2010年司法考試:法律社會(huì)學(xué)(四)

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迪爾凱姆,近代法國(guó)最的社會(huì)科學(xué)家。主要著作有:《論社會(huì)的勞動(dòng)分工》、《社會(huì)學(xué)方法的準(zhǔn)則》、《論自殺》等。
    迪爾凱姆的研究方法與馬克思和韋伯不同。馬克思的方法是哲學(xué)的方法,韋伯強(qiáng)調(diào)的是解釋(個(gè)體解釋學(xué)的傳統(tǒng)),而迪爾凱姆則注重實(shí)證研究和宏觀把握。把個(gè)人看作是社會(huì)當(dāng)中的個(gè)人。(與韋伯不同,迪爾凱姆認(rèn)為在社會(huì)學(xué)研究中不應(yīng)考慮行為人的感覺(jué),其實(shí)很多人是自己給自己找理由,不能當(dāng)真的。迪爾凱姆強(qiáng)調(diào)總體特征,必須把群體特征作為社會(huì)科學(xué)研究的對(duì)象,否則只是看到了表象,而不能看到功能。這正是功能主義的觀點(diǎn)。)
    其實(shí)證主義和功能主義的研究方法對(duì)后世產(chǎn)生重要影響。人類學(xué)上的結(jié)構(gòu)功能主義也有迪爾凱姆的影響。
    迪爾凱姆非常強(qiáng)調(diào)人的社會(huì)性。認(rèn)為只有把人放到社會(huì)中才能理解。最重要的還是要研究社會(huì)是怎么維系的。由此,他非常關(guān)注整個(gè)社會(huì)是怎么連在一起的,這就是社會(huì)的一體化問(wèn)題或社會(huì)的團(tuán)結(jié)問(wèn)題。
    與此相適應(yīng),迪爾凱姆的研究方法的特點(diǎn)是:反個(gè)體主義,總是在把握總體的情況下研究個(gè)體。
    比如他對(duì)于自殺的研究。個(gè)別看來(lái),似乎自殺總是一個(gè)個(gè)人的事情,與個(gè)人的經(jīng)歷、情感等等有關(guān),但迪爾凱姆卻把歐洲各國(guó)的的自殺統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)總結(jié)起來(lái)進(jìn)行研究。發(fā)現(xiàn)地域、宗教信仰、年齡、性別等等因素對(duì)于自殺都有影響。這樣自殺就不是一個(gè)個(gè)人選擇的問(wèn)題,不是一個(gè)個(gè)人想不開(kāi)的問(wèn)題,而是一個(gè)社會(huì)問(wèn)題。
    社會(huì)事實(shí)。
    迪爾凱姆強(qiáng)調(diào)從經(jīng)驗(yàn)和事實(shí)研究社會(huì),這是可能的。但事實(shí)并不是可以直接觀察的到的,只是可以感覺(jué)到。不是我們看到了什么東西,而是我們理解了某些特定的社會(huì)關(guān)系。所以我們才理解社會(huì)、國(guó)家、家庭、教授等等現(xiàn)象。這些事實(shí)與我們看到的太陽(yáng)、石頭等不同,它們是社會(huì)事實(shí)。
    社會(huì)事實(shí),就是不易改變的、對(duì)個(gè)人有強(qiáng)制的、對(duì)人的行為有社會(huì)制約的、凌駕于個(gè)人或某個(gè)集團(tuán)之上的一種固定的或不固定的對(duì)社會(huì)具有制約性的方式。
    比如社會(huì)學(xué)意義上的法律并不需要明文規(guī)定和執(zhí)法,卻還是存在的。這對(duì)我們理解法律是很有益的。不可能所有的規(guī)范都寫(xiě)在法條上。
    那么怎么觀察和研究社會(huì)事實(shí)呢?借助可見(jiàn)標(biāo)志。通過(guò)這種可見(jiàn)標(biāo)志來(lái)觀察之。(仍可以男女誰(shuí)有同情心為例,把同情心轉(zhuǎn)化成可測(cè)量的事實(shí)。)
    那么法律是什么呢?
