取他人財物的故意和收受他人財物為他人謀取利益,即權(quán)錢交易的故意。
刑事責(zé)任年齡是指刑法所規(guī)定的,行為人實施刑法所禁止的犯罪行為所必須達到的年齡。
(1)完全無刑事責(zé)任時期——不滿14周歲的人,一律無刑事責(zé)任。
(2)相對負(fù)刑事責(zé)任時期——已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
(3)完全負(fù)刑事責(zé)任時期——已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
不滿16周歲不予刑事處罰的,責(zé)令他的家長或者監(jiān)護人嚴(yán)加管教;在必要的時候,也可以由政府收容教養(yǎng)。
刑事責(zé)任年齡是指實足年齡,而不是虛歲。
例題:
我國刑法規(guī)定的完全刑事責(zé)任年齡是( )。
A.14周歲 B.16周歲 C.18周歲 D.20周歲
【解析】我國刑法對刑事責(zé)任年齡作了如下規(guī)定:(1)不滿14周歲的人,一律不負(fù)刑事責(zé)任。此即絕對無刑事責(zé)任時期或完全無刑事責(zé)任時期。(2)已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即相對負(fù)刑事責(zé)任時期。(3)已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即完全負(fù)刑事責(zé)任時期。(4)已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。此即減輕刑事責(zé)任時期。故選B。
2.刑事責(zé)任能力
刑事責(zé)任能力是指行為人對自己的辨認(rèn)能力與控制能力。間歇性精神病人在其精神正常的情況下,具有辨認(rèn)控制能力,實施的犯罪行為應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任;醉酒的人犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但可以從輕或者減輕處罰;又聾又啞的人犯罪或者盲人犯罪的,可以從輕、減輕或者免除處罰。這兩類人屬于限制責(zé)任能力人。
例題:
屬于我國刑法規(guī)定的限制責(zé)任能力的人有( )。
A.又聾又啞的人
B.盲人
C.精神正常時期的間歇性精神病人
D.醉酒的人
【解析】《刑法》第十八條第三款規(guī)定,尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是可以從輕或者減輕處罰。第十九條規(guī)定,又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。故選A、B。
3.犯罪主觀要件
(1)犯罪故意
根據(jù)刑法第十四條第一款的規(guī)定,犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。
根據(jù)刑法的規(guī)定,故意可以分為直接故意和間接故意。
直接故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
直接故意與間接故意的區(qū)別在于,直接故意既可能是明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,也可能是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果,而間接故意只是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。間接故意的意志因素是放任危害結(jié)果發(fā)生。放任是對危害結(jié)果的一種聽之任之的態(tài)度,即行為人為了追求一定的目的而實施一定行為時,明知該行為可能發(fā)生某種危害結(jié)果;行為人既不是希望危害結(jié)果發(fā)生,也不是希望危害結(jié)果不發(fā)生,但仍然實施該行為,不采取措施防止危害結(jié)果發(fā)生,而是聽之任之,結(jié)果發(fā)生與否,都不違背行為人的意志。
(2)犯罪過失
根據(jù)刑法第十五條第一款的規(guī)定,犯罪過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。
過失可以分為疏忽大意的過失和過于自信的過失。
疏忽大意的過失是一種無認(rèn)識的過失,即行為人沒有預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果;沒有預(yù)見的原因并非行為人不能預(yù)見,而是在應(yīng)當(dāng)預(yù)見的情況下由于疏忽大意而沒有預(yù)見。
過于自信的過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,但輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。
(3)過于自信的過失與間接故意之間的區(qū)別
間接故意是放任危害結(jié)果的發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生與否都符合行為人的意志;而過于自信的過失是希望危害結(jié)果不發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生違背了行為人的意志。
間接故意的行為人是為了實現(xiàn)其他意圖而實施行為,主觀上根本就不考慮是否可以采取措施避免結(jié)果的發(fā)生,客觀上也沒有采取措施避免危害結(jié)果的發(fā)生;而過于自信的過失行為人之所以實施行為,是因為考慮到可以避免危害結(jié)果的發(fā)生。
例題1.
