案例分析題1 光明無線電廠的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?
某市前進(jìn)無線電廠生產(chǎn)的“紅星”牌收錄機(jī)十分暢銷。商標(biāo)法公布后，無線廠及時進(jìn)行了注冊，獲得了該商標(biāo)的專用權(quán)。但是好景不長，1996年8月，該無線廠多次接到顧客投訴，稱所購“紅星”牌收錄機(jī)質(zhì)量低劣，用不了幾天就壞了。該廠立即對產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量檢驗，并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題。等對投訴顧客所購的收錄機(jī)檢查之后，發(fā)現(xiàn)此種收錄機(jī)根本不是該廠所生產(chǎn)，只是該收錄機(jī)的外形和商標(biāo)相同，致使顧客誤認(rèn)為是該廠產(chǎn)品。經(jīng)查，這種收音機(jī)是本市光明無線電廠所生產(chǎn)的。又經(jīng)過深入調(diào)查，發(fā)現(xiàn)光明無線電廠所用商標(biāo)是一無業(yè)游民李某勾結(jié)本市華遠(yuǎn)印刷廠印刷的，由華遠(yuǎn)印刷廠印好后交給李某，再由李某賣給光明無線電廠，光明無線電廠裝配后又委托市家電銷售部代為銷售。家電經(jīng)銷部原先并不知道是假冒的收錄機(jī)，后見質(zhì)量低劣向光明無線電廠詢問才知，但見銷量挺好，獲利頗豐，也就不再追究下去。同時該經(jīng)銷部還勾結(jié)市郵局職工周某為此種假冒收錄機(jī)的郵購提供方便，以此使該偽劣收錄機(jī)大量流向外地。由于前進(jìn)無線電廠的產(chǎn)品被假冒，使其蒙受巨大損失，該廠與光明無線電廠多次進(jìn)行交涉無果，遂向市人民法院以光明無線電廠侵權(quán)為由提起訴訟，要求光明無線電廠停止侵權(quán)，賠償因此所受的損失200萬元。
現(xiàn)根據(jù)以上案情。回答下列問題：
(1)本案中，光明無線電廠的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(2)本案中，李某的行為是否合法?為什么?
(3)本案中，華遠(yuǎn)印刷廠的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(4)本案中，市家電經(jīng)銷部的行為是否合法?為什么?
(5)本案中，周某的行為是否合法?為什么?
(6)設(shè)市前進(jìn)無線電廠未向人民法院起訴，而請求市工商行政管理局處理，市工商行政管理局可以采取哪些措施?
(7)設(shè)光明無線電廠生產(chǎn)的“紅星”牌產(chǎn)品是收音機(jī)，雖然商標(biāo)一樣，但產(chǎn)品不同，是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(8)設(shè)法院判決各侵權(quán)人賠償無線電廠的損失，該賠償額應(yīng)如何計算?
【參考答案】
(1)構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同商標(biāo)的，是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。本案中，光明無線電廠未經(jīng)前進(jìn)無線電廠的許可，在同一種商品(收錄機(jī))上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)(紅星牌)，因此已構(gòu)成侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。
(2)不合法。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，因而是違法的。
(3)構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的，屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。
(4)不合法。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。本案中，市家電經(jīng)銷部在得知該收錄機(jī)為假冒注冊商標(biāo)的商品后，為了謀取非法利益，仍繼續(xù)銷售，侵犯了前進(jìn)無線電廠的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
(5)不合法。根據(jù)《商標(biāo)法實施細(xì)則》第41條第3項有關(guān)規(guī)定，故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的，是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。本案中，周某是已知道家電經(jīng)銷部侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)，還為其郵售提供方便，侵犯了前進(jìn)無線電廠的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
(6)市工商局可采取下列措施：
①責(zé)令立即停止銷售;
②收繳并銷毀侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識;
③消除現(xiàn)存商品上的侵權(quán)商標(biāo);
④收繳直接專門用于商標(biāo)侵權(quán)的模具、印版和其他作案工具;
⑤對人侵犯注冊商標(biāo)，尚未構(gòu)成犯罪的，工商行政管理機(jī)關(guān)可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額5%以下或者侵權(quán)所獲利潤五倍以下的罰款。
(7)構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定。未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為構(gòu)成侵權(quán)。收錄機(jī)和收音機(jī)是類似商品，同屬于家電類商品，因而構(gòu)成侵權(quán)。
(8)根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間侵權(quán)所獲得的利潤或被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。當(dāng)以上損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。
案例分析題2 該有限責(zé)任公司能否有效成立?
