商業(yè)秘密是市場經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物，是知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，也是企業(yè)重要的無形資產(chǎn)，它對企業(yè)在市場競爭中的生存和發(fā)展有著重要影響。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，商業(yè)秘密已經(jīng)成為企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新的重要內(nèi)容，是企業(yè)形成和保持競爭優(yōu)勢的重要手段。
在我國越來越多的企業(yè)認(rèn)識到了保護商業(yè)秘密的重要性，但是隨著市場競爭越來越激烈，人才，特別是高級管理人才和技術(shù)人才的競爭通常決定著一個企業(yè)的生死存亡。一個企業(yè)的高級管理人才與技術(shù)人才往往是企業(yè)商業(yè)秘密的掌握著和使用者，競爭對手看中的也是這一點，才會不惜代價地想挖走這些人。企業(yè)為了防止商業(yè)秘密隨著企業(yè)人員的流動而泄露，往往求助于竟業(yè)限制條款來限制企業(yè)人員流向競爭者的企業(yè)。
張某曾擔(dān)任某軟件開發(fā)公司（簡稱甲公司）軟件開發(fā)部經(jīng)理。張某與甲公司簽訂了為期3年的勞動合同，合同規(guī)定，張某在與公司終止或解除勞動關(guān)系后1年內(nèi)，不得到同行業(yè)公司或相類似崗位工作，如張某違約，應(yīng)賠償甲公司5萬元人民幣的違約金，此外，還需視其違約給甲方所造成的經(jīng)濟損失支付公司相應(yīng)的賠償金。同時合同中還規(guī)定，作為對張某所承擔(dān)的竟業(yè)限制義務(wù)給予經(jīng)濟補償，甲公司于合同終止或解除時，一次性支付張某補償金2萬元。合同終止后甲公司向張某支付了補償金，張某也同意遵守合同約定。后因張某違反協(xié)議到乙公司搞程序設(shè)計工作，被甲公司告到勞動爭議仲裁委員會。
經(jīng)調(diào)解，雙方達成如下協(xié)議：1、被訴人張某當(dāng)眾向甲公司賠禮道歉；2、立即向乙公司辭職，并保證繼續(xù)遵守原“競業(yè)限制”協(xié)議；3、向甲公司賠償3萬元罰金。
這是一個企業(yè)利用競業(yè)限制條款保護自身商業(yè)秘密的典型案例。張某作為甲公司的高級技術(shù)人員，掌握了公司很多的技術(shù)和信息秘密，這些商業(yè)秘密是甲公司花費了大量人力、物力和財力才取得的。張某離職后到與甲公司有競爭性的乙公司，很容易利用甲公司的商業(yè)秘密在乙公司繼續(xù)開發(fā)，導(dǎo)致甲公司在競爭中喪失優(yōu)勢。甲公司充分考慮到了這一點，與張某簽訂了“競業(yè)限制”的保密條款，利用合法的手段——即競業(yè)限制保護了自己的合法權(quán)益。商業(yè)秘密的保護和競業(yè)限制的法律根據(jù)是什么？現(xiàn)有的規(guī)定存在什么問題？這些問題都值得我們研究。
一、與企業(yè)員工有關(guān)的商業(yè)秘密保護的法律條款
根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息和經(jīng)營信息包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。商業(yè)秘密的構(gòu)成要件有三：一是該信息不為公眾所知悉。即該信息是不能從公開渠道直接獲取的；二是該信息能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性；三是權(quán)利人對該信息采取了保密措施。概括地說，商業(yè)秘密就是不能從公開渠道直接獲取的，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的信息。
勞動法規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項，違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜哭k公廳關(guān)于勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函》第1條規(guī)定，勞動合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動者未履行，造成用人單位的商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定作出裁決。
國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第3條規(guī)定，禁止下列侵犯商業(yè)秘密的行為：……（四）權(quán)利人的員工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。
