在司法考試法理學(xué)法與社會的復(fù)習(xí)中,考生應(yīng)當(dāng)掌握如下內(nèi)容:
法與
社會
社會是基礎(chǔ)
社會決定法律的性質(zhì)和功能,社會的發(fā)展決定法律的變遷
調(diào)整社會
法律調(diào)和社會利益沖突,確立和維護社會秩序;法律療治社會疾病
【考點分析】
1.法律變遷與社會變遷基本一致
2.國家法以社會法為基礎(chǔ);紙上的法以活法為基礎(chǔ)。
3.法律必須與社會上其他因素配合,才能有效調(diào)整社會。
法與
經(jīng)濟
經(jīng)濟基礎(chǔ)決定法
(1)法的起源、本質(zhì)、作用和發(fā)展變化,都要受到經(jīng)濟基礎(chǔ)的制約;
(2)不能就此認為法律不受其他因素的影響。
法反作用于經(jīng)濟
表現(xiàn):確認經(jīng)濟關(guān)系;規(guī)范經(jīng)濟行為;維護經(jīng)濟秩序;服務(wù)經(jīng)濟活動。
法與
科學(xué)
技術(shù)
科技對法
科學(xué)技術(shù)改變了某些法律規(guī)范正當(dāng)化的前提
科學(xué)技術(shù)使得一些法律概念和法律原理過時
改變?nèi)藗冞`反或遵守法律的成本
法對科技
運用法律管理科技活動,確立國家科技事業(yè)的地位及國際競爭和合作的準則
法律對于科技經(jīng)濟一體化特別是科技成果商品化,具有積極的促進作用
法律具有對科技活動和科技發(fā)展所引發(fā)的各種社會問題的抑制和預(yù)防作用
【考點分析】
1.科學(xué)技術(shù)屬于生產(chǎn)力范疇,對法律的作用只能是間接的
2.結(jié)合器官移植、計算機技術(shù)等新科技現(xiàn)象,分析科技對法律的挑戰(zhàn)
法與
政治
政治對法
總體上法律反映和服務(wù)于一定的政治(但不意味著每一具體的法律都有相應(yīng)的政治內(nèi)容,都反映某種政治要求);法律具有相對獨立性
政治關(guān)系的發(fā)展變化影響著法的發(fā)展變化
法對政治
法與政治體制(權(quán)利配置和行使以法為據(jù));法與政治功能(法貫穿政治關(guān)系形成過程并固化其利益);法與政治角色的行為(控制調(diào)整,政黨法制化);法與政治運行和發(fā)展
法與政策
共同點
階級本質(zhì);經(jīng)濟基礎(chǔ);指導(dǎo)思想;基本原則;社會目標(biāo);
區(qū)別
意志屬性;規(guī)范形式;實施方式;調(diào)整范圍;穩(wěn)定性與程序化程度
法與
國家
相互依存
法表述和確認國家權(quán)力,以賦予國家權(quán)力合法性的形式強化和維護國家權(quán)力
國家權(quán)力是法的必要支持、背后力量和效力基礎(chǔ)(義務(wù)實現(xiàn)、權(quán)利保護、社會整合、法律創(chuàng)設(shè)和實施)
相互沖突
法律限制權(quán)力,而權(quán)力具有凌駕于法乃至擺脫法的傾向,或者法只是在有助于強化權(quán)力的意義上被強調(diào)和利用。
法律制約權(quán)力的有限性
權(quán)力制約需以在根本上不妨害權(quán)力的效能為限
法在總體上不能高于或也不能脫離國家權(quán)力而存在
不被法完全控制的權(quán)力活動領(lǐng)域是可能存在的
【考點分析】
1.國家是法產(chǎn)生的標(biāo)志
2.國家和法相互依存,二者沒有先后關(guān)系
3.權(quán)力有天然擺脫法律控制的傾向
4.法的至上性,并不意味著法在總體上可以高于國家或脫離國家。
一致性
在發(fā)生學(xué)上,都由原始習(xí)慣脫胎而來,且在發(fā)生發(fā)展中有相互轉(zhuǎn)化
在形式歸屬上,都屬社會規(guī)范
在內(nèi)容上,都蘊涵和體現(xiàn)一定的社會價值,總體精神和內(nèi)容相互重疊滲透
在功能上,都是社會調(diào)控手段,以維護和實現(xiàn)一定社會秩序和正義為使命
在發(fā)展水平上,都是社會文明進步的標(biāo)尺,在發(fā)展水平上互為標(biāo)志和說明
聯(lián)系
本質(zhì)上 分析實證主義法學(xué)派主張“惡法亦法”;自然法學(xué)派主張“惡法非法”
內(nèi)容上 大多數(shù)近現(xiàn)代法學(xué)家認為:法律是最低限度的道德
