第二節(jié) 證券發(fā)行方式
一、證券類型與證券發(fā)行的分類
按照《證券法》規(guī)定的證券類型，證券發(fā)行主要分為股票發(fā)行和公司債券發(fā)行，還可包括其他認(rèn)定證券的發(fā)行。作出上述區(qū)分，在法律適用及識別證券權(quán)利差異方面，具有重要法律意義。
股票發(fā)行是指股份公司以籌集資金為直接目的，依照法定程序向社會投資人要約出售代表一定股東權(quán)利的股票的行為。股票發(fā)行可按是否附有設(shè)立公司目的，進(jìn)一步分為設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行。（1）設(shè)立發(fā)行，是指發(fā)行人以籌集資金和設(shè)立股份公司為目的而發(fā)行股票。在我國，設(shè)立發(fā)行之主體應(yīng)當(dāng)是經(jīng)批準(zhǔn)擬設(shè)立的股份有限公司。設(shè)立發(fā)行不僅包括向社會投資者募集股份和發(fā)行股票，也包括向股份公司發(fā)起人分派股票的行為，如將發(fā)起人應(yīng)獲得股票分派至其名下或記人股東名冊。（2）增資發(fā)行，措已設(shè)立并合法存續(xù)的股份公司為增加公司股本，向原股東配售或社會投資者發(fā)行股票的行為，包括配股、分派紅利股票、公積金轉(zhuǎn)增股份和發(fā)行新股等多種具體形式。
債券發(fā)行是指債券發(fā)行人發(fā)行普通公司債券和可轉(zhuǎn)換公司債券的行為，一般不包括金融債券和政府債券的發(fā)行。在國外法上，公司債券發(fā)行主體僅指股份公司。根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，公司債券發(fā)行主體包括股份公司、國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上國有投資主體設(shè)立的有限公司。債券發(fā)行人承擔(dān)到期還本付息的義務(wù)，其直接后果是改變債券發(fā)行人的負(fù)債結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)負(fù)債率，而不影響債券發(fā)行人的股本總額和股本結(jié)構(gòu)。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的直接后果，是影響債券發(fā)行人的負(fù)債結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)負(fù)債率，但就未來情形而言，可能會影響債券發(fā)行人的股本結(jié)構(gòu)和總額。
二、證券發(fā)行價(jià)格與證券發(fā)行的分類
證券發(fā)行價(jià)格是投資者購買證券發(fā)行人首次出售的證券時(shí)所支付的購買價(jià)格。依證券發(fā)行價(jià)格與證券票面金額之間的關(guān)系，證券發(fā)行分為面值發(fā)行、折扣發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和中間價(jià)發(fā)行。
面值發(fā)行是按照證券票面記載金額發(fā)行證券，也稱平價(jià)發(fā)行。在采取面值價(jià)格發(fā)行證券時(shí)，證券發(fā)行成本由發(fā)行人從發(fā)行所得款項(xiàng)中支付；在完成發(fā)行后，發(fā)行人獲得的實(shí)際金額可能會小于券面金額與證券發(fā)行總量的乘積。證券發(fā)行人為使實(shí)際獲得款項(xiàng)相等于票面金額與所發(fā)行證券數(shù)量的乘積，通常會在證券券面金額外，向投資者加收一定比例的手續(xù)費(fèi)。
折扣發(fā)行系按照低于證券券面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行證券。假定券面金額為 100元，發(fā)行價(jià)格定為95元，此即為折扣發(fā)行。折扣發(fā)行股票時(shí)，必然會導(dǎo)致公司實(shí)際資本與名義資本之間的差異。為了保證股份公司資本充實(shí)，《公司法》禁止股份公司以折扣方式發(fā)行股票。在以折扣方式發(fā)行公司債券時(shí)，發(fā)行人可以以低于券面金額的價(jià)格發(fā)售債券，并于承諾債券到期后以票面金額償還本金，這種情況意味著債券發(fā)行人向投資者預(yù)付了債券利息。
溢價(jià)發(fā)行是以超過證券券面金額的價(jià)格發(fā)行證券。溢價(jià)發(fā)行廣泛地適用于股票和基金發(fā)行，在債券發(fā)行中較少采用。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行之溢價(jià)金額應(yīng)列為公司資本公積金，可用來彌補(bǔ)虧損，也可用來轉(zhuǎn)增股本，但不得分配給股東，溢價(jià)款屬于公司全體股東的共同權(quán)益。