某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元;B以廠房出資，作價20萬元;C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。
請問：
(1)該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?
(2)以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)?
(3)C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?
(4)設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)?應(yīng)提交哪些文件或材料?
(5)A的出資是否符合法律規(guī)定?為什么?
【參考答案】
(1)該有限責(zé)任公司不能有效成立。因為《公司法》第23條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實繳的出資額。以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于人民幣五十萬元，實際上A、B、C實際出資共為四十九萬，沒有達(dá)到最低限額，因而該公司不能有效成立。
(2)《公司法》第24條規(guī)定，對作為出資的實物。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理?！豆痉ā返?5條規(guī)定……以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。題中A、B兩人以非貨幣形式出資，應(yīng)當(dāng)辦理評估手續(xù)和財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
(3)《公司法》第25條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。所以，C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
(4)工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)?！逗贤ā返?7條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
①公司董事長簽署的設(shè)立登記的申請書;
②全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明;
③公司章程;
④具有法定資格的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明;
⑤股東的法人資格證明或者自然人的身份證明;
⑥載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名住所的文件以及有關(guān)選派、選舉或者聘用的證明;
⑦公司法定代表人任職文件和身份證明;
⑧企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)證明;
⑨公司住所證明。
(5)《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有例外規(guī)定的除外。A的出資因為超過了這一比例，故是不符合法律規(guī)定的。
案例分析題3 丁某是否應(yīng)對企業(yè)欠王某一萬元貸款承擔(dān)責(zé)任?
1998年10月，甲、乙、丙三人各投資2萬元開辦了一修理廠，合同約定由三人共同管理企業(yè)、平均分配利潤和承擔(dān)虧損。1999年12月，丁某在全體合伙人同意的情況下入伙，權(quán)利義務(wù)適用以前規(guī)定，此時，企業(yè)已欠王某1萬元貨款。2000年3月甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友劉某貸款提供擔(dān)保，銀行對此并不知。2001年4月，由于經(jīng)營不善，合伙企業(yè)宣告解散，又負(fù)債2萬元，其中欠張某8000元，欠胡某12000元。
根據(jù)《合伙企業(yè)法》回答下列問題：
(1)丁某是否應(yīng)對企業(yè)欠王某1萬元貨款承擔(dān)責(zé)任?為什么?
(2)甲以合伙企業(yè)名義為劉某貸款提供擔(dān)保的行為是否合法?為什么?
(3)若劉某到期不能償還貸款，銀行是否有權(quán)要求合伙企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?為什么?
(4)若其他合伙人在得知甲某私自提供擔(dān)保后一致同意決議將其除名，該決議是否合法?為什么?
(5)若債權(quán)人胡某2006年6月才向原合伙人主張債權(quán)，原合伙人是否應(yīng)承擔(dān)償債責(zé)任?為什么?
【參考答案】
(1)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》第45條第2款規(guī)定：“入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?BR> (2)不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條的有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保必須經(jīng)全體合伙人同意。本案中，甲未經(jīng)其他合伙人的同意為其朋友劉某貸款提供擔(dān)保，違反了法律規(guī)定。
(3)有權(quán)?！逗匣锲髽I(yè)法》第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人?！北景钢?，銀行作為不知情的善意第三人應(yīng)取得擔(dān)保權(quán)利。
(4)合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的有關(guān)規(guī)定，合伙人因故意或者執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務(wù)有不正當(dāng)行為的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決定將其除名。
(5)不承擔(dān)。《合伙企業(yè)法》第63條規(guī)定。本案中，合伙企業(yè)的債權(quán)人胡某在合伙企業(yè)解散的5年后才向原合伙人主張債權(quán)，該債權(quán)已消滅。
案例分析題4 該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立?