我國《刑法》規(guī)定，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
由此可見，我國對保護企業(yè)的商業(yè)秘密不被內(nèi)部員工泄露，已經(jīng)有了不少相關(guān)規(guī)定。但是對于企業(yè)員工來講并不是一旦與企業(yè)簽訂了勞動合同就對企業(yè)的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)。企業(yè)員工負(fù)有保護企業(yè)商業(yè)秘密的前提是1、員工與企業(yè)的勞動合同中有關(guān)于保護企業(yè)商業(yè)秘密的條款；2、該條款不僅應(yīng)當(dāng)規(guī)定員工的保密義務(wù)，同時還應(yīng)規(guī)定企業(yè)對員工承擔(dān)保密義務(wù)時應(yīng)當(dāng)給予的補償。如果勞動合同中沒有有關(guān)的保密條款，那么企業(yè)的權(quán)益就得不到有效的保護；另一方面，若未規(guī)定企業(yè)對員工承擔(dān)保密義務(wù)時應(yīng)當(dāng)給予的補償，則勞動者的權(quán)益也不能得到很好的保護。
因此，企業(yè)為了保護自己的商業(yè)秘密有必要與員工簽訂有保密條款的勞動合同，保密條款應(yīng)當(dāng)約定員工在職和離職后一定時間內(nèi)對企業(yè)的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，并且不得在競爭性的企業(yè)兼職或工作以及不得自營競爭性企業(yè)，而員工在與企業(yè)簽定勞動合同時，也要注意自身權(quán)利的保護，完善有關(guān)條款。這就是本文著重要談到的競業(yè)限制條款。
二、我國有關(guān)競業(yè)限制的規(guī)定
競業(yè)限制是指公司的職員（尤其是高級職員）在其任職期間不得兼職于競爭公司或兼營競爭性業(yè)務(wù)，在其離職后的特定時期和地區(qū)內(nèi)也不得從業(yè)于競爭公司或進行競爭性營業(yè)活動。競業(yè)限制的主要目的是為了保護企業(yè)的商業(yè)秘密不會隨著職員的流動流向競爭性的企業(yè)，保持企業(yè)在競爭中的優(yōu)勢地位。我國競業(yè)限制的規(guī)定散見于法律法規(guī)與部門規(guī)章中。
《公司法》第l條規(guī)定：董事、經(jīng)理不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或活動的，所得收入應(yīng)歸公司所有。國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。合伙人違反本法第30條規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員未經(jīng)投資人同意不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；以上法律只是非常原則地對競業(yè)限制的問題作出了規(guī)定，勞動部和國家科委等部門有關(guān)文件中對競業(yè)限制的問題作出了比較詳細(xì)的規(guī)定。
勞動部在《關(guān)于企業(yè)員工流動若干問題的通知》中規(guī)定，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的員工在中止或解除勞動合同后的一定期限（不超過3年），不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的單位就職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該員工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。
國家建材局科技司《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護的通知》第五條規(guī)定，承擔(dān)項目（專題）的主要研究人員，在攻關(guān)研究過程中不得調(diào)動到其他單位。離休、退休、停薪留職、辭離或調(diào)離的人員，在離開原單位1年內(nèi)不得從事與攻關(guān)內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)工作。
國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》第七條規(guī)定：單位可與行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競業(yè)限制。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補償費。負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及單位違反競業(yè)限制條款，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自行終止。競業(yè)限制期限不得超過3年。