中間價(jià)發(fā)行是按照證券券面金額和市場價(jià)格的中間價(jià)格發(fā)行證券，它通常適用于股票新股發(fā)行和配股發(fā)行。假定某種股票面額為1元，其市場價(jià)格是每股 10元，配股或擬發(fā)行新股之價(jià)格為7元，此為典型之中間價(jià)格發(fā)行。
三、證券承銷與證券發(fā)行的分類
按照證券是否通過證券公司承銷作為標(biāo)準(zhǔn)，證券發(fā)行分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行指由證券發(fā)行人直接向投資者要約出售有價(jià)證券，而不借助證券公司代銷或者包銷證券。間接發(fā)行是指證券發(fā)行人委托證券公司承銷所發(fā)行的有價(jià)證券，并由證券公司辦理證券發(fā)行事宜并承擔(dān)約定的發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)證券發(fā)行人與證券公司之間的約定，間接發(fā)行有證券包銷和證券代銷兩種形式。
證券發(fā)行人在選擇證券發(fā)行方式時(shí)，必須依照證券法的有關(guān)規(guī)定，確定證券發(fā)行方式。（1）根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，股份公司發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)采取間接發(fā)行方式；如果擬發(fā)行股票超過一定金額，必須通過承銷團(tuán)進(jìn)行承銷。（2）對于境外上市外資股之發(fā)行是否必須采用間接發(fā)行方式，現(xiàn)行法律未作明確規(guī)定，但實(shí)踐中均采用間接發(fā)行。（3）可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷發(fā)行；對普通公司債券發(fā)行，我國法律未作明確規(guī)定，但依據(jù)《公司法》第166條關(guān)于公司應(yīng)當(dāng)公告?zhèn)技k法的規(guī)定，公司債券發(fā)行似也應(yīng)采間接發(fā)行。
四、證券發(fā)行時(shí)間與證券發(fā)行的分類
按照證券發(fā)行時(shí)間，證券發(fā)行分為設(shè)立發(fā)行與新股發(fā)行，主要適用于股票發(fā)行。設(shè)立發(fā)行，指為設(shè)立股份公司而發(fā)行股票，股份公司因發(fā)行完成而設(shè)立。新股發(fā)行是指股份公司設(shè)立后發(fā)行股票的行為。新股發(fā)行通常是股份公司為增加公司股本總額而發(fā)行新的股票，如股份公司申請?jiān)霭l(fā)新股，也可采取送股或配股方式增加發(fā)行新股，還可以在公司合并時(shí)向并人企業(yè)的股東發(fā)行新股，以實(shí)現(xiàn)增加資本的目的；新股發(fā)行也可以為了增資以外的其他特殊目的而發(fā)行新股，如采取拆細(xì)，以降低每股股票面值；或者股份合并發(fā)行新股，或者為更換舊股票而發(fā)行新股票。新股發(fā)行通常會改變股份公司的股本結(jié)構(gòu)或總股本。
上述兩種發(fā)行后果不同。設(shè)立發(fā)行失敗時(shí)，有可能導(dǎo)致公司設(shè)立不能，公司發(fā)起人須依照公司法向認(rèn)繳股份的投資者償還股款本息；特殊情況下，經(jīng)創(chuàng)立大會批準(zhǔn)，可設(shè)立股份公司，但其股本將會降低。就新股發(fā)行而言，無論發(fā)行成功或失敗，均不影響證券發(fā)行人的主體資格和地位，也不存在發(fā)行失敗向投資者償還本息問題。
五、投資者身份與證券發(fā)行的分類
按照證券投資者的身份，可將證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行。我國現(xiàn)行證券法所指證券發(fā)行多限于公開發(fā)行，非公開發(fā)行屬于個(gè)別情形。
“公開發(fā)行”概念最早見于《股份有限公司規(guī)范意見》，《股票條例》第81條進(jìn)一步規(guī)定了該術(shù)語的含義，即指發(fā)行人通過證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)向發(fā)行人以外的社會公眾就發(fā)行人股票作出的要約邀請、要約或者銷售行為。依此，除公開發(fā)行者外，其他方式都屬于非公開發(fā)行。如根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》規(guī)定，股份公司設(shè)立時(shí)，可采取定向募集方式發(fā)行股票。也就是說，擬設(shè)立股份公司發(fā)行的股份除應(yīng)由發(fā)起人認(rèn)購一部分股份外，其余股份向其他法人發(fā)行，經(jīng)批準(zhǔn)也可向本公司內(nèi)部職工發(fā)行，但不得向社會公眾發(fā)行。