朱某與甲、乙兩人商議合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬元。并訂立了書面協(xié)議。經(jīng)過籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動員胞弟朱丙支持他們2萬元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲、乙兩合伙人商議，對朱丙參與盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營活動。小食品加工廠成立半年后，朱丙從側(cè)面了解到了該廠經(jīng)營情況不景氣，就以結(jié)婚缺錢為由，要求抽回他的2萬元。朱某不答應(yīng)。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢并聲稱朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關(guān)系，兩合伙人便將該小食品加工廠當(dāng)時僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來后對此表示十分不滿。又過3個月，朱丙又到小食品加工廠催還剩下的8000元時，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計虧損32000元(有賬可查)，朱丙的8000元應(yīng)當(dāng)用來還債，不予歸還。且小食品加工廠的債權(quán)人正在追討之中。請問：
(1)朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立?為什么?
(2)朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)?為什么?
(3)對朱丙抽走12000元的行為應(yīng)如何認(rèn)定?他是否有權(quán)再要求抽回剩下的8000元?請分別簡述其理由。
(4)朱丙對小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任?為什么?
【參考答案】
(1)還沒有成立。雖然朱某與甲、乙已經(jīng)訂立了書面合伙協(xié)議，但還未向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記并取得營業(yè)執(zhí)照?！逗匣锲髽I(yè)法》第17條規(guī)定，合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。
(2)不能視為新加入合伙。因為當(dāng)時合伙企業(yè)并未成立，朱丙的行為仍為設(shè)立合伙企業(yè)的行為。
(3)朱丙抽回出資的行為視為退伙。因為朱某對此行為，事后并未表示反對，視為同意其退伙。朱丙有權(quán)要求抽回剩下的8000元出資?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人退伙時，其他合伙人應(yīng)當(dāng)退還退伙人的出資。
(4)朱丙對小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，朱丙退伙時，合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況未進(jìn)行結(jié)算，朱丙對退伙時和退伙后企業(yè)的債務(wù)仍要承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
某市前進(jìn)無線電廠生產(chǎn)的“紅星”牌收錄機(jī)十分暢銷。商標(biāo)法公布后，無線廠及時進(jìn)行了注冊，獲得了該商標(biāo)的專用權(quán)。但是好景不長，1996年8月，該無線廠多次接到顧客投訴，稱所購“紅星”牌收錄機(jī)質(zhì)量低劣，用不了幾天就壞了。該廠立即對產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量檢驗，并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題。等對投訴顧客所購的收錄機(jī)檢查之后，發(fā)現(xiàn)此種收錄機(jī)根本不是該廠所生產(chǎn)，只是該收錄機(jī)的外形和商標(biāo)相同，致使顧客誤認(rèn)為是該廠產(chǎn)品。經(jīng)查，這種收音機(jī)是本市光明無線電廠所生產(chǎn)的。又經(jīng)過深入調(diào)查，發(fā)現(xiàn)光明無線電廠所用商標(biāo)是一無業(yè)游民李某勾結(jié)本市華遠(yuǎn)印刷廠印刷的，由華遠(yuǎn)印刷廠印好后交給李某，再由李某賣給光明無線電廠，光明無線電廠裝配后又委托市家電銷售部代為銷售。家電經(jīng)銷部原先并不知道是假冒的收錄機(jī)，后見質(zhì)量低劣向光明無線電廠詢問才知，但見銷量挺好，獲利頗豐，也就不再追究下去。同時該經(jīng)銷部還勾結(jié)市郵局職工周某為此種假冒收錄機(jī)的郵購提供方便，以此使該偽劣收錄機(jī)大量流向外地。由于前進(jìn)無線電廠的產(chǎn)品被假冒，使其蒙受巨大損失，該廠與光明無線電廠多次進(jìn)行交涉無果，遂向市人民法院以光明無線電廠侵權(quán)為由提起訴訟，要求光明無線電廠停止侵權(quán)，賠償因此所受的損失200萬元。
現(xiàn)根據(jù)以上案情。回答下列問題：
(1)本案中，光明無線電廠的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(2)本案中，李某的行為是否合法?為什么?