甲欲謀殺乙,便在乙飯碗里投放毒藥,不料朋友丙分食了乙的飯菜,甲為了殺死乙,沒有阻止丙,結(jié)果導(dǎo)致乙和丙均中毒死亡。甲對丙死亡所持的心理態(tài)度是( )。
A. 過于自信的過失 B. 疏忽大意的過失
C. 間接故意 D. 直接故意
【解析】所謂間接故意,是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。所謂放任,是指行為人對于危害結(jié)果的發(fā)生,雖然沒有希望、積極地追求,但也沒有阻止、反對,而是放任自流,任憑、同意它的發(fā)生。顯然對于丙的死亡,甲并不是持積極追求的心態(tài),故屬于間接故意。故選C。
例題2.
持直接故意心理態(tài)度的行為人對自己的行為及結(jié)果是( )。
A.明知并放任發(fā)生 B.已經(jīng)預(yù)見并希望發(fā)生
C.明知并希望發(fā)生 D.已經(jīng)預(yù)見并放任發(fā)生
【解析】直接故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。故選C。
4.排除犯罪的事由
(1)正當(dāng)防衛(wèi)
根據(jù)刑法第二十條的規(guī)定,正當(dāng)防衛(wèi)是指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害,采取對不法侵害人造成損害的方法,制止不法侵害的行為。
(2)特殊正當(dāng)防衛(wèi)
鑒于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的嚴(yán)重社會危害性,為了更好地保護公民的人身權(quán)利,刑法第二十條第三款規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi),即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強*、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任。
(3)緊急避險
根據(jù)刑法第二十一條的規(guī)定,緊急避險是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險,不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。緊急避險不負(fù)刑事責(zé)任。
例題:
王某持匕首搶劫張某,在爭斗中王某頭部撞擊墻角昏迷倒地,匕首掉在地上,張某見狀撿起匕首往王某心臟部位猛刺數(shù)下,導(dǎo)致王某死亡。對于張某用匕首刺死王某的行為,下列說法正確的是( )。
A. 屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任
B. 屬于意外事件,不負(fù)刑事責(zé)任
C. 屬于防衛(wèi)過當(dāng),應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
D. 屬于故意殺人,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
【解析】正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為。本案中王某暈倒,其不法侵害已經(jīng)停止,故張某行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi),更不屬于防衛(wèi)過當(dāng),屬于事后防衛(wèi),應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故意殺人罪指故意非法地剝奪他人生命的行為,本案中張某對王某的死,主觀上持故意心態(tài),客觀上實施了剝奪其生命的行為,構(gòu)成故意殺人罪,應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故選D。
5.犯罪的未完成狀態(tài)
(1)犯罪預(yù)備
根據(jù)刑法第二十二條第一款的規(guī)定,犯罪預(yù)備是指為了犯罪,準(zhǔn)備工具、制造條件,但由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的情形。
根據(jù)刑法第二十二條第二款規(guī)定,對于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
(2)犯罪未遂
根據(jù)刑法第二十三條第一款的規(guī)定,已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
①實行終了的未遂與未實行終了的未遂
這是以實行行為是否實行終了為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。實行終了的未遂,是指犯罪人已將其認(rèn)為達到既遂所必需的全部行為實行終了,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
未實行終了的未遂是指由于意志以外的原因,使得犯罪人未能將其認(rèn)為達到既遂所必需的全部行為實行終了,因而未得逞。
實行終了的未遂與未實行終了的未遂反映出程度不同的社會危害性。
②能犯未遂與不能犯未遂
這是以犯罪行為本身能否既遂為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。
能犯未遂是指犯罪人所實施的行為本身可能達到既遂,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
不能犯未遂是指犯罪人所實施的行為本身就不可能達到既遂因而未得逞。不能犯未遂可以進一步分為對象不能犯未遂與手段不能犯未遂。
根據(jù)刑法第二十三條第二款規(guī)定,對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
(3)犯罪中止
根據(jù)刑法第二十四條的規(guī)定,在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。犯罪中止存在兩種情況,一是在犯罪預(yù)備階段或者在實行行為還沒有實行終了的情況下,自動放棄犯罪;二是在實行行為實行終了的情況下,自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。
根據(jù)刑法第二十四條第二款的規(guī)定,對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
例題1.
