司法考試:《法理學》之法的要素

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法的要素
    法作為整體,由若干個基本要素所組成的。
    一、法律規(guī)則
    (一)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)
    法律規(guī)則也是一個整體,由若干個要素構(gòu)成。
    “三要素說”,即假定條件、行為模式和法律后果。
    (二)法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系
    1.在成文法條件下,法律條文是法律規(guī)則的載體,從這個意義上講,沒有條文即沒有法律規(guī)則。
    2.一個規(guī)則可以在一個條文里表現(xiàn),也可在不同條文里表現(xiàn),甚至可以在不同的法里表現(xiàn)。如《憲法》規(guī)定公民享有種種基本權(quán)利,這種權(quán)利都表現(xiàn)為行為模式里的授權(quán)性規(guī)則,但是完整的法律規(guī)則不僅要有行為模式而且要包括后果模式,而后果模式在刑法、民法、行政法、社會法當中等等。
    3.一個條文表現(xiàn)包含不同的規(guī)則。
    (三)法律規(guī)則的分類
    1.授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。授權(quán)性規(guī)則即在法律規(guī)則中專門規(guī)定一定的組織和個人有權(quán)做什么、可以做什么的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則即以明確肯定的形式規(guī)定一定的主體應(yīng)當做什么、不能做什么。
    2.確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。確定性規(guī)則即規(guī)則的內(nèi)容明確、肯定。委任性規(guī)則即規(guī)則本身并不提供具體的規(guī)則,而是把具體的規(guī)則委任其他有關(guān)主體來產(chǎn)生和制定。準用性規(guī)則即原來已有此種規(guī)則,但其不具有法的效力,有權(quán)主體加以選擇和認可,賦予其法律的效力。如我國《礦山安全法》規(guī)定解決礦山安全方面事故的問題,可以適用礦山安全方面的規(guī)章制度。
    3.強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。強行性規(guī)則是指義務(wù)性規(guī)則。任意性規(guī)則主要同作為個人的社會主體的權(quán)利相聯(lián)系的規(guī)則。
    二、法律原則
    法律原則是法的精神品格所在,是一個法律文本主要線索之所在。
    (一)法律原則的種類
    1.公理性原則和政策性原則。
    2.基本原則和具體原則。
    3.實體性原則和程序性原則。
    如計劃生育屬于政策性原則,如無故殺人就當償命屬于公理性原則,公民在法律面前人人平等屬于基本原則。
    (二)法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別
    1.法律規(guī)則是更具體的法律原則,而法律原則不具體設(shè)定權(quán)利義務(wù)內(nèi)容,只是規(guī)定指向。
    2.在適用范圍上,一個案子只能適用一個規(guī)則,而原則的適用范圍要廣泛得多。
    3.在適用方式上,法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個案當中的。而法律原則則不是此種情況。
    三、權(quán)利與義務(wù)
    權(quán)利與義務(wù)實際上不是法律概念,應(yīng)當說法律權(quán)利與法律義務(wù)。
    (一)法律權(quán)利和法律義務(wù)的含義
    1.所謂法律權(quán)利,就是國家通過法律規(guī)定對法律關(guān)系主體可以自主決定某種行為的許可和保障手段。
    2.法律義務(wù)。義務(wù)所指出的是,是人們的“應(yīng)然”行為或未來行為,而不是人們事實上已經(jīng)履行的行為(2)義務(wù)具有強制履行的性質(zhì),義務(wù)人對于義務(wù)的內(nèi)容不可隨意轉(zhuǎn)讓或違反。
    (二)權(quán)利與義務(wù)的分類
    1.基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)。
    2.絕對權(quán)利義務(wù)與相對權(quán)利義務(wù)。
    3.個人權(quán)利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國家權(quán)利義務(wù)。
    絕對權(quán)利和義務(wù)其特點是所針對的主體也是絕對的,即不具有特定性。而相對權(quán)利和義務(wù)所針對的主體也是相對的。如你與張三簽訂買賣合同,你所具有的權(quán)利所針對的對象只能是對方當事人張三。
    (三)權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系
    第一,兩者關(guān)系非常密切。
    第二,通常情況下兩者不分離。注意:分離不能絕對化。
    第三,兩者關(guān)系是互動的。
    四、法律概念
    (一)專業(yè)化概念。如殺人、犯罪、刑法等等。
    (二)非專業(yè)化概念。即日常生活中普遍使用的術(shù)語,名詞。