一、證券類型與證券發(fā)行的分類
按照《證券法》規(guī)定的證券類型，證券發(fā)行主要分為股票發(fā)行和公司債券發(fā)行，還可包括其他認(rèn)定證券的發(fā)行。作出上述區(qū)分，在法律適用及識別證券權(quán)利差異方面，具有重要法律意義。
股票發(fā)行是指股份公司以籌集資金為直接目的，依照法定程序向社會投資人要約出售代表一定股東權(quán)利的股票的行為。股票發(fā)行可按是否附有設(shè)立公司目的，進(jìn)一步分為設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行。（1）設(shè)立發(fā)行，是指發(fā)行人以籌集資金和設(shè)立股份公司為目的而發(fā)行股票。在我國，設(shè)立發(fā)行之主體應(yīng)當(dāng)是經(jīng)批準(zhǔn)擬設(shè)立的股份有限公司。設(shè)立發(fā)行不僅包括向社會投資者募集股份和發(fā)行股票，也包括向股份公司發(fā)起人分派股票的行為，如將發(fā)起人應(yīng)獲得股票分派至其名下或記人股東名冊。（2）增資發(fā)行，措已設(shè)立并合法存續(xù)的股份公司為增加公司股本，向原股東配售或社會投資者發(fā)行股票的行為，包括配股、分派紅利股票、公積金轉(zhuǎn)增股份和發(fā)行新股等多種具體形式。
債券發(fā)行是指債券發(fā)行人發(fā)行普通公司債券和可轉(zhuǎn)換公司債券的行為，一般不包括金融債券和政府債券的發(fā)行。在國外法上，公司債券發(fā)行主體僅指股份公司。根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，公司債券發(fā)行主體包括股份公司、國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上國有投資主體設(shè)立的有限公司。債券發(fā)行人承擔(dān)到期還本付息的義務(wù)，其直接后果是改變債券發(fā)行人的負(fù)債結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)負(fù)債率，而不影響債券發(fā)行人的股本總額和股本結(jié)構(gòu)。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的直接后果，是影響債券發(fā)行人的負(fù)債結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)負(fù)債率，但就未來情形而言，可能會影響債券發(fā)行人的股本結(jié)構(gòu)和總額。
二、證券發(fā)行價(jià)格與證券發(fā)行的分類
證券發(fā)行價(jià)格是投資者購買證券發(fā)行人首次出售的證券時(shí)所支付的購買價(jià)格。依證券發(fā)行價(jià)格與證券票面金額之間的關(guān)系，證券發(fā)行分為面值發(fā)行、折扣發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和中間價(jià)發(fā)行。
面值發(fā)行是按照證券票面記載金額發(fā)行證券，也稱平價(jià)發(fā)行。在采取面值價(jià)格發(fā)行證券時(shí)，證券發(fā)行成本由發(fā)行人從發(fā)行所得款項(xiàng)中支付；在完成發(fā)行后，發(fā)行人獲得的實(shí)際金額可能會小于券面金額與證券發(fā)行總量的乘積。證券發(fā)行人為使實(shí)際獲得款項(xiàng)相等于票面金額與所發(fā)行證券數(shù)量的乘積，通常會在證券券面金額外，向投資者加收一定比例的手續(xù)費(fèi)。
折扣發(fā)行系按照低于證券券面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行證券。假定券面金額為 100元，發(fā)行價(jià)格定為95元，此即為折扣發(fā)行。折扣發(fā)行股票時(shí)，必然會導(dǎo)致公司實(shí)際資本與名義資本之間的差異。為了保證股份公司資本充實(shí)，《公司法》禁止股份公司以折扣方式發(fā)行股票。在以折扣方式發(fā)行公司債券時(shí)，發(fā)行人可以以低于券面金額的價(jià)格發(fā)售債券，并于承諾債券到期后以票面金額償還本金，這種情況意味著債券發(fā)行人向投資者預(yù)付了債券利息。
溢價(jià)發(fā)行是以超過證券券面金額的價(jià)格發(fā)行證券。溢價(jià)發(fā)行廣泛地適用于股票和基金發(fā)行，在債券發(fā)行中較少采用。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行之溢價(jià)金額應(yīng)列為公司資本公積金，可用來彌補(bǔ)虧損，也可用來轉(zhuǎn)增股本，但不得分配給股東，溢價(jià)款屬于公司全體股東的共同權(quán)益。
