法理學:分析法學派法的定義(1)

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第一章 法的本體 第一節(jié) 法的定義
    一、法律職業(yè)與法的定義(法律職業(yè)的含義 法律方法與法律思維的特征)
    1、法律職業(yè)(以專業(yè)法律知識為基礎(chǔ)的法律工作)(1)與其他需要以專業(yè)知識為基礎(chǔ)的工作一樣,是一種專門的行業(yè),是專業(yè)化的工作
    (2)從事法律職業(yè)的人需要擁有專門的法律知識和技能。
    2、法律方法和法律思維的特點(根據(jù)法律說理是核心):(1)用說理的方式而非簡單的暴力解決問題
    (2)必須根據(jù)法律來說理及判斷和解決法律問題
    (3)必須在程序的范圍內(nèi),通過相應(yīng)的法律程序確定和解決法律問題
    二、法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)
    (一)關(guān)于法的本質(zhì)的主要學說
    ◎關(guān)于法的定義可以分為馬克思主義與非馬克思主義兩大類,在我國,這一劃分具有重要意義。
    ◎以往的法律理論從方法論的角度看,可以分為三類:
    1、從法本身理解法律認為法律產(chǎn)生、發(fā)展、變化的根源在于法的自身。這種觀點的特點是囿于法的現(xiàn)象來討論法的問題(1)規(guī)則論,一般認為法是一個邏輯上自洽的規(guī)則體系。
    (2)命令論,與規(guī)則論相同之處在于都將法視為一種規(guī)則體系,所不同的是,規(guī)則論認為法律規(guī)則的效力來源于該體系內(nèi)部,而命令論則認為法律規(guī)則的效力源于主權(quán)者的命令。
    (3)判決論或預(yù)測論,認為法就是對法官判決的預(yù)測。法不是寫在規(guī)范性法律文件中的東西,法官關(guān)于案件的處理意見才是真正的法。法律、判例、習慣等不過是法的淵源。
    2、從法的外部解釋法律的根源直接或間接地把這種根源歸結(jié)為某種精神力量,將法視為人類精神一般發(fā)展的產(chǎn)物神意論,世界各國歷最早出現(xiàn)的觀點幾乎都是神學的法律思想,即直接或間接地將法歸結(jié)為神的意志。
    (2)意志論,許多非馬克思主義法學都是從人的意志、理性、人性的角度規(guī)定法、理解法的,如黑格爾關(guān)于法是自由意志的體現(xiàn)的觀點。
    (3)正義論,把法歸結(jié)為正義的思想,同樣源遠流長的。如古羅馬法學家塞爾蘇士認為:“法乃善良公正之術(shù)。”
    3、從社會現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義總體上看,不再將法律視為孤立的、與社會脫節(jié)的現(xiàn)象,而是作為社會的組成部分,作為一種與其他社會現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物19世紀末,尤其是20世紀初以來,西方法學界許多學者開始將法置于一定的社會現(xiàn)象領(lǐng)域加以研究。
    法律現(xiàn)象是指能夠經(jīng)驗的、憑借直觀的方式可以認識的法的外部聯(lián)系的總和,是直觀的感性對象――法本身;法的本質(zhì)則是深藏于法的現(xiàn)象背后以至憑借直觀的方式無法把握的法的內(nèi)在聯(lián)系,是人們對可感知的法的外部聯(lián)系的真實本源的一種主觀把握和理性抽象。