1.刑事責(zé)任年齡
刑事責(zé)任年齡是指刑法所規(guī)定的,行為人實(shí)施刑法所禁止的犯罪行為所必須達(dá)到的年齡。
(1)完全無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期——不滿14周歲的人,一律無(wú)刑事責(zé)任。
(2)相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期——已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
(3)完全負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期——已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
不滿16周歲不予刑事處罰的,責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教;在必要的時(shí)候,也可以由政府收容教養(yǎng)。
刑事責(zé)任年齡是指實(shí)足年齡,而不是虛歲。
例題:
我國(guó)刑法規(guī)定的完全刑事責(zé)任年齡是( )。
A.14周歲 B.16周歲 C.18周歲 D.20周歲
【解析】我國(guó)刑法對(duì)刑事責(zé)任年齡作了如下規(guī)定:(1)不滿14周歲的人,一律不負(fù)刑事責(zé)任。此即絕對(duì)無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期或完全無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期。(2)已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期。(3)已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即完全負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期。(4)已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。此即減輕刑事責(zé)任時(shí)期。故選B。
2.刑事責(zé)任能力
刑事責(zé)任能力是指行為人對(duì)自己的辨認(rèn)能力與控制能力。間歇性精神病人在其精神正常的情況下,具有辨認(rèn)控制能力,實(shí)施的犯罪行為應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任;醉酒的人犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但可以從輕或者減輕處罰;又聾又啞的人犯罪或者盲人犯罪的,可以從輕、減輕或者免除處罰。這兩類人屬于限制責(zé)任能力人。
例題:
屬于我國(guó)刑法規(guī)定的限制責(zé)任能力的人有( )。
A.又聾又啞的人
B.盲人
C.精神正常時(shí)期的間歇性精神病人
D.醉酒的人
【解析】《刑法》第十八條第三款規(guī)定,尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是可以從輕或者減輕處罰。第十九條規(guī)定,又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。故選A、B。
3.犯罪主觀要件
(1)犯罪故意
根據(jù)刑法第十四條第一款的規(guī)定,犯罪故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。
根據(jù)刑法的規(guī)定,故意可以分為直接故意和間接故意。
直接故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
直接故意與間接故意的區(qū)別在于,直接故意既可能是明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,也可能是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果,而間接故意只是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。間接故意的意志因素是放任危害結(jié)果發(fā)生。放任是對(duì)危害結(jié)果的一種聽(tīng)之任之的態(tài)度,即行為人為了追求一定的目的而實(shí)施一定行為時(shí),明知該行為可能發(fā)生某種危害結(jié)果;行為人既不是希望危害結(jié)果發(fā)生,也不是希望危害結(jié)果不發(fā)生,但仍然實(shí)施該行為,不采取措施防止危害結(jié)果發(fā)生,而是聽(tīng)之任之,結(jié)果發(fā)生與否,都不違背行為人的意志。
(2)犯罪過(guò)失
根據(jù)刑法第十五條第一款的規(guī)定,犯罪過(guò)失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。
過(guò)失可以分為疏忽大意的過(guò)失和過(guò)于自信的過(guò)失。
疏忽大意的過(guò)失是一種無(wú)認(rèn)識(shí)的過(guò)失,即行為人沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果;沒(méi)有預(yù)見(jiàn)的原因并非行為人不能預(yù)見(jiàn),而是在應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)的情況下由于疏忽大意而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)。
過(guò)于自信的過(guò)失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,但輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。
(3)過(guò)于自信的過(guò)失與間接故意之間的區(qū)別
間接故意是放任危害結(jié)果的發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生與否都符合行為人的意志;而過(guò)于自信的過(guò)失是希望危害結(jié)果不發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生違背了行為人的意志。
間接故意的行為人是為了實(shí)現(xiàn)其他意圖而實(shí)施行為,主觀上根本就不考慮是否可以采取措施避免結(jié)果的發(fā)生,客觀上也沒(méi)有采取措施避免危害結(jié)果的發(fā)生;而過(guò)于自信的過(guò)失行為人之所以實(shí)施行為,是因?yàn)榭紤]到可以避免危害結(jié)果的發(fā)生。
例題1.
甲欲謀殺乙,便在乙飯碗里投放毒藥,不料朋友丙分食了乙的飯菜,甲為了殺死乙,沒(méi)有阻止丙,結(jié)果導(dǎo)致乙和丙均中毒死亡。甲對(duì)丙死亡所持的心理態(tài)度是( )。
A. 過(guò)于自信的過(guò)失 B. 疏忽大意的過(guò)失
C. 間接故意 D. 直接故意
【解析】所謂間接故意,是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。所謂放任,是指行為人對(duì)于危害結(jié)果的發(fā)生,雖然沒(méi)有希望、積極地追求,但也沒(méi)有阻止、反對(duì),而是放任自流,任憑、同意它的發(fā)生。顯然對(duì)于丙的死亡,甲并不是持積極追求的心態(tài),故屬于間接故意。故選C。
例題2.