下列行為中,甲的行為屬于犯罪預(yù)備的是( )。
A.甲、乙、丙、丁四人預(yù)謀某晚去某超市盜竊,由甲提供一輛三輪車。屆時甲因害怕未去,由乙、丙、丁三人用甲提供的三輪車盜走超市的大批名貴手表
B.甲與乙有仇,遂尋機報復(fù)。一天甲得知乙一人在家,便攜帶匕首向乙家走去,途中突然腹痛,只得返回家中
C.甲于某日攜帶匕首前往乙家,準(zhǔn)備殺乙泄憤,途中遇聯(lián)防人員巡邏,甲深感害怕,折返家中
D.甲在樹叢中向仇人乙射擊,連開了兩槍未擊中乙,乙因害怕而求饒,甲在能繼續(xù)開槍的情況下不再開槍
【解析】A項中甲、乙、丙、丁四人屬于共同犯罪,界定共同犯罪停止?fàn)顟B(tài)的標(biāo)準(zhǔn)是一人既遂全體既遂。題中乙、丙、丁已著手實施了盜竊行為并且既遂,雖然甲未參與實行行為,但是他參與了共謀,未撤出自己在共同犯罪中的原因力,所以甲構(gòu)成盜竊罪的既遂。B項屬于犯罪預(yù)備,犯罪預(yù)備指為犯罪制造工具、創(chuàng)造條件。甲攜帶工具向乙家走去是為了接近犯罪目標(biāo),為實施犯罪做準(zhǔn)備,因此屬于為實施犯罪創(chuàng)造條件的行為。C、D項屬于犯罪中止。故選B。
例題2.
李某系某建設(shè)銀行某儲蓄所的記賬員,2002年3月20日下班時,李某發(fā)現(xiàn)本所的出納員陳某將2萬元營業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)(未鎖)。于是李某趁所內(nèi)無人之機,返回所內(nèi)將2萬元取出,用報紙包好藏在自己辦公桌下的垃圾袋內(nèi),并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā),贓款被他人找出。對于上述下列哪一說法是正確的( )。
A.李某的行為屬于貪污既遂
B.李某的行為屬于貪污未遂
C.李某的行為屬于盜竊既遂
D.李某的行為屬于盜竊未遂
【解析】首先看李某的行為是符合貪污罪的犯罪構(gòu)成還是符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成。成立貪污罪首先主體要適格,即主體必須是國家工作人員,李某作為某建設(shè)銀行的工作人員符合貪污罪的主體要件;客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。所謂利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、經(jīng)手、保管、出納等便利條件。李某的行為不符合利用職務(wù)上的便利的客觀方面,所以不成立貪污罪,只能成立盜竊罪。再看犯罪既遂了還是未遂,盜竊罪既遂和未遂的劃分標(biāo)準(zhǔn)采用的是“失控加控制說”理論,即以被害人失去對財物的控制,并且財物已置于行為人的實際控制之下為標(biāo)準(zhǔn),失去控制的為既遂。儼然本案中李某已實際控制兩萬元現(xiàn)金,構(gòu)成犯罪既遂。故選C。
6.共同犯罪
根據(jù)刑法第二十五條第一款規(guī)定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
(1)這里的“兩人以上”不是泛指一切人,而必須是符合犯罪主體要件的人,就自然人而言,必須是達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。所以,一個達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人,利用沒有達到刑事責(zé)任年齡的人實施犯罪行為的,不構(gòu)成共同犯罪。單位犯罪時,直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接負(fù)責(zé)人員,與該單位本身不成立共同犯罪。
(2)必須有共同故意?!肮餐室狻卑瑑蓚€含義:一是各共犯人均有相同的犯罪故意;二是各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。
(3)沒有共同故意的情形:
①共同過失犯不成立共同犯罪。
②故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同故意。
③同時犯不成立共同犯罪。
④先后故意實施的相關(guān)犯罪行為,彼此沒有主觀聯(lián)系的,不成立共同犯罪。
⑤超出共同故意以外的犯罪,不是共同犯罪。
⑥事前無同謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為,不構(gòu)成共同犯罪。
(4)共同犯罪人的分類及其刑事責(zé)任