(3)本案中，華遠(yuǎn)印刷廠的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(4)本案中，市家電經(jīng)銷部的行為是否合法?為什么?
(5)本案中，周某的行為是否合法?為什么?
(6)設(shè)市前進(jìn)無線電廠未向人民法院起訴，而請求市工商行政管理局處理，市工商行政管理局可以采取哪些措施?
(7)設(shè)光明無線電廠生產(chǎn)的“紅星”牌產(chǎn)品是收音機(jī)，雖然商標(biāo)一樣，但產(chǎn)品不同，是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?
(8)設(shè)法院判決各侵權(quán)人賠償無線電廠的損失，該賠償額應(yīng)如何計算?
【參考答案】
(1)構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同商標(biāo)的，是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。本案中，光明無線電廠未經(jīng)前進(jìn)無線電廠的許可，在同一種商品(收錄機(jī))上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)(紅星牌)，因此已構(gòu)成侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。
(2)不合法。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，因而是違法的。
(3)構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的，屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。
(4)不合法。根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。本案中，市家電經(jīng)銷部在得知該收錄機(jī)為假冒注冊商標(biāo)的商品后，為了謀取非法利益，仍繼續(xù)銷售，侵犯了前進(jìn)無線電廠的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
(5)不合法。根據(jù)《商標(biāo)法實施細(xì)則》第41條第3項有關(guān)規(guī)定，故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的，是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。本案中，周某是已知道家電經(jīng)銷部侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)，還為其郵售提供方便，侵犯了前進(jìn)無線電廠的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
(6)市工商局可采取下列措施：
①責(zé)令立即停止銷售;
②收繳并銷毀侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識;
③消除現(xiàn)存商品上的侵權(quán)商標(biāo);
④收繳直接專門用于商標(biāo)侵權(quán)的模具、印版和其他作案工具;
⑤對人侵犯注冊商標(biāo)，尚未構(gòu)成犯罪的，工商行政管理機(jī)關(guān)可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額5%以下或者侵權(quán)所獲利潤五倍以下的罰款。
(7)構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定。未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為構(gòu)成侵權(quán)。收錄機(jī)和收音機(jī)是類似商品，同屬于家電類商品，因而構(gòu)成侵權(quán)。
(8)根據(jù)《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間侵權(quán)所獲得的利潤或被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。當(dāng)以上損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。
案例分析題2 該有限責(zé)任公司能否有效成立?
某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元;B以廠房出資，作價20萬元;C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。
請問：
(1)該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?
(2)以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)?
(3)C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?
(4)設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)?應(yīng)提交哪些文件或材料?
(5)A的出資是否符合法律規(guī)定?為什么?
【參考答案】
(1)該有限責(zé)任公司不能有效成立。因為《公司法》第23條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實繳的出資額。以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于人民幣五十萬元，實際上A、B、C實際出資共為四十九萬，沒有達(dá)到最低限額，因而該公司不能有效成立。
(2)《公司法》第24條規(guī)定，對作為出資的實物。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理?！豆痉ā返?5條規(guī)定……以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。題中A、B兩人以非貨幣形式出資，應(yīng)當(dāng)辦理評估手續(xù)和財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。
(3)《公司法》第25條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。所以，C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
(4)工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)?！逗贤ā返?7條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
①公司董事長簽署的設(shè)立登記的申請書;
②全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明;
③公司章程;
④具有法定資格的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明;
⑤股東的法人資格證明或者自然人的身份證明;
⑥載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名住所的文件以及有關(guān)選派、選舉或者聘用的證明;
⑦公司法定代表人任職文件和身份證明;
⑧企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)證明;
⑨公司住所證明。
(5)《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有例外規(guī)定的除外。A的出資因為超過了這一比例，故是不符合法律規(guī)定的。
案例分析題3 丁某是否應(yīng)對企業(yè)欠王某一萬元貸款承擔(dān)責(zé)任?
