第四節(jié) 代理
一、代理的概念、特征和類型
代理指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義為民事法律行為，所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。
其特征有：①代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理行為；②代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立進(jìn)行代理行為；③代理人進(jìn)行的民事法律行為的法律后果歸屬于被代理人。
代理的類型包括以下幾種：
1．法定代理與指定代理
法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定發(fā)生的代理。法定代理是為了保護(hù)未成年人和精神病人的利益而設(shè)定的代理方式。法定代理人的產(chǎn)生以及有爭議時(shí)的確定，都應(yīng)當(dāng)依照監(jiān)護(hù)的有關(guān)規(guī)定。法定代理的權(quán)限十分廣泛，凡是為保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益有必要的民事法律行為，都可以進(jìn)行代理，并且可以因被監(jiān)護(hù)人利益而授權(quán)他人作為被監(jiān)護(hù)人的委托代理人。
指定代理是指根據(jù)人民法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而發(fā)生的代理。指定代理人的代理權(quán)限要根據(jù)法律規(guī)定和指定機(jī)關(guān)的指定來確定。
2．本代理與復(fù)代理
根據(jù)選任代理人的不同，可將代理劃分為本代理和復(fù)代理。復(fù)代理是指代理人為處理代理事務(wù)，為被代理人選任其他人而進(jìn)行代理。復(fù)代理所基于的代理，即由代理人進(jìn)行的代理，稱為本代理。
委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)在事后及時(shí)告訴被代理人；如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任。但是，在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的，轉(zhuǎn)托有效，被代理人對(duì)于復(fù)代理人的代理行為承擔(dān)法律后果。
轉(zhuǎn)托中授權(quán)不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失。被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求代理人賠償損失。復(fù)代理人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。
3．一般代理與特別代理
這是按代理權(quán)限的范圍劃分的。在委托代理中，對(duì)代理權(quán)限無特別限制的代理稱為一般代理，對(duì)代理權(quán)范圍有特別限制的代理稱為特別代理。
二、代理權(quán)代理權(quán)是能夠據(jù)之進(jìn)行代理并使行為的效力直接歸屬于被代理人的權(quán)限。
(一)代理權(quán)的發(fā)生
1．法定代理權(quán)的取得
法定代理權(quán)因具備法律規(guī)定的法律事實(shí)而取得。這種事實(shí)既可以是《民法通則》規(guī)定的親屬或其他具備資格的自然人、社會(huì)組織，也可以是在有該資格的人發(fā)生爭議時(shí)，由指定權(quán)機(jī)關(guān)選定，或由法院判決指定。
2．委托代理權(quán)的取得
委托代理權(quán)的取得根據(jù)是被代理人的授權(quán)行為。重大事務(wù)的授權(quán)，以采用書面形式為妥。用書面形式授權(quán)即簽署授權(quán)委托書，授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)記載代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限及期限。
(二)代理權(quán)的授予
1．授予代理權(quán)的范圍
第一，授權(quán)范圍僅及于特定法律行為的，屬于特別代理，代理人只能就該特別事項(xiàng)為代理。
第二，授權(quán)范圍及于某類事項(xiàng)，屬于類別代理，代理人可就授權(quán)的這一類事務(wù)行使代理權(quán)。
第三，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)代理一切法律行為的，屬于概括代理，也稱全權(quán)代理。
第四，若代理人有數(shù)人，各代理人之代理事項(xiàng)不交叉的，除有特別約定外，各代理人為獨(dú)立代理；事項(xiàng)有交叉的，為共同代理，除有特別約定外，各代理人僅就自己的代理行為負(fù)責(zé)，不負(fù)連帶責(zé)任。
2．授予代理權(quán)的方式
民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。
3．代理權(quán)授予不明的責(zé)任
委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
三、濫用代理權(quán)
濫用代理權(quán)是指違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，損害被代理人利益的行使代理權(quán)行為。
濫用代理權(quán)的行為包括以下兩種：
1．自己代理和雙方代理
自己代理是指代理人與自己實(shí)施民事行為。代理人以被代理人名義與自己實(shí)施民事行為給被代理人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