在地方關(guān)于保護商業(yè)秘密的立法上，深圳經(jīng)濟特區(qū)和珠海市走在了時代的前列，先后出臺了《企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》，規(guī)定了競業(yè)限制問題。
三、商業(yè)秘密和競業(yè)限制中存在的問題
從上述法律、法規(guī)及有關(guān)文件的規(guī)定可以看出，我國現(xiàn)有的關(guān)于商業(yè)秘密和競業(yè)限制的規(guī)定存在以下問題：
1、我國關(guān)于商業(yè)秘密保護的規(guī)定只散見于法律、法規(guī)、行政規(guī)章、地方性立法，因此具有不系統(tǒng)、不全面、缺乏權(quán)威性的特點。
在保護商業(yè)秘密中，競業(yè)限制是一個有效的保護方式。但是我國的競業(yè)限制的條款與商業(yè)秘密保護條款一樣零零散散，沒有形成一個完整的體系，并且不宜操作。
《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》的競業(yè)限制條款主要針對的是企業(yè)高級管理人員，對于企業(yè)員工，特別是科技人員的競業(yè)限制沒有作出規(guī)定?！蛾P(guān)于企業(yè)員工流動若干問題的通知》、《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護的通知》、《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》是部門的一般規(guī)定，不具有權(quán)威性。深圳經(jīng)濟特區(qū)和珠海市出臺的《企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》是地方性立法不具有全面性。
2、我國關(guān)于商業(yè)秘密的保護并不是法定的企業(yè)員工的義務(wù)，必須由企業(yè)與員工約定。企業(yè)規(guī)定員工在職期間負(fù)有保密義務(wù)，同時基于權(quán)利義務(wù)對等的原則企業(yè)應(yīng)向員工支付一定數(shù)量的保密費，但是關(guān)于保密費的支付標(biāo)準(zhǔn)卻沒有一個比較明確的規(guī)定。更突出的問題是，企業(yè)規(guī)定員工離職后的競業(yè)限制，實際上是限制了員工的擇業(yè)自由。掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人一般都是高級管理人員和科技人員，這些人專業(yè)性強、就業(yè)范圍窄，如果不允許他們到相同或類似的行業(yè)工作，這些很可能只有失業(yè)。比如一名計算機公司的高級編程人員，在離職后，不繼續(xù)從事計算機編程，他又能找到什么工作呢？企業(yè)的商業(yè)秘密需要得到保護，維護企業(yè)的合法權(quán)益，那么員工的工作和生存的權(quán)利同樣也要得到保護。相關(guān)法規(guī)都原則性地規(guī)定了企業(yè)需要支付給員工一定的費用來作為對員工競業(yè)限制限制的補償，但是這些規(guī)定過于原則，既不利于保護企業(yè)的商業(yè)利益，也不利于保護員工的合法權(quán)益。企業(yè)支付的費用過高，企業(yè)無法承受，企業(yè)支付的費用過低，員工的離職后的生活就無法得到保障。因此尋求一個企業(yè)和員工利益的平衡點，確定一個合理的補償標(biāo)準(zhǔn)是非常必要的。
在前面談到的案例當(dāng)中，企業(yè)對員工所承擔(dān)的競業(yè)限制義務(wù)給付了每月兩千元的特種補貼，這是企業(yè)主張的權(quán)利最后能夠得到支持的重要原因。因此企業(yè)與員工的勞動合同中約定競業(yè)限制補償費的條款以及實際履行這些條款，對切實保護企業(yè)的商業(yè)秘密起著舉足輕重的作用。那么怎么確定補償費的額度？補償費何時給付？怎樣確定競業(yè)限制的合理期限？
筆者認(rèn)為，企業(yè)在與員工簽訂勞動合同時應(yīng)當(dāng)約定以下內(nèi)容：1、企業(yè)可與員工約定該員工在離開該企業(yè)的一定時間內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品且有競爭關(guān)系的其他企業(yè)任職或自己從事同一產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營。2、企業(yè)應(yīng)向員工支付競業(yè)限制的補償費，補償費的標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)員工接觸商業(yè)秘密的程度與上年度該員工的總報酬來確定，一般以該員工離開企業(yè)上一個年度從公司獲得的報酬總額的二分之一到三分之二為宜。3、競業(yè)限制補償費的支付時間可以在員工在職期間支付或者在離職時一次性支付。4、競業(yè)限制的期限一般以一到三年為宜，根據(jù)企業(yè)相關(guān)信息的更新速度來確定。5、競業(yè)限制的違約責(zé)任應(yīng)規(guī)定企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自動終止；員工違反竟業(yè)限制條款，應(yīng)承擔(dān)違約金。