持直接故意心理態(tài)度的行為人對(duì)自己的行為及結(jié)果是( )。
A.明知并放任發(fā)生 B.已經(jīng)預(yù)見(jiàn)并希望發(fā)生
C.明知并希望發(fā)生 D.已經(jīng)預(yù)見(jiàn)并放任發(fā)生
【解析】直接故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。故選C。
4.排除犯罪的事由
(1)正當(dāng)防衛(wèi)
根據(jù)刑法第二十條的規(guī)定,正當(dāng)防衛(wèi)是指為了保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,采取對(duì)不法侵害人造成損害的方法,制止不法侵害的行為。
(2)特殊正當(dāng)防衛(wèi)
鑒于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的嚴(yán)重社會(huì)危害性,為了更好地保護(hù)公民的人身權(quán)利,刑法第二十條第三款規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi),即對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)*、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任。
(3)緊急避險(xiǎn)
根據(jù)刑法第二十一條的規(guī)定,緊急避險(xiǎn)是指為了國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。緊急避險(xiǎn)不負(fù)刑事責(zé)任。
例題:
王某持匕首搶劫?gòu)埬常跔?zhēng)斗中王某頭部撞擊墻角昏迷倒地,匕首掉在地上,張某見(jiàn)狀撿起匕首往王某心臟部位猛刺數(shù)下,導(dǎo)致王某死亡。對(duì)于張某用匕首刺死王某的行為,下列說(shuō)法正確的是( )。
A. 屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任
B. 屬于意外事件,不負(fù)刑事責(zé)任
C. 屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng),應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
D. 屬于故意殺人,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
【解析】正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為。本案中王某暈倒,其不法侵害已經(jīng)停止,故張某行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi),更不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng),屬于事后防衛(wèi),應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故意殺人罪指故意非法地剝奪他人生命的行為,本案中張某對(duì)王某的死,主觀上持故意心態(tài),客觀上實(shí)施了剝奪其生命的行為,構(gòu)成故意殺人罪,應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故選D。
5.犯罪的未完成狀態(tài)
(1)犯罪預(yù)備
根據(jù)刑法第二十二條第一款的規(guī)定,犯罪預(yù)備是指為了犯罪,準(zhǔn)備工具、制造條件,但由于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪的情形。
根據(jù)刑法第二十二條第二款規(guī)定,對(duì)于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
(2)犯罪未遂
根據(jù)刑法第二十三條第一款的規(guī)定,已經(jīng)著手實(shí)行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
①實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂
這是以實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。實(shí)行終了的未遂,是指犯罪人已將其認(rèn)為達(dá)到既遂所必需的全部行為實(shí)行終了,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
未實(shí)行終了的未遂是指由于意志以外的原因,使得犯罪人未能將其認(rèn)為達(dá)到既遂所必需的全部行為實(shí)行終了,因而未得逞。
實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂反映出程度不同的社會(huì)危害性。
②能犯未遂與不能犯未遂
這是以犯罪行為本身能否既遂為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。
能犯未遂是指犯罪人所實(shí)施的行為本身可能達(dá)到既遂,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
不能犯未遂是指犯罪人所實(shí)施的行為本身就不可能達(dá)到既遂因而未得逞。不能犯未遂可以進(jìn)一步分為對(duì)象不能犯未遂與手段不能犯未遂。
根據(jù)刑法第二十三條第二款規(guī)定,對(duì)于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
(3)犯罪中止
根據(jù)刑法第二十四條的規(guī)定,在犯罪過(guò)程中,自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。犯罪中止存在兩種情況,一是在犯罪預(yù)備階段或者在實(shí)行行為還沒(méi)有實(shí)行終了的情況下,自動(dòng)放棄犯罪;二是在實(shí)行行為實(shí)行終了的情況下,自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。
根據(jù)刑法第二十四條第二款的規(guī)定,對(duì)于中止犯,沒(méi)有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
例題1.
下列行為中,甲的行為屬于犯罪預(yù)備的是( )。
A.甲、乙、丙、丁四人預(yù)謀某晚去某超市盜竊,由甲提供一輛三輪車。屆時(shí)甲因害怕未去,由乙、丙、丁三人用甲提供的三輪車盜走超市的大批名貴手表
B.甲與乙有仇,遂尋機(jī)報(bào)復(fù)。一天甲得知乙一人在家,便攜帶匕首向乙家走去,途中突然腹痛,只得返回家中
C.甲于某日攜帶匕首前往乙家,準(zhǔn)備殺乙泄憤,途中遇聯(lián)防人員巡邏,甲深感害怕,折返家中
D.甲在樹(shù)叢中向仇人乙射擊,連開(kāi)了兩槍未擊中乙,乙因害怕而求饒,甲在能繼續(xù)開(kāi)槍的情況下不再開(kāi)槍
【解析】A項(xiàng)中甲、乙、丙、丁四人屬于共同犯罪,界定共同犯罪停止?fàn)顟B(tài)的標(biāo)準(zhǔn)是一人既遂全體既遂。題中乙、丙、丁已著手實(shí)施了盜竊行為并且既遂,雖然甲未參與實(shí)行行為,但是他參與了共謀,未撤出自己在共同犯罪中的原因力,所以甲構(gòu)成盜竊罪的既遂。B項(xiàng)屬于犯罪預(yù)備,犯罪預(yù)備指為犯罪制造工具、創(chuàng)造條件。甲攜帶工具向乙家走去是為了接近犯罪目標(biāo),為實(shí)施犯罪做準(zhǔn)備,因此屬于為實(shí)施犯罪創(chuàng)造條件的行為。C、D項(xiàng)屬于犯罪中止。故選B。
例題2.