功能上 “德禮為政教之本,刑罰乃政教之用”
區(qū)別
1.生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性:自覺vs 自發(fā);
2.行為標(biāo)準上的確定性與模糊性;
3.存在形態(tài)上的一元性與多元性;
4.調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注;
5.運作機制上的程序性與非程序性;
6.強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束;
7.解決方式上的可訴性與不可訴性
【考點分析】
1.分析“道之以政,齊之以刑,民免而無恥;道之以德,齊之以禮,有恥且格”
2.結(jié)合具體案例,分析法律與道德的關(guān)系。
3.道德的法律強制問題
(1)合法性
(2)合理性:性質(zhì)上是否符合法律調(diào)整對象的要求;結(jié)果上法律調(diào)整是否最合適;
類別上是民法調(diào)整還是刑法調(diào)整。
法與
人權(quán)
人權(quán)概念
(1)人權(quán)是指每個人作為人應(yīng)該享有或者享有的權(quán)利。
(2)在根本上,人權(quán)是一種道德權(quán)利。
(3)為了保障人權(quán)的實現(xiàn),必須被法律化,但并非所有的人權(quán)實際上被法律化
人權(quán)在本原上具有歷史性。人權(quán)存在發(fā)展的內(nèi)因是人的自然屬性;外因是社會的經(jīng)濟、文化狀況,最終由一定的物質(zhì)生活條件所決定。
法與人權(quán)
人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(人權(quán)是法的源泉:最低的人道主義標(biāo)準,診斷法律侵權(quán)的癥結(jié),實現(xiàn)法律的有效性)
法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障(法對人權(quán)保障的優(yōu)勢,人權(quán)往往通過法律的形式具體化)
法與
社會
社會是基礎(chǔ)
社會決定法律的性質(zhì)和功能,社會的發(fā)展決定法律的變遷
調(diào)整社會
法律調(diào)和社會利益沖突,確立和維護社會秩序;法律療治社會疾病
【考點分析】
1.法律變遷與社會變遷基本一致
2.國家法以社會法為基礎(chǔ);紙上的法以活法為基礎(chǔ)。
3.法律必須與社會上其他因素配合,才能有效調(diào)整社會。
法與
經(jīng)濟
經(jīng)濟基礎(chǔ)決定法
(1)法的起源、本質(zhì)、作用和發(fā)展變化,都要受到經(jīng)濟基礎(chǔ)的制約;
(2)不能就此認為法律不受其他因素的影響。
法反作用于經(jīng)濟
表現(xiàn):確認經(jīng)濟關(guān)系;規(guī)范經(jīng)濟行為;維護經(jīng)濟秩序;服務(wù)經(jīng)濟活動。
法與
科學(xué)
技術(shù)
科技對法
科學(xué)技術(shù)改變了某些法律規(guī)范正當(dāng)化的前提
科學(xué)技術(shù)使得一些法律概念和法律原理過時
改變?nèi)藗冞`反或遵守法律的成本
法對科技
運用法律管理科技活動,確立國家科技事業(yè)的地位及國際競爭和合作的準則
法律對于科技經(jīng)濟一體化特別是科技成果商品化,具有積極的促進作用
法律具有對科技活動和科技發(fā)展所引發(fā)的各種社會問題的抑制和預(yù)防作用
【考點分析】
1.科學(xué)技術(shù)屬于生產(chǎn)力范疇,對法律的作用只能是間接的
2.結(jié)合器官移植、計算機技術(shù)等新科技現(xiàn)象,分析科技對法律的挑戰(zhàn)
法與
政治
政治對法
總體上法律反映和服務(wù)于一定的政治(但不意味著每一具體的法律都有相應(yīng)的政治內(nèi)容,都反映某種政治要求);法律具有相對獨立性
政治關(guān)系的發(fā)展變化影響著法的發(fā)展變化
法對政治
法與政治體制(權(quán)利配置和行使以法為據(jù));法與政治功能(法貫穿政治關(guān)系形成過程并固化其利益);法與政治角色的行為(控制調(diào)整,政黨法制化);法與政治運行和發(fā)展