在我國越來越多的企業(yè)認(rèn)識到了保護商業(yè)秘密的重要性，但是隨著市場競爭越來越激烈，人才，特別是高級管理人才和技術(shù)人才的競爭通常決定著一個企業(yè)的生死存亡。一個企業(yè)的高級管理人才與技術(shù)人才往往是企業(yè)商業(yè)秘密的掌握著和使用者，競爭對手看中的也是這一點，才會不惜代價地想挖走這些人。企業(yè)為了防止商業(yè)秘密隨著企業(yè)人員的流動而泄露，往往求助于竟業(yè)限制條款來限制企業(yè)人員流向競爭者的企業(yè)。
張某曾擔(dān)任某軟件開發(fā)公司（簡稱甲公司）軟件開發(fā)部經(jīng)理。張某與甲公司簽訂了為期3年的勞動合同，合同規(guī)定，張某在與公司終止或解除勞動關(guān)系后1年內(nèi)，不得到同行業(yè)公司或相類似崗位工作，如張某違約，應(yīng)賠償甲公司5萬元人民幣的違約金，此外，還需視其違約給甲方所造成的經(jīng)濟損失支付公司相應(yīng)的賠償金。同時合同中還規(guī)定，作為對張某所承擔(dān)的竟業(yè)限制義務(wù)給予經(jīng)濟補償，甲公司于合同終止或解除時，一次性支付張某補償金2萬元。合同終止后甲公司向張某支付了補償金，張某也同意遵守合同約定。后因張某違反協(xié)議到乙公司搞程序設(shè)計工作，被甲公司告到勞動爭議仲裁委員會。
經(jīng)調(diào)解，雙方達成如下協(xié)議：1、被訴人張某當(dāng)眾向甲公司賠禮道歉；2、立即向乙公司辭職，并保證繼續(xù)遵守原“競業(yè)限制”協(xié)議；3、向甲公司賠償3萬元罰金。
這是一個企業(yè)利用競業(yè)限制條款保護自身商業(yè)秘密的典型案例。張某作為甲公司的高級技術(shù)人員，掌握了公司很多的技術(shù)和信息秘密，這些商業(yè)秘密是甲公司花費了大量人力、物力和財力才取得的。張某離職后到與甲公司有競爭性的乙公司，很容易利用甲公司的商業(yè)秘密在乙公司繼續(xù)開發(fā)，導(dǎo)致甲公司在競爭中喪失優(yōu)勢。甲公司充分考慮到了這一點，與張某簽訂了“競業(yè)限制”的保密條款，利用合法的手段——即競業(yè)限制保護了自己的合法權(quán)益。商業(yè)秘密的保護和競業(yè)限制的法律根據(jù)是什么？現(xiàn)有的規(guī)定存在什么問題？這些問題都值得我們研究。
一、與企業(yè)員工有關(guān)的商業(yè)秘密保護的法律條款
根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息和經(jīng)營信息包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。商業(yè)秘密的構(gòu)成要件有三：一是該信息不為公眾所知悉。即該信息是不能從公開渠道直接獲取的；二是該信息能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性；三是權(quán)利人對該信息采取了保密措施。概括地說，商業(yè)秘密就是不能從公開渠道直接獲取的，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的信息。
勞動法規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項，違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜哭k公廳關(guān)于勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函》第1條規(guī)定，勞動合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動者未履行，造成用人單位的商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定作出裁決。
國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第3條規(guī)定，禁止下列侵犯商業(yè)秘密的行為：……（四）權(quán)利人的員工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。
我國《刑法》規(guī)定，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