李某系某建設(shè)銀行某儲(chǔ)蓄所的記賬員,2002年3月20日下班時(shí),李某發(fā)現(xiàn)本所的出納員陳某將2萬(wàn)元營(yíng)業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)(未鎖)。于是李某趁所內(nèi)無(wú)人之機(jī),返回所內(nèi)將2萬(wàn)元取出,用報(bào)紙包好藏在自己辦公桌下的垃圾袋內(nèi),并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā),贓款被他人找出。對(duì)于上述下列哪一說(shuō)法是正確的( )。
A.李某的行為屬于貪污既遂
B.李某的行為屬于貪污未遂
C.李某的行為屬于盜竊既遂
D.李某的行為屬于盜竊未遂
【解析】首先看李某的行為是符合貪污罪的犯罪構(gòu)成還是符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成。成立貪污罪首先主體要適格,即主體必須是國(guó)家工作人員,李某作為某建設(shè)銀行的工作人員符合貪污罪的主體要件;客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。所謂利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、經(jīng)手、保管、出納等便利條件。李某的行為不符合利用職務(wù)上的便利的客觀方面,所以不成立貪污罪,只能成立盜竊罪。再看犯罪既遂了還是未遂,盜竊罪既遂和未遂的劃分標(biāo)準(zhǔn)采用的是“失控加控制說(shuō)”理論,即以被害人失去對(duì)財(cái)物的控制,并且財(cái)物已置于行為人的實(shí)際控制之下為標(biāo)準(zhǔn),失去控制的為既遂。儼然本案中李某已實(shí)際控制兩萬(wàn)元現(xiàn)金,構(gòu)成犯罪既遂。故選C。
6.共同犯罪
根據(jù)刑法第二十五條第一款規(guī)定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
(1)這里的“兩人以上”不是泛指一切人,而必須是符合犯罪主體要件的人,就自然人而言,必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。所以,一個(gè)達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人,利用沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人實(shí)施犯罪行為的,不構(gòu)成共同犯罪。單位犯罪時(shí),直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接負(fù)責(zé)人員,與該單位本身不成立共同犯罪。
(2)必須有共同故意?!肮餐室狻卑瑑蓚€(gè)含義:一是各共犯人均有相同的犯罪故意;二是各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。
(3)沒(méi)有共同故意的情形:
①共同過(guò)失犯不成立共同犯罪。
②故意犯罪行為與過(guò)失犯罪行為不成立共同故意。
③同時(shí)犯不成立共同犯罪。
④先后故意實(shí)施的相關(guān)犯罪行為,彼此沒(méi)有主觀聯(lián)系的,不成立共同犯罪。
⑤超出共同故意以外的犯罪,不是共同犯罪。
⑥事前無(wú)同謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為,不構(gòu)成共同犯罪。
(4)共同犯罪人的分類及其刑事責(zé)任
我國(guó)刑法將共同犯罪人分為了主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。
①主犯。根據(jù)刑法第二十六條第一款的規(guī)定,組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
主犯有兩種:一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子,即犯罪集團(tuán)中的首要分子。二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
主犯與首要分子的關(guān)系:根據(jù)刑法第九十七條的規(guī)定,首要分子分為兩類,一是犯罪集團(tuán)中的首要分子;二是聚眾犯罪中的首要分子。但犯罪集團(tuán)中的主犯并不一定是首要分子,因?yàn)樵诩瘓F(tuán)犯罪中,除了首要分子是主犯以外,其他起主要作用的犯罪分子也是主犯,但他們不是首要分子。在聚眾犯罪的情況下,原則上也可以認(rèn)定其中的首要分子是主犯,但在聚眾犯罪不構(gòu)成共同犯罪的情況下不存在主犯、從犯之分,其中的首要分子當(dāng)然無(wú)所謂主犯。
主犯的刑事責(zé)任——對(duì)于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對(duì)于犯罪集團(tuán)的首要分子以外主犯,應(yīng)分兩種情況處罰:對(duì)于組織、指揮共同犯罪的人,應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰;對(duì)于沒(méi)有從事組織、指揮活動(dòng)但在共同犯罪中起主要作用的人,應(yīng)按其參與的全部犯罪處罰。
②從犯。根據(jù)刑法第二十七條第一款的規(guī)定,在共同犯罪中其次要或者輔助作用的,是從犯。從犯應(yīng)對(duì)自己參與的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任,但根據(jù)刑法第二十七條第二款的規(guī)定,對(duì)于從犯,應(yīng)該從輕、減輕或者免除處罰。
③脅從犯。根據(jù)刑法第二十八條的規(guī)定,脅從犯是指被脅迫參加犯罪的人,即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪,并且在共同犯罪中起較小作用的人。對(duì)于脅從犯應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。
④教唆犯。教唆犯是指以授意、慫恿、勸說(shuō)或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具備以下條件:
a.教唆犯所教唆的對(duì)象必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。否則不成立教唆犯,而成立間接正犯;
b.必須有教唆行為;
c.必須有教唆故意。
根據(jù)刑法第二十九條的規(guī)定,處罰教唆犯應(yīng)當(dāng)注意以下三點(diǎn):
a.教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰;
b.教唆不滿18周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰;
c.如果被教唆人沒(méi)有犯被教唆的罪的,對(duì)于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。
例題1.
