關于司法考試法理學法的演進部分的復習,考生應當注意以下內容:
法的
產生
起源學說
1.神創(chuàng)說:奧古斯丁
2.暴力說:韓非
3.契約說:資產階級革命時期的法學家。洛克、孟德斯鳩和盧梭
4.發(fā)展說:人的發(fā)展和精神的發(fā)展(黑格爾)
5.合理管理說:塞爾茨尼克
產生根源
私有制、階級和社會發(fā)展
產生標志
國家產生;權利義務觀念形成;法律訴訟和司法出現
原始規(guī)范
產生方式;反映的利益和意志;保證實施力量;適用范圍
產生規(guī)律
從個別調整到規(guī)范性調整、一般規(guī)范性調整到法的調整
從習慣到習慣法、再由習慣法到制定法
法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化、法的相對獨立
【考點分析】
1.法起源的各種學說
2.區(qū)分法產生的根源、標志和規(guī)律
3.法產生早期,習慣法占主要地位。
法的
發(fā)展
法的歷史類型
根據經濟基礎和階級意志不同對法進行的分類
社會基本矛盾是法的歷史類型更替的根本原因。
資本主義法
帶有資本主義因素法:商法的興起;羅馬法的復興;資本原始積累的法律出現;
憲法性法律的開始制定
自由資本主義:個人利益本位
壟斷資本主義:國家利益本位
當代資本主義:社會利益本位
法系
根據歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對法進行的分類
大陸法系與英美法系區(qū)別:歷史傳統(tǒng);法律思維方式;法律淵源;法律分類;訴訟程序;法典編纂;其他
【考點分析】
掌握法系、法的歷史類型、法律體系的分類標準
法的繼承
含義 不同歷史類型的法之間的延續(xù)和繼受
根據 社會生活條件歷史延續(xù)性;法的相對獨立性;法是人類文明成果;
法的發(fā)展歷史經驗。
內容 法律術語、技術、形式;有關社會公共事務的規(guī)定;反映市場經濟規(guī)律的原則和規(guī)則;反映法的一般價值的原則
法的移植
含義 一國對同時代其他國家、地區(qū)法或國際法的吸收和借鑒
理由 社會和法的發(fā)展的不平衡性;市場經濟的客觀規(guī)律和根本特征;法制現代化和社會現代化的必然需要;對外開放的應有內容
類型 相同或相近發(fā)展水平國家之間;落后國家直接采納先進國家;區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和全球化
法的
傳統(tǒng)
當代中國的法傳統(tǒng)
1.馬克思法律思想和社會主義國家的實踐;2.西方法律制度和思想;3.中國古代法傳統(tǒng)
中國古代法傳統(tǒng)
1.禮法結合、以禮為主;2.強調家族秩序;3.天理和情理,4.追求無訟。
法律意識
法律意識指人們關于法律現象的思想、觀念、知識和心理的總稱,是社會意識的一種特殊形式,是法律文化最深層次的內在因素。
法律意識分類
法律心理。例如,湖北諺語:“官司打一臺,爭氣不爭財”
法律思想體系。例如,法治理念
二者關系:法律思想體系引導法律心理;但不能完全脫離法律心理。
法律意識意義
1.法演進中,傳承思想和知識;
2.法創(chuàng)制中,利于發(fā)現社會的法律需要;
3.法實施中,指導執(zhí)法、司法和守法。
法的
現代
化
含義
與現代化的需要相適應的、法的現代性因素不斷增加的過程
分類
內發(fā)型和外源型(被動性、依附性、反復性)
中國
由被動接受到主動選擇
由模仿大陸法系到建立中國特色社會主義法律制度
啟動形式是立法主動型,但由于法律的社會基礎不穩(wěn)定,以致容易形成國家與社會之間的緊張關系,其作用比較有限
法律制度變革在前,法律觀念更新在后,思想領域斗爭激烈。
【考點分析】
1.中國古代的公正觀和調解觀:“勤于聽訟,善已,然有不分皂白,可歸和
睦者,則莫若親友之調處。蓋聽斷以法,而調處以情;法則涇渭不可不分,情
則是非不妨稍借;理直者既通親友之情,義曲者可免公庭之法,調人之所以設
于《秋官》也”。結合現代調解制度的相關材料,分析調解制度的意義。
2.對于中國傳統(tǒng)文化,一定不要全盤否定。
3.結合中國法現代化的特殊性和法律意識的意義,綜合分析法治理念的必要性。