雙方代理是指代理人以被代理人的名義與自己同時(shí)代理的其他被代理人實(shí)施民事行為。在這種情況下，代理人處于雙方當(dāng)事人的特別地位，故其給任何一方造成損害的，都應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2．代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益
《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任?！?BR> 四、代理權(quán)的終止
(一)代理權(quán)終止的共同原因
代理權(quán)終止的原因包括：①代理人死亡或法人消滅；②代理人喪失民事行為能力；②本人死亡或法人消滅。
被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：①代理人不知道被代理人死亡的；②被代理人的繼承人均予以承認(rèn)的；③被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；④在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。
(二)委托代理的終止
委托代理終止的情形具體包括：①代理期間屆滿或代理事務(wù)完成；②被代理人取消委托和代理人辭去委托；③代理人死亡；④代理人喪失民事行為能力；⑤作為被代理人或代理人的法人終止。
被代理人死亡后，委托關(guān)系原則上也終止，但如有下列情況之一，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：①代理人不知道代理人死亡的；②被代理人的繼承人均予以承認(rèn)的；③被代理人與代理人約定的代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；④在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。
(三)法定代理和指定代理的終止
法定代理和指定代理終止的情形具體包括：①被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力；②被代理人或代理人死亡；③代理人喪失民事行為能力；⑧指定代理的人民法院或指定單位取消代理指定；⑤由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。五、無權(quán)代理與表見代理
無權(quán)代理就是沒有代理權(quán)的代理。無權(quán)代理并不是代理的一種形式，而是具備代理行為的表象但是欠缺代理權(quán)的行為。
表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”
表見代理的構(gòu)成要件包括：①無權(quán)代理人須以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)；②無權(quán)代理人與相對(duì)人之間的民事行為，須具備成立的有效條件；③客觀上須有使相對(duì)人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形；④相對(duì)人須為善意且無過失；⑤表見代理的效果在于使無權(quán)代理發(fā)生如同有權(quán)代理一樣的效果。
一、代理的概念、特征和類型
代理指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義為民事法律行為，所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。
其特征有：①代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理行為；②代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立進(jìn)行代理行為；③代理人進(jìn)行的民事法律行為的法律后果歸屬于被代理人。
代理的類型包括以下幾種：
1．法定代理與指定代理
法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定發(fā)生的代理。法定代理是為了保護(hù)未成年人和精神病人的利益而設(shè)定的代理方式。法定代理人的產(chǎn)生以及有爭議時(shí)的確定，都應(yīng)當(dāng)依照監(jiān)護(hù)的有關(guān)規(guī)定。法定代理的權(quán)限十分廣泛，凡是為保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益有必要的民事法律行為，都可以進(jìn)行代理，并且可以因被監(jiān)護(hù)人利益而授權(quán)他人作為被監(jiān)護(hù)人的委托代理人。
指定代理是指根據(jù)人民法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而發(fā)生的代理。指定代理人的代理權(quán)限要根據(jù)法律規(guī)定和指定機(jī)關(guān)的指定來確定。
2．本代理與復(fù)代理
根據(jù)選任代理人的不同，可將代理劃分為本代理和復(fù)代理。復(fù)代理是指代理人為處理代理事務(wù)，為被代理人選任其他人而進(jìn)行代理。復(fù)代理所基于的代理，即由代理人進(jìn)行的代理，稱為本代理。
委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)在事后及時(shí)告訴被代理人；如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任。但是，在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的，轉(zhuǎn)托有效，被代理人對(duì)于復(fù)代理人的代理行為承擔(dān)法律后果。
轉(zhuǎn)托中授權(quán)不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失。被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求代理人賠償損失。復(fù)代理人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。
3．一般代理與特別代理
