一、法的淵源的概念
（一）法的淵源的含義
所謂法的淵源，就是指特定法律共同體所承認(rèn)的具有法的約束力或具有法律說(shuō)服力并能夠作為法律人的法律決定之大前提的規(guī)范或準(zhǔn)則來(lái)源的那些資料。
（二）正式的法的淵源與非正式的法的淵源{重點(diǎn)掌握}
（1）正式的法的淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來(lái)源的那些資料，主要為制定法、成文法。
（2）非正式的法的淵源則指不具有明文規(guī)定的法律效力，但具有法律說(shuō)服力并能夠構(gòu)成法律人的法律決定的大前提的準(zhǔn)則來(lái)源的那些資料，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣、鄉(xiāng)規(guī)民約、社團(tuán)規(guī)章、權(quán)威性法學(xué)著作、外國(guó)法等。
二、當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源
1.憲法 2.法律 3.行政法規(guī)與行政規(guī)章 4.地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件 5.特別行政區(qū)的法律 6.國(guó)際條約、國(guó)際慣例
三、當(dāng)代中國(guó)的法的非正式淵源
（一）非正式淵源適用的條件
第一，正式的法的淵源完全不能為法律決定提供大前提；
第二，適用某種正式的法的淵源會(huì)與公平正義的基本要求、強(qiáng)制性要求和占支配地位的要求發(fā)生沖突；
第三，一項(xiàng)正式的法的淵源可能會(huì)產(chǎn)生出兩種解釋的模棱兩可性和不確定性。
（二）類型
1.習(xí)慣
能夠作為法的非正式的淵源的習(xí)慣只是指社會(huì)習(xí)慣，特別是那些與重要的社會(huì)事務(wù)即為了確保令人滿意的集體社會(huì)而必須完成的各種相關(guān)的習(xí)慣。
2.判例
判例在英美法系屬于法的正式淵源。在當(dāng)今的大陸法系，判例的重要性已被大家所承認(rèn)。在中國(guó)，判例的重要性也被人們普遍承認(rèn)。我國(guó)人民法院的裁判文書，對(duì)各級(jí)人民法院的審判工作具有重要的指導(dǎo)作用，同時(shí)還可以為法律、法規(guī)的制定和修改提供參考。
3.政策
在我國(guó)，中國(guó)共產(chǎn)黨的政策屬于法的非正式淵源。
【題例】
張某過(guò)馬路闖紅燈，司機(jī)李某開(kāi)車躲閃不及將張某撞傷，法院查明李某沒(méi)有違章，依據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定判李某承擔(dān)10%的賠償責(zé)任。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008/一/5）
A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源
B.違法行為并非是承擔(dān)法律責(zé)任的根源
C.如果李某自愿支付超過(guò)10%的賠償金，法院以民事調(diào)解書加以確認(rèn)，則李某不能反悔
D.李某所承擔(dān)的是一種競(jìng)合的責(zé)任
四、正式的法律淵源的效力原則
法的正式淵源的效力等級(jí)（法的效力等級(jí)）
一般原則
1、上位法的效力高于下位法。
2、在同一位階的法律之間，特別法優(yōu)于一般法。
3、新法優(yōu)于舊法。
不同位階之間
1、憲法至上原則。
2、法律高于法規(guī)原則。
3、法規(guī)高于規(guī)章原則。
4、行政法規(guī)高于地方性法規(guī)原則。
同一位階之間
1、全國(guó)性法律優(yōu)先。
2、特別法優(yōu)先。
3、后法優(yōu)先。
4、實(shí)體法優(yōu)先。
5、國(guó)際法優(yōu)先。
6、省政府規(guī)章優(yōu)先于市政府規(guī)章。
7、法律對(duì)同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。
8、行政法規(guī)對(duì)同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。
位階交叉時(shí)
1、自治條例、單行條例對(duì)其上位法依法變通時(shí)，優(yōu)先適用前者。
2、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)依授權(quán)對(duì)其上位法做出變通時(shí)，優(yōu)先適用前者。
3、地方性法規(guī)、規(guī)章不一致時(shí)：
（1）由同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決。
（2）地方性法規(guī)和部門政府規(guī)章對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致不能決定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的則是用地方性法規(guī)，國(guó)務(wù)院如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，則交由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。
（3）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。
（4）根據(jù)授權(quán)制訂的法規(guī)與法律不一致，不知如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。
【題例】
根據(jù)我國(guó)《立法法》的規(guī)定，關(guān)于不同的法律淵源之間出現(xiàn)沖突時(shí)的法律適用，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008/一/56）
A.自治條例、單行條例與地方性法規(guī)不一致的，適用地方性法規(guī)
B.地方性法規(guī)和部門規(guī)章之間的效力沒(méi)有高下之分，發(fā)生沖突時(shí)由國(guó)務(wù)院決定如何適用
C.公安部的部門規(guī)章與民政部的部門規(guī)章不一致時(shí)，按照新法優(yōu)于舊法的原則處理，直接選擇后頒布的部門規(guī)章加以適用
D.某市經(jīng)授權(quán)制定的勞動(dòng)法規(guī)與我國(guó)《勞動(dòng)法》的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決