我國刑法將共同犯罪人分為了主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。
①主犯。根據(jù)刑法第二十六條第一款的規(guī)定,組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
主犯有兩種:一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的犯罪分子,即犯罪集團中的首要分子。二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
主犯與首要分子的關(guān)系:根據(jù)刑法第九十七條的規(guī)定,首要分子分為兩類,一是犯罪集團中的首要分子;二是聚眾犯罪中的首要分子。但犯罪集團中的主犯并不一定是首要分子,因為在集團犯罪中,除了首要分子是主犯以外,其他起主要作用的犯罪分子也是主犯,但他們不是首要分子。在聚眾犯罪的情況下,原則上也可以認(rèn)定其中的首要分子是主犯,但在聚眾犯罪不構(gòu)成共同犯罪的情況下不存在主犯、從犯之分,其中的首要分子當(dāng)然無所謂主犯。
主犯的刑事責(zé)任——對于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。對于犯罪集團的首要分子以外主犯,應(yīng)分兩種情況處罰:對于組織、指揮共同犯罪的人,應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰;對于沒有從事組織、指揮活動但在共同犯罪中起主要作用的人,應(yīng)按其參與的全部犯罪處罰。
②從犯。根據(jù)刑法第二十七條第一款的規(guī)定,在共同犯罪中其次要或者輔助作用的,是從犯。從犯應(yīng)對自己參與的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任,但根據(jù)刑法第二十七條第二款的規(guī)定,對于從犯,應(yīng)該從輕、減輕或者免除處罰。
③脅從犯。根據(jù)刑法第二十八條的規(guī)定,脅從犯是指被脅迫參加犯罪的人,即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪,并且在共同犯罪中起較小作用的人。對于脅從犯應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。
④教唆犯。教唆犯是指以授意、慫恿、勸說或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具備以下條件:
a.教唆犯所教唆的對象必須是達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。否則不成立教唆犯,而成立間接正犯;
b.必須有教唆行為;
c.必須有教唆故意。
根據(jù)刑法第二十九條的規(guī)定,處罰教唆犯應(yīng)當(dāng)注意以下三點:
a.教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰;
b.教唆不滿18周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰;
c.如果被教唆人沒有犯被教唆的罪的,對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。
例題1.
下列關(guān)于共同犯罪的說法,正確的是( )。
A.被脅迫的人,在身體受到強制、完全喪失意志自由時實施某種危害行為的,也是脅從犯
B.乙組織婦女賣*,丙為其尋找*女、聯(lián)系嫖客,但從不直接參與管理活動。對丙應(yīng)當(dāng)以乙組織賣*罪的共犯論處
C.甲是某國有控股公司的財務(wù)人員,在某晚故意不關(guān)財務(wù)室窗戶、不鎖保險柜,然后指使中學(xué)生乙(16周歲)潛入財務(wù)室竊取甲保管的公款,甲乙構(gòu)成貪污罪共犯
D.丁是某國有保險機構(gòu)工作人員,唆使投保人戊將自己投保汽車燒毀后向保險公司理賠,然后利用自己辦理理賠的職務(wù)便利為戊理賠8萬元,二人平分。丁戊構(gòu)成貪污罪共犯
【解析】共同犯罪必須要求由共同的犯罪故意,而脅從犯是指在共同犯罪中被脅迫參加犯罪的人,并不具備犯罪故意條件,排除A。B項中的丙雖不參與組織賣*,但其在賣*者和嫖客之間牽線搭橋、勾通撮合,使他人賣*活動得以實現(xiàn)的行為單獨構(gòu)成了介紹賣*罪。C項中,甲屬于職務(wù)犯罪,而學(xué)生乙已經(jīng)達到刑事責(zé)任年齡,應(yīng)為盜竊罪。D項符合共同犯罪要件,國有保險公司騙保屬于貪污罪,丁和戊構(gòu)成貪污罪。故選D。
例題2.