中間價(jià)發(fā)行是按照證券券面金額和市場價(jià)格的中間價(jià)格發(fā)行證券，它通常適用于股票新股發(fā)行和配股發(fā)行。假定某種股票面額為1元，其市場價(jià)格是每股 10元，配股或擬發(fā)行新股之價(jià)格為7元，此為典型之中間價(jià)格發(fā)行。
三、證券承銷與證券發(fā)行的分類
按照證券是否通過證券公司承銷作為標(biāo)準(zhǔn)，證券發(fā)行分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行指由證券發(fā)行人直接向投資者要約出售有價(jià)證券，而不借助證券公司代銷或者包銷證券。間接發(fā)行是指證券發(fā)行人委托證券公司承銷所發(fā)行的有價(jià)證券，并由證券公司辦理證券發(fā)行事宜并承擔(dān)約定的發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)證券發(fā)行人與證券公司之間的約定，間接發(fā)行有證券包銷和證券代銷兩種形式。
證券發(fā)行人在選擇證券發(fā)行方式時(shí)，必須依照證券法的有關(guān)規(guī)定，確定證券發(fā)行方式。（1）根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，股份公司發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)采取間接發(fā)行方式；如果擬發(fā)行股票超過一定金額，必須通過承銷團(tuán)進(jìn)行承銷。（2）對于境外上市外資股之發(fā)行是否必須采用間接發(fā)行方式，現(xiàn)行法律未作明確規(guī)定，但實(shí)踐中均采用間接發(fā)行。（3）可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷發(fā)行；對普通公司債券發(fā)行，我國法律未作明確規(guī)定，但依據(jù)《公司法》第166條關(guān)于公司應(yīng)當(dāng)公告?zhèn)技k法的規(guī)定，公司債券發(fā)行似也應(yīng)采間接發(fā)行。
四、證券發(fā)行時(shí)間與證券發(fā)行的分類
按照證券發(fā)行時(shí)間，證券發(fā)行分為設(shè)立發(fā)行與新股發(fā)行，主要適用于股票發(fā)行。設(shè)立發(fā)行，指為設(shè)立股份公司而發(fā)行股票，股份公司因發(fā)行完成而設(shè)立。新股發(fā)行是指股份公司設(shè)立后發(fā)行股票的行為。新股發(fā)行通常是股份公司為增加公司股本總額而發(fā)行新的股票，如股份公司申請?jiān)霭l(fā)新股，也可采取送股或配股方式增加發(fā)行新股，還可以在公司合并時(shí)向并人企業(yè)的股東發(fā)行新股，以實(shí)現(xiàn)增加資本的目的；新股發(fā)行也可以為了增資以外的其他特殊目的而發(fā)行新股，如采取拆細(xì)，以降低每股股票面值；或者股份合并發(fā)行新股，或者為更換舊股票而發(fā)行新股票。新股發(fā)行通常會改變股份公司的股本結(jié)構(gòu)或總股本。
上述兩種發(fā)行后果不同。設(shè)立發(fā)行失敗時(shí)，有可能導(dǎo)致公司設(shè)立不能，公司發(fā)起人須依照公司法向認(rèn)繳股份的投資者償還股款本息；特殊情況下，經(jīng)創(chuàng)立大會批準(zhǔn)，可設(shè)立股份公司，但其股本將會降低。就新股發(fā)行而言，無論發(fā)行成功或失敗，均不影響證券發(fā)行人的主體資格和地位，也不存在發(fā)行失敗向投資者償還本息問題。
五、投資者身份與證券發(fā)行的分類
按照證券投資者的身份，可將證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行。我國現(xiàn)行證券法所指證券發(fā)行多限于公開發(fā)行，非公開發(fā)行屬于個(gè)別情形。
“公開發(fā)行”概念最早見于《股份有限公司規(guī)范意見》，《股票條例》第81條進(jìn)一步規(guī)定了該術(shù)語的含義，即指發(fā)行人通過證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)向發(fā)行人以外的社會公眾就發(fā)行人股票作出的要約邀請、要約或者銷售行為。依此，除公開發(fā)行者外，其他方式都屬于非公開發(fā)行。如根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》規(guī)定，股份公司設(shè)立時(shí)，可采取定向募集方式發(fā)行股票。也就是說，擬設(shè)立股份公司發(fā)行的股份除應(yīng)由發(fā)起人認(rèn)購一部分股份外，其余股份向其他法人發(fā)行，經(jīng)批準(zhǔn)也可向本公司內(nèi)部職工發(fā)行，但不得向社會公眾發(fā)行。