由此可見，我國對保護企業(yè)的商業(yè)秘密不被內(nèi)部員工泄露，已經(jīng)有了不少相關(guān)規(guī)定。但是對于企業(yè)員工來講并不是一旦與企業(yè)簽訂了勞動合同就對企業(yè)的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)。企業(yè)員工負(fù)有保護企業(yè)商業(yè)秘密的前提是1、員工與企業(yè)的勞動合同中有關(guān)于保護企業(yè)商業(yè)秘密的條款；2、該條款不僅應(yīng)當(dāng)規(guī)定員工的保密義務(wù)，同時還應(yīng)規(guī)定企業(yè)對員工承擔(dān)保密義務(wù)時應(yīng)當(dāng)給予的補償。如果勞動合同中沒有有關(guān)的保密條款，那么企業(yè)的權(quán)益就得不到有效的保護；另一方面，若未規(guī)定企業(yè)對員工承擔(dān)保密義務(wù)時應(yīng)當(dāng)給予的補償，則勞動者的權(quán)益也不能得到很好的保護。
因此，企業(yè)為了保護自己的商業(yè)秘密有必要與員工簽訂有保密條款的勞動合同，保密條款應(yīng)當(dāng)約定員工在職和離職后一定時間內(nèi)對企業(yè)的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，并且不得在競爭性的企業(yè)兼職或工作以及不得自營競爭性企業(yè)，而員工在與企業(yè)簽定勞動合同時，也要注意自身權(quán)利的保護，完善有關(guān)條款。這就是本文著重要談到的競業(yè)限制條款。
二、我國有關(guān)競業(yè)限制的規(guī)定
競業(yè)限制是指公司的職員（尤其是高級職員）在其任職期間不得兼職于競爭公司或兼營競爭性業(yè)務(wù)，在其離職后的特定時期和地區(qū)內(nèi)也不得從業(yè)于競爭公司或進行競爭性營業(yè)活動。競業(yè)限制的主要目的是為了保護企業(yè)的商業(yè)秘密不會隨著職員的流動流向競爭性的企業(yè)，保持企業(yè)在競爭中的優(yōu)勢地位。我國競業(yè)限制的規(guī)定散見于法律法規(guī)與部門規(guī)章中。
《公司法》第l條規(guī)定：董事、經(jīng)理不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或活動的，所得收入應(yīng)歸公司所有。國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。合伙人違反本法第30條規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員未經(jīng)投資人同意不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；以上法律只是非常原則地對競業(yè)限制的問題作出了規(guī)定，勞動部和國家科委等部門有關(guān)文件中對競業(yè)限制的問題作出了比較詳細(xì)的規(guī)定。
勞動部在《關(guān)于企業(yè)員工流動若干問題的通知》中規(guī)定，用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的員工在中止或解除勞動合同后的一定期限（不超過3年），不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的單位就職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該員工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。
國家建材局科技司《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護的通知》第五條規(guī)定，承擔(dān)項目（專題）的主要研究人員，在攻關(guān)研究過程中不得調(diào)動到其他單位。離休、退休、停薪留職、辭離或調(diào)離的人員，在離開原單位1年內(nèi)不得從事與攻關(guān)內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)工作。
國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》第七條規(guī)定：單位可與行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競業(yè)限制。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補償費。負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及單位違反競業(yè)限制條款，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自行終止。競業(yè)限制期限不得超過3年。
在地方關(guān)于保護商業(yè)秘密的立法上，深圳經(jīng)濟特區(qū)和珠海市走在了時代的前列，先后出臺了《企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》，規(guī)定了競業(yè)限制問題。