下列關(guān)于共同犯罪的說(shuō)法,正確的是( )。
A.被脅迫的人,在身體受到強(qiáng)制、完全喪失意志自由時(shí)實(shí)施某種危害行為的,也是脅從犯
B.乙組織婦女賣*,丙為其尋找*女、聯(lián)系嫖客,但從不直接參與管理活動(dòng)。對(duì)丙應(yīng)當(dāng)以乙組織賣*罪的共犯論處
C.甲是某國(guó)有控股公司的財(cái)務(wù)人員,在某晚故意不關(guān)財(cái)務(wù)室窗戶、不鎖保險(xiǎn)柜,然后指使中學(xué)生乙(16周歲)潛入財(cái)務(wù)室竊取甲保管的公款,甲乙構(gòu)成貪污罪共犯
D.丁是某國(guó)有保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)工作人員,唆使投保人戊將自己投保汽車燒毀后向保險(xiǎn)公司理賠,然后利用自己辦理理賠的職務(wù)便利為戊理賠8萬(wàn)元,二人平分。丁戊構(gòu)成貪污罪共犯
【解析】共同犯罪必須要求由共同的犯罪故意,而脅從犯是指在共同犯罪中被脅迫參加犯罪的人,并不具備犯罪故意條件,排除A。B項(xiàng)中的丙雖不參與組織賣*,但其在賣*者和嫖客之間牽線搭橋、勾通撮合,使他人賣*活動(dòng)得以實(shí)現(xiàn)的行為單獨(dú)構(gòu)成了介紹賣*罪。C項(xiàng)中,甲屬于職務(wù)犯罪,而學(xué)生乙已經(jīng)達(dá)到刑事責(zé)任年齡,應(yīng)為盜竊罪。D項(xiàng)符合共同犯罪要件,國(guó)有保險(xiǎn)公司騙保屬于貪污罪,丁和戊構(gòu)成貪污罪。故選D。
例題2.
甲于2006年6月與乙合謀共同詐騙張某30 000元,甲、乙平分各得15 000元。在審查本案期間,甲主動(dòng)交代曾在2003年3月間詐騙王某4 000元的犯罪事實(shí)。在處罰甲詐騙罪時(shí)其犯罪金額應(yīng)為( )。
A.30 000元 B.34 000元 C.19 000元 D.15 000元
【解析】對(duì)共同詐騙犯罪,應(yīng)當(dāng)以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認(rèn)定其犯罪數(shù)額,并結(jié)合行為人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得數(shù)額等情節(jié)依法處罰。甲與乙構(gòu)成詐騙共犯,應(yīng)當(dāng)根據(jù)共同詐騙的財(cái)產(chǎn)數(shù)額認(rèn)定犯罪金額,即30 000元,又因?yàn)榧自?003年曾詐騙王某4 000元,甲多次實(shí)施詐騙行為,犯罪數(shù)額累積計(jì)算,故為34 000元。故選B。
7.貪污罪
貪污罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。貪污罪屬于國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體,即國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性和公共財(cái)物的所有權(quán)。
(2)本罪的客觀方面表現(xiàn)為,國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。所謂“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、保管、出納、經(jīng)手等便利條件。
(3)本罪的主體是特殊主體即國(guó)家工作人員,包括:
①國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;
②國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;
③國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;
④其他依照法律從事公務(wù)的人員;
⑤受國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托,管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。
“從事公務(wù)”是指在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體、社會(huì)團(tuán)體中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)的人員。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)的立法解釋,村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理、社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理、國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理、土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理、征收、代繳稅款、有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作以及其他行政管理工作時(shí),屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。
(4)主觀方面是直接故意,并具有非法占有公共財(cái)物的目的。非法占有公共財(cái)物的目的,是指行為人利用職務(wù)非法控制公共財(cái)物后,希望最終轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意圖。
根據(jù)刑法第三百九十四條的規(guī)定,國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物、依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公,數(shù)額較大的,以貪污罪定罪處罰。
國(guó)有保險(xiǎn)公司工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠,騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的,依照貪污罪定罪處罰。
8.受賄罪
受賄罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益的行為。受賄罪屬于國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)受賄罪侵犯的客體,是公務(wù)人員職務(wù)行為的廉潔性以及國(guó)家機(jī)關(guān)正常管理活動(dòng)和聲譽(yù)。
(2)客觀方面表現(xiàn)為下列行為:
①利用職務(wù)上的便利索取他人財(cái)物的;
②非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益;
③國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)來(lái)往中,違反國(guó)家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),歸個(gè)人所有的,以受賄論處;
④國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益,索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的,以受賄論處;
(3)受賄罪的主體是國(guó)家工作人員,包括國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;其他依照法律規(guī)定從事公務(wù)的人員。依法從事公務(wù)是受賄罪主體的本質(zhì)特征。非上述人員不能成為本罪的主體,但可以成為受賄罪的共犯。刑法規(guī)定,單位可以作為受賄罪的犯罪主體。