1998年10月，甲、乙、丙三人各投資2萬元開辦了一修理廠，合同約定由三人共同管理企業(yè)、平均分配利潤和承擔(dān)虧損。1999年12月，丁某在全體合伙人同意的情況下入伙，權(quán)利義務(wù)適用以前規(guī)定，此時，企業(yè)已欠王某1萬元貨款。2000年3月甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友劉某貸款提供擔(dān)保，銀行對此并不知。2001年4月，由于經(jīng)營不善，合伙企業(yè)宣告解散，又負(fù)債2萬元，其中欠張某8000元，欠胡某12000元。
根據(jù)《合伙企業(yè)法》回答下列問題：
(1)丁某是否應(yīng)對企業(yè)欠王某1萬元貨款承擔(dān)責(zé)任?為什么?
(2)甲以合伙企業(yè)名義為劉某貸款提供擔(dān)保的行為是否合法?為什么?
(3)若劉某到期不能償還貸款，銀行是否有權(quán)要求合伙企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?為什么?
(4)若其他合伙人在得知甲某私自提供擔(dān)保后一致同意決議將其除名，該決議是否合法?為什么?
(5)若債權(quán)人胡某2006年6月才向原合伙人主張債權(quán)，原合伙人是否應(yīng)承擔(dān)償債責(zé)任?為什么?
【參考答案】
(1)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》第45條第2款規(guī)定：“入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?BR> (2)不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條的有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保必須經(jīng)全體合伙人同意。本案中，甲未經(jīng)其他合伙人的同意為其朋友劉某貸款提供擔(dān)保，違反了法律規(guī)定。
(3)有權(quán)?！逗匣锲髽I(yè)法》第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人?！北景钢?，銀行作為不知情的善意第三人應(yīng)取得擔(dān)保權(quán)利。
(4)合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的有關(guān)規(guī)定，合伙人因故意或者執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務(wù)有不正當(dāng)行為的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決定將其除名。
(5)不承擔(dān)。《合伙企業(yè)法》第63條規(guī)定。本案中，合伙企業(yè)的債權(quán)人胡某在合伙企業(yè)解散的5年后才向原合伙人主張債權(quán)，該債權(quán)已消滅。
案例分析題4 該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立?
朱某與甲、乙兩人商議合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬元。并訂立了書面協(xié)議。經(jīng)過籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動員胞弟朱丙支持他們2萬元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲、乙兩合伙人商議，對朱丙參與盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營活動。小食品加工廠成立半年后，朱丙從側(cè)面了解到了該廠經(jīng)營情況不景氣，就以結(jié)婚缺錢為由，要求抽回他的2萬元。朱某不答應(yīng)。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢并聲稱朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關(guān)系，兩合伙人便將該小食品加工廠當(dāng)時僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來后對此表示十分不滿。又過3個月，朱丙又到小食品加工廠催還剩下的8000元時，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計虧損32000元(有賬可查)，朱丙的8000元應(yīng)當(dāng)用來還債，不予歸還。且小食品加工廠的債權(quán)人正在追討之中。請問：
(1)朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立?為什么?
(2)朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)?為什么?
(3)對朱丙抽走12000元的行為應(yīng)如何認(rèn)定?他是否有權(quán)再要求抽回剩下的8000元?請分別簡述其理由。
(4)朱丙對小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任?為什么?
【參考答案】
(1)還沒有成立。雖然朱某與甲、乙已經(jīng)訂立了書面合伙協(xié)議，但還未向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記并取得營業(yè)執(zhí)照?！逗匣锲髽I(yè)法》第17條規(guī)定，合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。
(2)不能視為新加入合伙。因為當(dāng)時合伙企業(yè)并未成立，朱丙的行為仍為設(shè)立合伙企業(yè)的行為。
(3)朱丙抽回出資的行為視為退伙。因為朱某對此行為，事后并未表示反對，視為同意其退伙。朱丙有權(quán)要求抽回剩下的8000元出資?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人退伙時，其他合伙人應(yīng)當(dāng)退還退伙人的出資。
(4)朱丙對小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，朱丙退伙時，合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況未進(jìn)行結(jié)算，朱丙對退伙時和退伙后企業(yè)的債務(wù)仍要承擔(dān)連帶清償責(zé)任。