【案情】
現(xiàn)年49歲的候某自1999年7月起，受聘于某公共汽車公司（以下簡稱公汽公司）當駕駛員。雙方簽訂了《聘用勞動合同書》，期限為一年，其中約定候某“繳納企業(yè)發(fā)展基金1000元，不予退還”。
2004年7月1日，雙方簽訂了無固定期限的勞動合同。2007年3月，公汽公司認為，候某在3月23日上午10時44分駕駛6路公交車運營至某市北京大道時，強行超車，構成違紀。而候某對此予以否認，認為自己是按排定的時間表運行到北京大道站牌，前邊那輛6路公交車正有乘客下車，而自己的車上沒人下車，所以沒停車，不屬于強行超車。
公汽公司認為，候某屬強行超車，違反了勞動紀律，事后又拒不接受批評教育，遂將其“掛起”不予排班，并從2007年4月份起停發(fā)候某的工資。
2007年7月9日，公汽公司又以候某“連續(xù)曠工30日以上，經(jīng)多次通知未回到單位”為由，在當?shù)貓蠹埳峡锹暶?，解除了與候某的勞動關系。
候某得知后，認為單位認定自己違反勞動紀律事實不清，又不給其申辯機會和時間，且通過媒介發(fā)表聲明屬程序違法，即向市勞動仲裁委員會提出申訴。
2007年9月4日，市勞動仲裁委下發(fā)仲裁決定書：（一）撤銷汽車公司在媒介刊登的與候某解除勞動合同的聲明，雙方繼續(xù)履行勞動合同。（二）自裁決生效之日起10日內(nèi)，由公汽公司支付候某2007年4月至恢復工作之日每月740元的生活費，退還收取候某的1000 元發(fā)展資金。（三）自裁決生效之日起20日內(nèi)，公汽公司向社保部門足額繳納候某的養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險金。（四）仲裁費400元由公汽公司承擔。
公汽公司認為，認定候某強行超車有候某所在的九分公司的證明，公告解除違紀職工是企業(yè)的自主權，程序并不違法；企業(yè)發(fā)展基金是候某自愿繳納，并約定不予返還；候某在爭議發(fā)生4個月后才申請仲裁，已超過60日的申訴時效，仲裁結論應予撤銷。遂向法院提起訴訟，請求撤銷仲裁裁決。
【判決】
法院經(jīng)審理認為，公汽公司認定候某強行超車，而候某予以否認，對此公汽公司缺乏充分的證據(jù)證明自己的觀點，該主張不予認可。公汽公司解除勞動合同的前提是候某確實違反了勞動紀律，并應作出解除勞動合同決定或通知，還應通知候某領取決定書或按照候某預留在勞動合同上的住址向候某送達。如果公告，應先行取得找不到候某的相關證據(jù)。但事實上，公汽公司并沒有按上述程序進行，沒有給予候某當面改正或申辯的機會。因此，公汽公司作出的解除與候某勞動合同的聲明程序不合法，判決駁回公汽公司的訴訟請求。
公汽公司不服一審判決，向市中級人民法院提出上訴。
市中級人民法院二審認為，公汽公司一審提交的認為候某違紀的證據(jù)為其九分公司的證明，該公司與上訴人有直接利害關系，不予采信。公汽公司自2004年4月即停發(fā)候某的工資，不讓候某繼續(xù)開車，候某實際上已無法繼續(xù)工作，關于候某曠工30日以上的理由不能成立。公汽公司解除與候某的勞動合同，沒有向候某直接送達解除勞動合同決定書，只是在報紙上聲明，不給候某申辯機會，程序明顯不當。二審判決駁回上訴，維持原判。
兩審法院判決生效后，公汽公司沒有主動履行判決確定的義務，候某遂申請一審法院強制執(zhí)行，要求恢復與公汽公司的勞動關系，按判決兌付爭議期間的生活費等。
一審法院受理案件后，執(zhí)行人員多次責成公汽公司安排候某工作，均遭到公汽公司拒絕。執(zhí)行人員對此也感到很無奈：強制恢復勞動關系，《勞動法》沒有規(guī)定，存在著法律空白，再加上恢復勞動關系是一種行為，執(zhí)行人員不能強制公汽公司為候某排班。
最后，經(jīng)過法院多方做工作，公汽公司同意支付法院判決的生活費、發(fā)展基金等1.04萬元，候某無奈放棄了要求恢復勞動關系等執(zhí)行申請。
【評析】
實踐中，單位通過電視、報紙雜志等媒介公告辭退職工的做法相當普遍。這種做法并非不可以，但有嚴格的適用條件，不能濫用。
1995年7月，勞動部辦公廳作出的《關于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復函》明確規(guī)定，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應的程序。因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關手續(xù)，應遵循對職工負責的原則，以書面形式直接送達職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達有困難的可以郵寄送達，以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。只有在職工本人下落不明，或者用上述送達方式無法送達的情況下，方可公告送達，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達。在此基礎上，企業(yè)可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達或郵寄送達而未用，直接采用公告送達，視為無效。