(4)受賄罪的主觀方面表現(xiàn)為直接故意。受賄故意包括非法索取他人財(cái)物的故意和收受他人財(cái)物為他人謀取利益,即權(quán)錢交易的故意。
刑事責(zé)任年齡是指刑法所規(guī)定的,行為人實(shí)施刑法所禁止的犯罪行為所必須達(dá)到的年齡。
(1)完全無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期——不滿14周歲的人,一律無(wú)刑事責(zé)任。
(2)相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期——已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
(3)完全負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期——已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
不滿16周歲不予刑事處罰的,責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教;在必要的時(shí)候,也可以由政府收容教養(yǎng)。
刑事責(zé)任年齡是指實(shí)足年齡,而不是虛歲。
例題:
我國(guó)刑法規(guī)定的完全刑事責(zé)任年齡是( )。
A.14周歲 B.16周歲 C.18周歲 D.20周歲
【解析】我國(guó)刑法對(duì)刑事責(zé)任年齡作了如下規(guī)定:(1)不滿14周歲的人,一律不負(fù)刑事責(zé)任。此即絕對(duì)無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期或完全無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期。(2)已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期。(3)已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即完全負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期。(4)已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。此即減輕刑事責(zé)任時(shí)期。故選B。
2.刑事責(zé)任能力
刑事責(zé)任能力是指行為人對(duì)自己的辨認(rèn)能力與控制能力。間歇性精神病人在其精神正常的情況下,具有辨認(rèn)控制能力,實(shí)施的犯罪行為應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任;醉酒的人犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但可以從輕或者減輕處罰;又聾又啞的人犯罪或者盲人犯罪的,可以從輕、減輕或者免除處罰。這兩類人屬于限制責(zé)任能力人。
例題:
屬于我國(guó)刑法規(guī)定的限制責(zé)任能力的人有( )。
A.又聾又啞的人
B.盲人
C.精神正常時(shí)期的間歇性精神病人
D.醉酒的人
【解析】《刑法》第十八條第三款規(guī)定,尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是可以從輕或者減輕處罰。第十九條規(guī)定,又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。故選A、B。
3.犯罪主觀要件
(1)犯罪故意
根據(jù)刑法第十四條第一款的規(guī)定,犯罪故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。
根據(jù)刑法的規(guī)定,故意可以分為直接故意和間接故意。
直接故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
直接故意與間接故意的區(qū)別在于,直接故意既可能是明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,也可能是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果,而間接故意只是明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。間接故意的意志因素是放任危害結(jié)果發(fā)生。放任是對(duì)危害結(jié)果的一種聽(tīng)之任之的態(tài)度,即行為人為了追求一定的目的而實(shí)施一定行為時(shí),明知該行為可能發(fā)生某種危害結(jié)果;行為人既不是希望危害結(jié)果發(fā)生,也不是希望危害結(jié)果不發(fā)生,但仍然實(shí)施該行為,不采取措施防止危害結(jié)果發(fā)生,而是聽(tīng)之任之,結(jié)果發(fā)生與否,都不違背行為人的意志。
(2)犯罪過(guò)失
根據(jù)刑法第十五條第一款的規(guī)定,犯罪過(guò)失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。
過(guò)失可以分為疏忽大意的過(guò)失和過(guò)于自信的過(guò)失。
疏忽大意的過(guò)失是一種無(wú)認(rèn)識(shí)的過(guò)失,即行為人沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果;沒(méi)有預(yù)見(jiàn)的原因并非行為人不能預(yù)見(jiàn),而是在應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)的情況下由于疏忽大意而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)。
過(guò)于自信的過(guò)失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,但輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。
(3)過(guò)于自信的過(guò)失與間接故意之間的區(qū)別
間接故意是放任危害結(jié)果的發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生與否都符合行為人的意志;而過(guò)于自信的過(guò)失是希望危害結(jié)果不發(fā)生,結(jié)果的發(fā)生違背了行為人的意志。
間接故意的行為人是為了實(shí)現(xiàn)其他意圖而實(shí)施行為,主觀上根本就不考慮是否可以采取措施避免結(jié)果的發(fā)生,客觀上也沒(méi)有采取措施避免危害結(jié)果的發(fā)生;而過(guò)于自信的過(guò)失行為人之所以實(shí)施行為,是因?yàn)榭紤]到可以避免危害結(jié)果的發(fā)生。
例題1.
甲欲謀殺乙,便在乙飯碗里投放毒藥,不料朋友丙分食了乙的飯菜,甲為了殺死乙,沒(méi)有阻止丙,結(jié)果導(dǎo)致乙和丙均中毒死亡。甲對(duì)丙死亡所持的心理態(tài)度是( )。
A. 過(guò)于自信的過(guò)失 B. 疏忽大意的過(guò)失
C. 間接故意 D. 直接故意
【解析】所謂間接故意,是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。所謂放任,是指行為人對(duì)于危害結(jié)果的發(fā)生,雖然沒(méi)有希望、積極地追求,但也沒(méi)有阻止、反對(duì),而是放任自流,任憑、同意它的發(fā)生。顯然對(duì)于丙的死亡,甲并不是持積極追求的心態(tài),故屬于間接故意。故選C。
例題2.