法的
產生
起源學說
1.神創(chuàng)說:奧古斯丁
2.暴力說:韓非
3.契約說:資產階級革命時期的法學家。洛克、孟德斯鳩和盧梭
4.發(fā)展說:人的發(fā)展和精神的發(fā)展(黑格爾)
5.合理管理說:塞爾茨尼克
產生根源
私有制、階級和社會發(fā)展
產生標志
國家產生;權利義務觀念形成;法律訴訟和司法出現
原始規(guī)范
產生方式;反映的利益和意志;保證實施力量;適用范圍
產生規(guī)律
從個別調整到規(guī)范性調整、一般規(guī)范性調整到法的調整
從習慣到習慣法、再由習慣法到制定法
法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化、法的相對獨立
【考點分析】
1.法起源的各種學說
2.區(qū)分法產生的根源、標志和規(guī)律
3.法產生早期,習慣法占主要地位。
法的
發(fā)展
法的歷史類型
根據經濟基礎和階級意志不同對法進行的分類
社會基本矛盾是法的歷史類型更替的根本原因。
資本主義法
帶有資本主義因素法:商法的興起;羅馬法的復興;資本原始積累的法律出現;
憲法性法律的開始制定
自由資本主義:個人利益本位
壟斷資本主義:國家利益本位
當代資本主義:社會利益本位
法系
根據歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同對法進行的分類
大陸法系與英美法系區(qū)別:歷史傳統(tǒng);法律思維方式;法律淵源;法律分類;訴訟程序;法典編纂;其他
【考點分析】
掌握法系、法的歷史類型、法律體系的分類標準
法的繼承
含義 不同歷史類型的法之間的延續(xù)和繼受
根據 社會生活條件歷史延續(xù)性;法的相對獨立性;法是人類文明成果;
法的發(fā)展歷史經驗。
內容 法律術語、技術、形式;有關社會公共事務的規(guī)定;反映市場經濟規(guī)律的原則和規(guī)則;反映法的一般價值的原則
法的移植
含義 一國對同時代其他國家、地區(qū)法或國際法的吸收和借鑒
理由 社會和法的發(fā)展的不平衡性;市場經濟的客觀規(guī)律和根本特征;法制現代化和社會現代化的必然需要;對外開放的應有內容
類型 相同或相近發(fā)展水平國家之間;落后國家直接采納先進國家;區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和全球化
法的
傳統(tǒng)
當代中國的法傳統(tǒng)
1.馬克思法律思想和社會主義國家的實踐;2.西方法律制度和思想;3.中國古代法傳統(tǒng)
中國古代法傳統(tǒng)
1.禮法結合、以禮為主;2.強調家族秩序;3.天理和情理,4.追求無訟。
法律意識
法律意識指人們關于法律現象的思想、觀念、知識和心理的總稱,是社會意識的一種特殊形式,是法律文化最深層次的內在因素。
法律意識分類
法律心理。例如,湖北諺語:“官司打一臺,爭氣不爭財”
法律思想體系。例如,法治理念
二者關系:法律思想體系引導法律心理;但不能完全脫離法律心理。
法律意識意義
1.法演進中,傳承思想和知識;
2.法創(chuàng)制中,利于發(fā)現社會的法律需要;
3.法實施中,指導執(zhí)法、司法和守法。
法的
現代
化
含義
與現代化的需要相適應的、法的現代性因素不斷增加的過程
分類
內發(fā)型和外源型(被動性、依附性、反復性)
中國
由被動接受到主動選擇
由模仿大陸法系到建立中國特色社會主義法律制度
啟動形式是立法主動型,但由于法律的社會基礎不穩(wěn)定,以致容易形成國家與社會之間的緊張關系,其作用比較有限
法律制度變革在前,法律觀念更新在后,思想領域斗爭激烈。
【考點分析】
1.中國古代的公正觀和調解觀:“勤于聽訟,善已,然有不分皂白,可歸和
睦者,則莫若親友之調處。蓋聽斷以法,而調處以情;法則涇渭不可不分,情
則是非不妨稍借;理直者既通親友之情,義曲者可免公庭之法,調人之所以設
于《秋官》也”。結合現代調解制度的相關材料,分析調解制度的意義。
2.對于中國傳統(tǒng)文化,一定不要全盤否定。
3.結合中國法現代化的特殊性和法律意識的意義,綜合分析法治理念的必要性。