法與政策
共同點
階級本質(zhì);經(jīng)濟基礎(chǔ);指導(dǎo)思想;基本原則;社會目標(biāo);
區(qū)別
意志屬性;規(guī)范形式;實施方式;調(diào)整范圍;穩(wěn)定性與程序化程度
法與
國家
相互依存
法表述和確認國家權(quán)力,以賦予國家權(quán)力合法性的形式強化和維護國家權(quán)力
國家權(quán)力是法的必要支持、背后力量和效力基礎(chǔ)(義務(wù)實現(xiàn)、權(quán)利保護、社會整合、法律創(chuàng)設(shè)和實施)
相互沖突
法律限制權(quán)力,而權(quán)力具有凌駕于法乃至擺脫法的傾向,或者法只是在有助于強化權(quán)力的意義上被強調(diào)和利用。
法律制約權(quán)力的有限性
權(quán)力制約需以在根本上不妨害權(quán)力的效能為限
法在總體上不能高于或也不能脫離國家權(quán)力而存在
不被法完全控制的權(quán)力活動領(lǐng)域是可能存在的
【考點分析】
1.國家是法產(chǎn)生的標(biāo)志
2.國家和法相互依存,二者沒有先后關(guān)系
3.權(quán)力有天然擺脫法律控制的傾向
4.法的至上性,并不意味著法在總體上可以高于國家或脫離國家。
一致性
在發(fā)生學(xué)上,都由原始習(xí)慣脫胎而來,且在發(fā)生發(fā)展中有相互轉(zhuǎn)化
在形式歸屬上,都屬社會規(guī)范
在內(nèi)容上,都蘊涵和體現(xiàn)一定的社會價值,總體精神和內(nèi)容相互重疊滲透
在功能上,都是社會調(diào)控手段,以維護和實現(xiàn)一定社會秩序和正義為使命
在發(fā)展水平上,都是社會文明進步的標(biāo)尺,在發(fā)展水平上互為標(biāo)志和說明
聯(lián)系
本質(zhì)上 分析實證主義法學(xué)派主張“惡法亦法”;自然法學(xué)派主張“惡法非法”
內(nèi)容上 大多數(shù)近現(xiàn)代法學(xué)家認為:法律是最低限度的道德
功能上 “德禮為政教之本,刑罰乃政教之用”
區(qū)別
1.生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性:自覺vs 自發(fā);
2.行為標(biāo)準上的確定性與模糊性;
3.存在形態(tài)上的一元性與多元性;
4.調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注;
5.運作機制上的程序性與非程序性;
6.強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束;
7.解決方式上的可訴性與不可訴性
【考點分析】
1.分析“道之以政,齊之以刑,民免而無恥;道之以德,齊之以禮,有恥且格”
2.結(jié)合具體案例,分析法律與道德的關(guān)系。
3.道德的法律強制問題
(1)合法性
(2)合理性:性質(zhì)上是否符合法律調(diào)整對象的要求;結(jié)果上法律調(diào)整是否最合適;
類別上是民法調(diào)整還是刑法調(diào)整。
法與
人權(quán)
人權(quán)概念
(1)人權(quán)是指每個人作為人應(yīng)該享有或者享有的權(quán)利。
(2)在根本上,人權(quán)是一種道德權(quán)利。
(3)為了保障人權(quán)的實現(xiàn),必須被法律化,但并非所有的人權(quán)實際上被法律化
人權(quán)在本原上具有歷史性。人權(quán)存在發(fā)展的內(nèi)因是人的自然屬性;外因是社會的經(jīng)濟、文化狀況,最終由一定的物質(zhì)生活條件所決定。
法與人權(quán)
人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(人權(quán)是法的源泉:最低的人道主義標(biāo)準,診斷法律侵權(quán)的癥結(jié),實現(xiàn)法律的有效性)
法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障(法對人權(quán)保障的優(yōu)勢,人權(quán)往往通過法律的形式具體化)