持直接故意心理態(tài)度的行為人對(duì)自己的行為及結(jié)果是( )。
A.明知并放任發(fā)生 B.已經(jīng)預(yù)見(jiàn)并希望發(fā)生
C.明知并希望發(fā)生 D.已經(jīng)預(yù)見(jiàn)并放任發(fā)生
【解析】直接故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。故選C。
4.排除犯罪的事由
(1)正當(dāng)防衛(wèi)
根據(jù)刑法第二十條的規(guī)定,正當(dāng)防衛(wèi)是指為了保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,采取對(duì)不法侵害人造成損害的方法,制止不法侵害的行為。
(2)特殊正當(dāng)防衛(wèi)
鑒于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的嚴(yán)重社會(huì)危害性,為了更好地保護(hù)公民的人身權(quán)利,刑法第二十條第三款規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi),即對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)*、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任。
(3)緊急避險(xiǎn)
根據(jù)刑法第二十一條的規(guī)定,緊急避險(xiǎn)是指為了國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。緊急避險(xiǎn)不負(fù)刑事責(zé)任。
例題:
王某持匕首搶劫?gòu)埬常跔?zhēng)斗中王某頭部撞擊墻角昏迷倒地,匕首掉在地上,張某見(jiàn)狀撿起匕首往王某心臟部位猛刺數(shù)下,導(dǎo)致王某死亡。對(duì)于張某用匕首刺死王某的行為,下列說(shuō)法正確的是( )。
A. 屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任
B. 屬于意外事件,不負(fù)刑事責(zé)任
C. 屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng),應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
D. 屬于故意殺人,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任
【解析】正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為。本案中王某暈倒,其不法侵害已經(jīng)停止,故張某行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi),更不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng),屬于事后防衛(wèi),應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故意殺人罪指故意非法地剝奪他人生命的行為,本案中張某對(duì)王某的死,主觀上持故意心態(tài),客觀上實(shí)施了剝奪其生命的行為,構(gòu)成故意殺人罪,應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。故選D。
5.犯罪的未完成狀態(tài)
(1)犯罪預(yù)備
根據(jù)刑法第二十二條第一款的規(guī)定,犯罪預(yù)備是指為了犯罪,準(zhǔn)備工具、制造條件,但由于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪的情形。
根據(jù)刑法第二十二條第二款規(guī)定,對(duì)于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
(2)犯罪未遂
根據(jù)刑法第二十三條第一款的規(guī)定,已經(jīng)著手實(shí)行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
①實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂
這是以實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。實(shí)行終了的未遂,是指犯罪人已將其認(rèn)為達(dá)到既遂所必需的全部行為實(shí)行終了,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
未實(shí)行終了的未遂是指由于意志以外的原因,使得犯罪人未能將其認(rèn)為達(dá)到既遂所必需的全部行為實(shí)行終了,因而未得逞。
實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂反映出程度不同的社會(huì)危害性。
②能犯未遂與不能犯未遂
這是以犯罪行為本身能否既遂為標(biāo)準(zhǔn)所作的區(qū)分。
能犯未遂是指犯罪人所實(shí)施的行為本身可能達(dá)到既遂,但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。
不能犯未遂是指犯罪人所實(shí)施的行為本身就不可能達(dá)到既遂因而未得逞。不能犯未遂可以進(jìn)一步分為對(duì)象不能犯未遂與手段不能犯未遂。
根據(jù)刑法第二十三條第二款規(guī)定,對(duì)于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
(3)犯罪中止
根據(jù)刑法第二十四條的規(guī)定,在犯罪過(guò)程中,自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。犯罪中止存在兩種情況,一是在犯罪預(yù)備階段或者在實(shí)行行為還沒(méi)有實(shí)行終了的情況下,自動(dòng)放棄犯罪;二是在實(shí)行行為實(shí)行終了的情況下,自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。
根據(jù)刑法第二十四條第二款的規(guī)定,對(duì)于中止犯,沒(méi)有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
例題1.
下列行為中,甲的行為屬于犯罪預(yù)備的是( )。
A.甲、乙、丙、丁四人預(yù)謀某晚去某超市盜竊,由甲提供一輛三輪車。屆時(shí)甲因害怕未去,由乙、丙、丁三人用甲提供的三輪車盜走超市的大批名貴手表
B.甲與乙有仇,遂尋機(jī)報(bào)復(fù)。一天甲得知乙一人在家,便攜帶匕首向乙家走去,途中突然腹痛,只得返回家中
C.甲于某日攜帶匕首前往乙家,準(zhǔn)備殺乙泄憤,途中遇聯(lián)防人員巡邏,甲深感害怕,折返家中
D.甲在樹(shù)叢中向仇人乙射擊,連開(kāi)了兩槍未擊中乙,乙因害怕而求饒,甲在能繼續(xù)開(kāi)槍的情況下不再開(kāi)槍
【解析】A項(xiàng)中甲、乙、丙、丁四人屬于共同犯罪,界定共同犯罪停止?fàn)顟B(tài)的標(biāo)準(zhǔn)是一人既遂全體既遂。題中乙、丙、丁已著手實(shí)施了盜竊行為并且既遂,雖然甲未參與實(shí)行行為,但是他參與了共謀,未撤出自己在共同犯罪中的原因力,所以甲構(gòu)成盜竊罪的既遂。B項(xiàng)屬于犯罪預(yù)備,犯罪預(yù)備指為犯罪制造工具、創(chuàng)造條件。甲攜帶工具向乙家走去是為了接近犯罪目標(biāo),為實(shí)施犯罪做準(zhǔn)備,因此屬于為實(shí)施犯罪創(chuàng)造條件的行為。C、D項(xiàng)屬于犯罪中止。故選B。
例題2.