這是按代理權(quán)限的范圍劃分的。在委托代理中，對(duì)代理權(quán)限無特別限制的代理稱為一般代理，對(duì)代理權(quán)范圍有特別限制的代理稱為特別代理。
二、代理權(quán)代理權(quán)是能夠據(jù)之進(jìn)行代理并使行為的效力直接歸屬于被代理人的權(quán)限。
(一)代理權(quán)的發(fā)生
1．法定代理權(quán)的取得
法定代理權(quán)因具備法律規(guī)定的法律事實(shí)而取得。這種事實(shí)既可以是《民法通則》規(guī)定的親屬或其他具備資格的自然人、社會(huì)組織，也可以是在有該資格的人發(fā)生爭議時(shí)，由指定權(quán)機(jī)關(guān)選定，或由法院判決指定。
2．委托代理權(quán)的取得
委托代理權(quán)的取得根據(jù)是被代理人的授權(quán)行為。重大事務(wù)的授權(quán)，以采用書面形式為妥。用書面形式授權(quán)即簽署授權(quán)委托書，授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)記載代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限及期限。
(二)代理權(quán)的授予
1．授予代理權(quán)的范圍
第一，授權(quán)范圍僅及于特定法律行為的，屬于特別代理，代理人只能就該特別事項(xiàng)為代理。
第二，授權(quán)范圍及于某類事項(xiàng)，屬于類別代理，代理人可就授權(quán)的這一類事務(wù)行使代理權(quán)。
第三，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)代理一切法律行為的，屬于概括代理，也稱全權(quán)代理。
第四，若代理人有數(shù)人，各代理人之代理事項(xiàng)不交叉的，除有特別約定外，各代理人為獨(dú)立代理；事項(xiàng)有交叉的，為共同代理，除有特別約定外，各代理人僅就自己的代理行為負(fù)責(zé)，不負(fù)連帶責(zé)任。
2．授予代理權(quán)的方式
民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。
3．代理權(quán)授予不明的責(zé)任
委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
三、濫用代理權(quán)
濫用代理權(quán)是指違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，損害被代理人利益的行使代理權(quán)行為。
濫用代理權(quán)的行為包括以下兩種：
1．自己代理和雙方代理
自己代理是指代理人與自己實(shí)施民事行為。代理人以被代理人名義與自己實(shí)施民事行為給被代理人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
雙方代理是指代理人以被代理人的名義與自己同時(shí)代理的其他被代理人實(shí)施民事行為。在這種情況下，代理人處于雙方當(dāng)事人的特別地位，故其給任何一方造成損害的，都應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2．代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益
《民法通則》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任?！?BR> 四、代理權(quán)的終止
(一)代理權(quán)終止的共同原因
代理權(quán)終止的原因包括：①代理人死亡或法人消滅；②代理人喪失民事行為能力；②本人死亡或法人消滅。
被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：①代理人不知道被代理人死亡的；②被代理人的繼承人均予以承認(rèn)的；③被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；④在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。
(二)委托代理的終止
委托代理終止的情形具體包括：①代理期間屆滿或代理事務(wù)完成；②被代理人取消委托和代理人辭去委托；③代理人死亡；④代理人喪失民事行為能力；⑤作為被代理人或代理人的法人終止。
被代理人死亡后，委托關(guān)系原則上也終止，但如有下列情況之一，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：①代理人不知道代理人死亡的；②被代理人的繼承人均予以承認(rèn)的；③被代理人與代理人約定的代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；④在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。
(三)法定代理和指定代理的終止
法定代理和指定代理終止的情形具體包括：①被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力；②被代理人或代理人死亡；③代理人喪失民事行為能力；⑧指定代理的人民法院或指定單位取消代理指定；⑤由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。五、無權(quán)代理與表見代理
無權(quán)代理就是沒有代理權(quán)的代理。無權(quán)代理并不是代理的一種形式，而是具備代理行為的表象但是欠缺代理權(quán)的行為。
表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”
表見代理的構(gòu)成要件包括：①無權(quán)代理人須以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)；②無權(quán)代理人與相對(duì)人之間的民事行為，須具備成立的有效條件；③客觀上須有使相對(duì)人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形；④相對(duì)人須為善意且無過失；⑤表見代理的效果在于使無權(quán)代理發(fā)生如同有權(quán)代理一樣的效果。