三、商業(yè)秘密和競業(yè)限制中存在的問題
從上述法律、法規(guī)及有關(guān)文件的規(guī)定可以看出，我國現(xiàn)有的關(guān)于商業(yè)秘密和競業(yè)限制的規(guī)定存在以下問題：
1、我國關(guān)于商業(yè)秘密保護的規(guī)定只散見于法律、法規(guī)、行政規(guī)章、地方性立法，因此具有不系統(tǒng)、不全面、缺乏權(quán)威性的特點。
在保護商業(yè)秘密中，競業(yè)限制是一個有效的保護方式。但是我國的競業(yè)限制的條款與商業(yè)秘密保護條款一樣零零散散，沒有形成一個完整的體系，并且不宜操作。
《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》的競業(yè)限制條款主要針對的是企業(yè)高級管理人員，對于企業(yè)員工，特別是科技人員的競業(yè)限制沒有作出規(guī)定?！蛾P(guān)于企業(yè)員工流動若干問題的通知》、《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護的通知》、《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》是部門的一般規(guī)定，不具有權(quán)威性。深圳經(jīng)濟特區(qū)和珠海市出臺的《企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》是地方性立法不具有全面性。
2、我國關(guān)于商業(yè)秘密的保護并不是法定的企業(yè)員工的義務(wù)，必須由企業(yè)與員工約定。企業(yè)規(guī)定員工在職期間負(fù)有保密義務(wù)，同時基于權(quán)利義務(wù)對等的原則企業(yè)應(yīng)向員工支付一定數(shù)量的保密費，但是關(guān)于保密費的支付標(biāo)準(zhǔn)卻沒有一個比較明確的規(guī)定。更突出的問題是，企業(yè)規(guī)定員工離職后的競業(yè)限制，實際上是限制了員工的擇業(yè)自由。掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人一般都是高級管理人員和科技人員，這些人專業(yè)性強、就業(yè)范圍窄，如果不允許他們到相同或類似的行業(yè)工作，這些很可能只有失業(yè)。比如一名計算機公司的高級編程人員，在離職后，不繼續(xù)從事計算機編程，他又能找到什么工作呢？企業(yè)的商業(yè)秘密需要得到保護，維護企業(yè)的合法權(quán)益，那么員工的工作和生存的權(quán)利同樣也要得到保護。相關(guān)法規(guī)都原則性地規(guī)定了企業(yè)需要支付給員工一定的費用來作為對員工競業(yè)限制限制的補償，但是這些規(guī)定過于原則，既不利于保護企業(yè)的商業(yè)利益，也不利于保護員工的合法權(quán)益。企業(yè)支付的費用過高，企業(yè)無法承受，企業(yè)支付的費用過低，員工的離職后的生活就無法得到保障。因此尋求一個企業(yè)和員工利益的平衡點，確定一個合理的補償標(biāo)準(zhǔn)是非常必要的。
在前面談到的案例當(dāng)中，企業(yè)對員工所承擔(dān)的競業(yè)限制義務(wù)給付了每月兩千元的特種補貼，這是企業(yè)主張的權(quán)利最后能夠得到支持的重要原因。因此企業(yè)與員工的勞動合同中約定競業(yè)限制補償費的條款以及實際履行這些條款，對切實保護企業(yè)的商業(yè)秘密起著舉足輕重的作用。那么怎么確定補償費的額度？補償費何時給付？怎樣確定競業(yè)限制的合理期限？
筆者認(rèn)為，企業(yè)在與員工簽訂勞動合同時應(yīng)當(dāng)約定以下內(nèi)容：1、企業(yè)可與員工約定該員工在離開該企業(yè)的一定時間內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品且有競爭關(guān)系的其他企業(yè)任職或自己從事同一產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營。2、企業(yè)應(yīng)向員工支付競業(yè)限制的補償費，補償費的標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)員工接觸商業(yè)秘密的程度與上年度該員工的總報酬來確定，一般以該員工離開企業(yè)上一個年度從公司獲得的報酬總額的二分之一到三分之二為宜。3、競業(yè)限制補償費的支付時間可以在員工在職期間支付或者在離職時一次性支付。4、競業(yè)限制的期限一般以一到三年為宜，根據(jù)企業(yè)相關(guān)信息的更新速度來確定。5、競業(yè)限制的違約責(zé)任應(yīng)規(guī)定企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自動終止；員工違反竟業(yè)限制條款，應(yīng)承擔(dān)違約金。