李某系某建設(shè)銀行某儲(chǔ)蓄所的記賬員,2002年3月20日下班時(shí),李某發(fā)現(xiàn)本所的出納員陳某將2萬(wàn)元營(yíng)業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)(未鎖)。于是李某趁所內(nèi)無(wú)人之機(jī),返回所內(nèi)將2萬(wàn)元取出,用報(bào)紙包好藏在自己辦公桌下的垃圾袋內(nèi),并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā),贓款被他人找出。對(duì)于上述下列哪一說(shuō)法是正確的( )。
A.李某的行為屬于貪污既遂
B.李某的行為屬于貪污未遂
C.李某的行為屬于盜竊既遂
D.李某的行為屬于盜竊未遂
【解析】首先看李某的行為是符合貪污罪的犯罪構(gòu)成還是符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成。成立貪污罪首先主體要適格,即主體必須是國(guó)家工作人員,李某作為某建設(shè)銀行的工作人員符合貪污罪的主體要件;客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。所謂利用職務(wù)上的便利是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、經(jīng)手、保管、出納等便利條件。李某的行為不符合利用職務(wù)上的便利的客觀方面,所以不成立貪污罪,只能成立盜竊罪。再看犯罪既遂了還是未遂,盜竊罪既遂和未遂的劃分標(biāo)準(zhǔn)采用的是“失控加控制說(shuō)”理論,即以被害人失去對(duì)財(cái)物的控制,并且財(cái)物已置于行為人的實(shí)際控制之下為標(biāo)準(zhǔn),失去控制的為既遂。儼然本案中李某已實(shí)際控制兩萬(wàn)元現(xiàn)金,構(gòu)成犯罪既遂。故選C。
6.共同犯罪
根據(jù)刑法第二十五條第一款規(guī)定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
(1)這里的“兩人以上”不是泛指一切人,而必須是符合犯罪主體要件的人,就自然人而言,必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。所以,一個(gè)達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人,利用沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人實(shí)施犯罪行為的,不構(gòu)成共同犯罪。單位犯罪時(shí),直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接負(fù)責(zé)人員,與該單位本身不成立共同犯罪。
(2)必須有共同故意?!肮餐室狻卑瑑蓚€(gè)含義:一是各共犯人均有相同的犯罪故意;二是各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。
(3)沒(méi)有共同故意的情形:
①共同過(guò)失犯不成立共同犯罪。
②故意犯罪行為與過(guò)失犯罪行為不成立共同故意。
③同時(shí)犯不成立共同犯罪。
④先后故意實(shí)施的相關(guān)犯罪行為,彼此沒(méi)有主觀聯(lián)系的,不成立共同犯罪。
⑤超出共同故意以外的犯罪,不是共同犯罪。
⑥事前無(wú)同謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為,不構(gòu)成共同犯罪。
(4)共同犯罪人的分類及其刑事責(zé)任
我國(guó)刑法將共同犯罪人分為了主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。
①主犯。根據(jù)刑法第二十六條第一款的規(guī)定,組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
主犯有兩種:一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子,即犯罪集團(tuán)中的首要分子。二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
主犯與首要分子的關(guān)系:根據(jù)刑法第九十七條的規(guī)定,首要分子分為兩類,一是犯罪集團(tuán)中的首要分子;二是聚眾犯罪中的首要分子。但犯罪集團(tuán)中的主犯并不一定是首要分子,因?yàn)樵诩瘓F(tuán)犯罪中,除了首要分子是主犯以外,其他起主要作用的犯罪分子也是主犯,但他們不是首要分子。在聚眾犯罪的情況下,原則上也可以認(rèn)定其中的首要分子是主犯,但在聚眾犯罪不構(gòu)成共同犯罪的情況下不存在主犯、從犯之分,其中的首要分子當(dāng)然無(wú)所謂主犯。
主犯的刑事責(zé)任——對(duì)于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對(duì)于犯罪集團(tuán)的首要分子以外主犯,應(yīng)分兩種情況處罰:對(duì)于組織、指揮共同犯罪的人,應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰;對(duì)于沒(méi)有從事組織、指揮活動(dòng)但在共同犯罪中起主要作用的人,應(yīng)按其參與的全部犯罪處罰。
②從犯。根據(jù)刑法第二十七條第一款的規(guī)定,在共同犯罪中其次要或者輔助作用的,是從犯。從犯應(yīng)對(duì)自己參與的全部犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任,但根據(jù)刑法第二十七條第二款的規(guī)定,對(duì)于從犯,應(yīng)該從輕、減輕或者免除處罰。
③脅從犯。根據(jù)刑法第二十八條的規(guī)定,脅從犯是指被脅迫參加犯罪的人,即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪,并且在共同犯罪中起較小作用的人。對(duì)于脅從犯應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。
④教唆犯。教唆犯是指以授意、慫恿、勸說(shuō)或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具備以下條件:
a.教唆犯所教唆的對(duì)象必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。否則不成立教唆犯,而成立間接正犯;
b.必須有教唆行為;
c.必須有教唆故意。
根據(jù)刑法第二十九條的規(guī)定,處罰教唆犯應(yīng)當(dāng)注意以下三點(diǎn):
a.教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰;
b.教唆不滿18周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰;
c.如果被教唆人沒(méi)有犯被教唆的罪的,對(duì)于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。
例題1.