    法律是一種社會(huì)事實(shí),兵不一定需要通過(guò)法條規(guī)定、法律執(zhí)行來(lái)表征。
    法律同時(shí)又是一個(gè)社會(huì)的可見(jiàn)標(biāo)志??梢杂脕?lái)觀察一個(gè)社會(huì)的連帶關(guān)系,一體化過(guò)程。
    社會(huì)整合問(wèn)題
    迪爾凱姆認(rèn)為,傳統(tǒng)社會(huì)是一種機(jī)械性一體化的社會(huì),而現(xiàn)代社會(huì)是一種有機(jī)一體化的社會(huì)。
    在傳統(tǒng)社會(huì),沒(méi)有太大的社會(huì)分工,人們是通過(guò)社區(qū)的、每個(gè)個(gè)體的宗教、文化、種族、語(yǔ)言等因素聯(lián)系在一起的。一致性是這個(gè)社會(huì)的核心標(biāo)準(zhǔn)。人們?nèi)狈€(gè)性,關(guān)系親密,有共同的集體良知代表特定社會(huì)的共同觀念、情感。這種集體良知不是個(gè)體能改動(dòng)的,是一種保守勢(shì)力,任何人侵犯之都會(huì)受到懲罰。
    在現(xiàn)代社會(huì),表面上看去每個(gè)個(gè)人都是自由自在的,但其實(shí)不是。由于城市的形成和發(fā)展,人口流動(dòng)的增加,交通、通訊的發(fā)展等,使得社會(huì)分工成為一種必然和必需。人們?nèi)找鎸I(yè)化的同時(shí)履行著不同的社會(huì)職能。在這種情況下,人們?nèi)鄙倨毡榉窒淼牧贾?,集體良知碎裂化,個(gè)人主義取代了原來(lái)的集體主義。但集體良知的碎裂并不必然導(dǎo)致社會(huì)瓦解,因?yàn)楝F(xiàn)代社會(huì)由于分工的專業(yè)化使得人們必須聯(lián)系在一起,相互依賴。社會(huì)仍然能保持連帶,這種連帶對(duì)維系社會(huì)更有力,是一種有機(jī)連帶。
    不過(guò),我們知道,所有的社會(huì)都不絕對(duì)是上述兩種社會(huì)中的一種,沒(méi)有純粹機(jī)械性或有機(jī)一體化的社會(huì)。但大致還是可以判斷的。
    那么怎么判斷是哪一種社會(huì)呢?最重要的標(biāo)志就是法律。
    兩類社會(huì)存在著兩種不同的法律類型:壓制型和賠償型。
    壓制型的法律,對(duì)個(gè)人懲罰,剝奪自由、前途,施加痛苦。刑法是典型的壓制型的法律。如果一個(gè)社會(huì)中某種行為與社會(huì)的共同良知相背,就會(huì)受到社會(huì)的嚴(yán)厲懲罰,即使這種行為未必有社會(huì)危害性(如同性戀)。壓制型的法律是為了不使社會(huì)和諧遭到破壞,保護(hù)社會(huì)穩(wěn)定,強(qiáng)化社會(huì)共識(shí)。
    賠償型法律,是恢復(fù)事物的原狀,使原來(lái)弄亂的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)。民、商是典型的賠償型法律。通過(guò)這種法律使社會(huì)正常運(yùn)轉(zhuǎn)。
    在原始社會(huì),壓制型法律是主導(dǎo),與機(jī)械一體化相聯(lián);在現(xiàn)代社會(huì),賠償型法律是主導(dǎo),與有機(jī)一體化相聯(lián)。
    與此相關(guān)的是,壓制型法律并不需要一個(gè)強(qiáng)有力的中央法律實(shí)施機(jī)關(guān),有集體良知的制裁。而賠償型法律必須有專門的機(jī)構(gòu)保證法律實(shí)施的連續(xù)、穩(wěn)定,需要明確的法律和專業(yè)化的法律人才如法官律師。
    社會(huì)失范和犯罪現(xiàn)象
    在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期,會(huì)出現(xiàn)社會(huì)失范的現(xiàn)象。犯罪、自殺會(huì)增加。社會(huì)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展也會(huì)帶來(lái)一定的社會(huì)失范問(wèn)題。
    犯罪是一種社會(huì)現(xiàn)象,其實(shí)就是對(duì)社會(huì)集體良知的侵犯。(在人類社會(huì)有很多禁忌,不是規(guī)范的東西,也不一定有害,但觸犯之就會(huì)受到懲罰?!拔覀儾皇且?yàn)槭欠缸锒l責(zé)之,而是因?yàn)樽l責(zé)之而認(rèn)為它是犯罪”。)一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪,不是先天決定的,而是與社會(huì)的集體良知有關(guān)。
    迪爾凱姆認(rèn)為,犯罪是一個(gè)社會(huì)秩序的組成部分,任何社會(huì)都需要犯罪。犯罪是社會(huì)發(fā)現(xiàn)和制造出來(lái)的,但不必定是犯罪本身所固有的特征。
    為什么社會(huì)內(nèi)部需要發(fā)現(xiàn)和制造犯罪呢?
    犯罪對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展有特殊的功能。社會(huì)需要犯罪來(lái)穩(wěn)定、促進(jìn)社會(huì)發(fā)展。
    功能1:社會(huì)可以增強(qiáng)和重新增強(qiáng)社會(huì)的集體良知。如歐洲中世紀(jì)瘟疫產(chǎn)生便懲罰巫婆,其實(shí)里面并不存在因果關(guān)系,而是對(duì)社會(huì)的一種穩(wěn)定,為社會(huì)找一個(gè)發(fā)泄口。是把社會(huì)統(tǒng)在一起的需要。又如古代社會(huì)的“罪己詔”。
    功能2:增進(jìn)社會(huì)發(fā)展。集體良知構(gòu)成道德的邊界,但道德的邊界不能太僵化,需要突破。有些犯罪就是對(duì)社會(huì)限制的突破,使社會(huì)限制減少?gòu)亩股鐣?huì)更有活力。并可以幫助社會(huì)形成新的集體良知。如同姓不婚。
    從社會(huì)學(xué)的角度看,犯罪并不是一種純粹病態(tài)的現(xiàn)象。
    影響和評(píng)議:
    影響很大。
    芝加哥學(xué)派由此而來(lái)。“失范學(xué)派”認(rèn)為,不僅要打擊犯罪,更要重建社會(huì)的一體化,使人們有歸屬感。
    還有的學(xué)者根據(jù)功能主義的觀點(diǎn),主張廢除對(duì)妓女、毒品的限制。
    《法律的運(yùn)作行為》也受到了迪爾凱姆的影響。社會(huì)的文化越發(fā)展,社會(huì)分層越多,財(cái)富分配越不平等,分工越多,組織機(jī)構(gòu)越多,則法律越多。
    同時(shí),功能主義的分析也遭到了批判:
    1、受馬克思影響,許多學(xué)者認(rèn)為迪爾凱姆所認(rèn)為的刑法是社會(huì)共同的集體良知掩蓋了階級(jí)性、階層矛盾。法律不是也不可能是代表了一個(gè)社會(huì)中所有人的集體良知。解禁妓女,其實(shí)是一個(gè)男人的視角。
    2、功能主義本身很難預(yù)測(cè)。表現(xiàn)出保守的傾向。傾向于凡是存在即是合理的。