甲于2006年6月與乙合謀共同詐騙張某30 000元,甲、乙平分各得15 000元。在審查本案期間,甲主動交代曾在2003年3月間詐騙王某4 000元的犯罪事實。在處罰甲詐騙罪時其犯罪金額應(yīng)為( )。
A.30 000元 B.34 000元 C.19 000元 D.15 000元
【解析】對共同詐騙犯罪,應(yīng)當(dāng)以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認(rèn)定其犯罪數(shù)額,并結(jié)合行為人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得數(shù)額等情節(jié)依法處罰。甲與乙構(gòu)成詐騙共犯,應(yīng)當(dāng)根據(jù)共同詐騙的財產(chǎn)數(shù)額認(rèn)定犯罪金額,即30 000元,又因為甲在2003年曾詐騙王某4 000元,甲多次實施詐騙行為,犯罪數(shù)額累積計算,故為34 000元。故選B。
7.貪污罪
貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污罪屬于國家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體,即國家工作人員職務(wù)的廉潔性和公共財物的所有權(quán)。
(2)本罪的客觀方面表現(xiàn)為,國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。所謂“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、保管、出納、經(jīng)手等便利條件。
(3)本罪的主體是特殊主體即國家工作人員,包括:
①國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員;
②國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員;
③國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務(wù)的人員;
④其他依照法律從事公務(wù)的人員;
⑤受國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托,管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。
“從事公務(wù)”是指在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體、社會團體中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)的人員。根據(jù)全國人大常委會的立法解釋,村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理、社會捐助公益事業(yè)款物的管理、國有土地的經(jīng)營和管理、土地征用補償費用的管理、征收、代繳稅款、有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作以及其他行政管理工作時,屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。
(4)主觀方面是直接故意,并具有非法占有公共財物的目的。非法占有公共財物的目的,是指行為人利用職務(wù)非法控制公共財物后,希望最終轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意圖。
根據(jù)刑法第三百九十四條的規(guī)定,國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物、依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公,數(shù)額較大的,以貪污罪定罪處罰。
國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照貪污罪定罪處罰。
8.受賄罪
受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的行為。受賄罪屬于國家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)受賄罪侵犯的客體,是公務(wù)人員職務(wù)行為的廉潔性以及國家機關(guān)正常管理活動和聲譽。
(2)客觀方面表現(xiàn)為下列行為:
①利用職務(wù)上的便利索取他人財物的;
②非法收受他人財物為他人謀取利益;
③國家工作人員在經(jīng)濟來往中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,以受賄論處;
④國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的,以受賄論處;
(3)受賄罪的主體是國家工作人員,包括國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員;國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員;國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務(wù)的人員;其他依照法律規(guī)定從事公務(wù)的人員。依法從事公務(wù)是受賄罪主體的本質(zhì)特征。非上述人員不能成為本罪的主體,但可以成為受賄罪的共犯。刑法規(guī)定,單位可以作為受賄罪的犯罪主體。
(4)受賄罪的主觀方面表現(xiàn)為直接故意。受賄故意包括非法索取他人財物的故意和收受他人財物為他人謀取利益,即權(quán)錢交易的故意。