下列關(guān)于共同犯罪的說(shuō)法,正確的是( )。
A.被脅迫的人,在身體受到強(qiáng)制、完全喪失意志自由時(shí)實(shí)施某種危害行為的,也是脅從犯
B.乙組織婦女賣*,丙為其尋找*女、聯(lián)系嫖客,但從不直接參與管理活動(dòng)。對(duì)丙應(yīng)當(dāng)以乙組織賣*罪的共犯論處
C.甲是某國(guó)有控股公司的財(cái)務(wù)人員,在某晚故意不關(guān)財(cái)務(wù)室窗戶、不鎖保險(xiǎn)柜,然后指使中學(xué)生乙(16周歲)潛入財(cái)務(wù)室竊取甲保管的公款,甲乙構(gòu)成貪污罪共犯
D.丁是某國(guó)有保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)工作人員,唆使投保人戊將自己投保汽車燒毀后向保險(xiǎn)公司理賠,然后利用自己辦理理賠的職務(wù)便利為戊理賠8萬(wàn)元,二人平分。丁戊構(gòu)成貪污罪共犯
【解析】共同犯罪必須要求由共同的犯罪故意,而脅從犯是指在共同犯罪中被脅迫參加犯罪的人,并不具備犯罪故意條件,排除A。B項(xiàng)中的丙雖不參與組織賣*,但其在賣*者和嫖客之間牽線搭橋、勾通撮合,使他人賣*活動(dòng)得以實(shí)現(xiàn)的行為單獨(dú)構(gòu)成了介紹賣*罪。C項(xiàng)中,甲屬于職務(wù)犯罪,而學(xué)生乙已經(jīng)達(dá)到刑事責(zé)任年齡,應(yīng)為盜竊罪。D項(xiàng)符合共同犯罪要件,國(guó)有保險(xiǎn)公司騙保屬于貪污罪,丁和戊構(gòu)成貪污罪。故選D。
例題2.
甲于2006年6月與乙合謀共同詐騙張某30 000元,甲、乙平分各得15 000元。在審查本案期間,甲主動(dòng)交代曾在2003年3月間詐騙王某4 000元的犯罪事實(shí)。在處罰甲詐騙罪時(shí)其犯罪金額應(yīng)為( )。
A.30 000元 B.34 000元 C.19 000元 D.15 000元
【解析】對(duì)共同詐騙犯罪,應(yīng)當(dāng)以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認(rèn)定其犯罪數(shù)額,并結(jié)合行為人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得數(shù)額等情節(jié)依法處罰。甲與乙構(gòu)成詐騙共犯,應(yīng)當(dāng)根據(jù)共同詐騙的財(cái)產(chǎn)數(shù)額認(rèn)定犯罪金額,即30 000元,又因?yàn)榧自?003年曾詐騙王某4 000元,甲多次實(shí)施詐騙行為,犯罪數(shù)額累積計(jì)算,故為34 000元。故選B。
7.貪污罪
貪污罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。貪污罪屬于國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體,即國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性和公共財(cái)物的所有權(quán)。
(2)本罪的客觀方面表現(xiàn)為,國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。所謂“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件,具體表現(xiàn)為主管、保管、出納、經(jīng)手等便利條件。
(3)本罪的主體是特殊主體即國(guó)家工作人員,包括:
①國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;
②國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;
③國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;
④其他依照法律從事公務(wù)的人員;
⑤受國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托,管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。
“從事公務(wù)”是指在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體、社會(huì)團(tuán)體中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)的人員。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)的立法解釋,村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理、社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理、國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理、土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理、征收、代繳稅款、有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作以及其他行政管理工作時(shí),屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。
(4)主觀方面是直接故意,并具有非法占有公共財(cái)物的目的。非法占有公共財(cái)物的目的,是指行為人利用職務(wù)非法控制公共財(cái)物后,希望最終轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意圖。
根據(jù)刑法第三百九十四條的規(guī)定,國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物、依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公,數(shù)額較大的,以貪污罪定罪處罰。
國(guó)有保險(xiǎn)公司工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠,騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的,依照貪污罪定罪處罰。
8.受賄罪
受賄罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益的行為。受賄罪屬于國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪,其主要特征如下:
(1)受賄罪侵犯的客體,是公務(wù)人員職務(wù)行為的廉潔性以及國(guó)家機(jī)關(guān)正常管理活動(dòng)和聲譽(yù)。
(2)客觀方面表現(xiàn)為下列行為:
①利用職務(wù)上的便利索取他人財(cái)物的;
②非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益;
③國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)來(lái)往中,違反國(guó)家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),歸個(gè)人所有的,以受賄論處;
④國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益,索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的,以受賄論處;
(3)受賄罪的主體是國(guó)家工作人員,包括國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;其他依照法律規(guī)定從事公務(wù)的人員。依法從事公務(wù)是受賄罪主體的本質(zhì)特征。非上述人員不能成為本罪的主體,但可以成為受賄罪的共犯。刑法規(guī)定,單位可以作為受賄罪的犯罪主體。
(4)受賄罪的主觀方面表現(xiàn)為直接故意。受賄故意包括非法索取他人財(cái)物的故意和收受他人財(cái)物為他人謀取利益,即權(quán)錢交易的故意。