（一）法的淵源的含義
所謂法的淵源，就是指特定法律共同體所承認(rèn)的具有法的約束力或具有法律說(shuō)服力并能夠作為法律人的法律決定之大前提的規(guī)范或準(zhǔn)則來(lái)源的那些資料。
（二）正式的法的淵源與非正式的法的淵源{重點(diǎn)掌握}
（1）正式的法的淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來(lái)源的那些資料，主要為制定法、成文法。
（2）非正式的法的淵源則指不具有明文規(guī)定的法律效力，但具有法律說(shuō)服力并能夠構(gòu)成法律人的法律決定的大前提的準(zhǔn)則來(lái)源的那些資料，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣、鄉(xiāng)規(guī)民約、社團(tuán)規(guī)章、權(quán)威性法學(xué)著作、外國(guó)法等。
二、當(dāng)代中國(guó)法的正式淵源
1.憲法 2.法律 3.行政法規(guī)與行政規(guī)章 4.地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件 5.特別行政區(qū)的法律 6.國(guó)際條約、國(guó)際慣例
三、當(dāng)代中國(guó)的法的非正式淵源
（一）非正式淵源適用的條件
第一，正式的法的淵源完全不能為法律決定提供大前提；
第二，適用某種正式的法的淵源會(huì)與公平正義的基本要求、強(qiáng)制性要求和占支配地位的要求發(fā)生沖突；
第三，一項(xiàng)正式的法的淵源可能會(huì)產(chǎn)生出兩種解釋的模棱兩可性和不確定性。
（二）類型
1.習(xí)慣
能夠作為法的非正式的淵源的習(xí)慣只是指社會(huì)習(xí)慣，特別是那些與重要的社會(huì)事務(wù)即為了確保令人滿意的集體社會(huì)而必須完成的各種相關(guān)的習(xí)慣。
2.判例
判例在英美法系屬于法的正式淵源。在當(dāng)今的大陸法系，判例的重要性已被大家所承認(rèn)。在中國(guó)，判例的重要性也被人們普遍承認(rèn)。我國(guó)人民法院的裁判文書，對(duì)各級(jí)人民法院的審判工作具有重要的指導(dǎo)作用，同時(shí)還可以為法律、法規(guī)的制定和修改提供參考。
3.政策
在我國(guó)，中國(guó)共產(chǎn)黨的政策屬于法的非正式淵源。
【題例】
張某過(guò)馬路闖紅燈，司機(jī)李某開(kāi)車躲閃不及將張某撞傷，法院查明李某沒(méi)有違章，依據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定判李某承擔(dān)10%的賠償責(zé)任。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008/一/5）
A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源
B.違法行為并非是承擔(dān)法律責(zé)任的根源
C.如果李某自愿支付超過(guò)10%的賠償金，法院以民事調(diào)解書加以確認(rèn)，則李某不能反悔
D.李某所承擔(dān)的是一種競(jìng)合的責(zé)任
四、正式的法律淵源的效力原則
法的正式淵源的效力等級(jí)（法的效力等級(jí)）
一般原則
1、上位法的效力高于下位法。
2、在同一位階的法律之間，特別法優(yōu)于一般法。
3、新法優(yōu)于舊法。
不同位階之間
1、憲法至上原則。
2、法律高于法規(guī)原則。
3、法規(guī)高于規(guī)章原則。
4、行政法規(guī)高于地方性法規(guī)原則。
同一位階之間
1、全國(guó)性法律優(yōu)先。
2、特別法優(yōu)先。
3、后法優(yōu)先。
4、實(shí)體法優(yōu)先。
5、國(guó)際法優(yōu)先。
6、省政府規(guī)章優(yōu)先于市政府規(guī)章。
7、法律對(duì)同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。
8、行政法規(guī)對(duì)同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。
位階交叉時(shí)
1、自治條例、單行條例對(duì)其上位法依法變通時(shí)，優(yōu)先適用前者。
2、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)依授權(quán)對(duì)其上位法做出變通時(shí)，優(yōu)先適用前者。
3、地方性法規(guī)、規(guī)章不一致時(shí)：
（1）由同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決。
（2）地方性法規(guī)和部門政府規(guī)章對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致不能決定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的則是用地方性法規(guī)，國(guó)務(wù)院如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，則交由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。
（3）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。
（4）根據(jù)授權(quán)制訂的法規(guī)與法律不一致，不知如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決。
【題例】
根據(jù)我國(guó)《立法法》的規(guī)定，關(guān)于不同的法律淵源之間出現(xiàn)沖突時(shí)的法律適用，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008/一/56）
A.自治條例、單行條例與地方性法規(guī)不一致的，適用地方性法規(guī)
B.地方性法規(guī)和部門規(guī)章之間的效力沒(méi)有高下之分，發(fā)生沖突時(shí)由國(guó)務(wù)院決定如何適用
C.公安部的部門規(guī)章與民政部的部門規(guī)章不一致時(shí)，按照新法優(yōu)于舊法的原則處理，直接選擇后頒布的部門規(guī)章加以適用
D.某市經(jīng)授權(quán)制定的勞動(dòng)法規(guī)與我國(guó)《勞動(dòng)法》的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人大常委會(huì)裁決