本案中，公汽公司沒有將解除勞動合同的決定通知候某，也沒有按照候某預留在勞動合同上的住址向其送達，即公告解除候某的勞動關系，違反上述規(guī)定，應為無效。
為防止用人單位隨意解除勞動合同，侵犯勞動者的合法權益，勞動法律法規(guī)對企業(yè)開除辭退職工規(guī)定了嚴格的實質條件?！秳趧臃ā返诙鍡l規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責任的。”
除此之外，用人單位辭退職工還應履行必要的程序。1.企業(yè)應征求工會意見并允許職工申辯?！秳趧臃ā返谌畻l規(guī)定：“用人單位解除勞動合同，工會認為不適當?shù)模袡嗵岢鲆庖?。如果用人單位違反法律、法規(guī)或者勞動合同，工會有權要求重新處理；勞動者申請仲裁或者提起訴訟的，工會應當依法給予支持和幫助?！薄镀髽I(yè)職工獎勵條例》第十九條規(guī)定：
“給予職工行政處分和經(jīng)濟處罰必須弄清事實，取得證據(jù)，經(jīng)過一定會議討論，征求工會意見，允許被處分者本人進行申辯、慎重決定?！?、辭退職工用人單位要對辭退原因負舉證責任?！度嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。3、企業(yè)應作出書面通知。《企業(yè)職工獎懲條例》第二十條規(guī)定，職工受到行政處分、經(jīng)濟處罰或者被除名，企業(yè)應當書面通知本人，并記入本人檔案。
本案中，法院認定公汽公司沒有充分的證據(jù)證明候某違背公司規(guī)定，又未按程序辭退職工，更未作出書面通知，判令其程序違法是符合法律規(guī)定的。
對企業(yè)違法辭退職工，法院當然要判決恢復勞動關系，但如果企業(yè)不自覺履行法院判決，則很難強制執(zhí)行。目前，《勞動法》只規(guī)定了兩種違約責任的承擔方式：一是承擔違約金；二是賠償損失。對于能否繼續(xù)履行勞動合同，沒有明確規(guī)定。
由于存在法律空白，加上勞動合同具有親自履行性，如果強制勞動者履行勞動合同，會涉及侵犯勞動者人身自由的問題。因此，勞動者違約時，不存在繼續(xù)履行的問題，只能以勞動者賠償損失和支付違約金的辦法。如果用人單位違反勞動合同辭退職工，也無法強制企業(yè)繼續(xù)履行勞動合同，法院不可能強行讓企業(yè)給勞動者準備辦公桌、勞動工具等。即使用人單位為執(zhí)行法院判決，違心地與勞動者恢復勞動關系，往往會把勞動者安排到在勞動者看來很差的工作崗位上，難受的是勞動者自己。因此，在大多數(shù)情況下，勞動者最后不得不放棄恢復勞動關系的要求。在當前勞動者就業(yè)機會少的情況下，其合法權益很難得到完全保障。
因此，建議立法機關在立法時，應考慮恢復勞動關系難以強制執(zhí)行的實際情況，加重用人單位的違約責任，可以規(guī)定“用人單位違反規(guī)定解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應依照規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金，用人單位支付賠償金后，勞動合同終止”。通過讓用人單位支付更多經(jīng)濟補償金的辦法，來保護勞動者的合法權益。（河南省西峽縣人民法院·王玉信）
現(xiàn)年49歲的候某自1999年7月起，受聘于某公共汽車公司（以下簡稱公汽公司）當駕駛員。雙方簽訂了《聘用勞動合同書》，期限為一年，其中約定候某“繳納企業(yè)發(fā)展基金1000元，不予退還”。
2004年7月1日，雙方簽訂了無固定期限的勞動合同。2007年3月，公汽公司認為，候某在3月23日上午10時44分駕駛6路公交車運營至某市北京大道時，強行超車，構成違紀。而候某對此予以否認，認為自己是按排定的時間表運行到北京大道站牌，前邊那輛6路公交車正有乘客下車，而自己的車上沒人下車，所以沒停車，不屬于強行超車。
公汽公司認為，候某屬強行超車，違反了勞動紀律，事后又拒不接受批評教育，遂將其“掛起”不予排班，并從2007年4月份起停發(fā)候某的工資。
2007年7月9日，公汽公司又以候某“連續(xù)曠工30日以上，經(jīng)多次通知未回到單位”為由，在當?shù)貓蠹埳峡锹暶?，解除了與候某的勞動關系。
候某得知后，認為單位認定自己違反勞動紀律事實不清，又不給其申辯機會和時間，且通過媒介發(fā)表聲明屬程序違法，即向市勞動仲裁委員會提出申訴。
2007年9月4日，市勞動仲裁委下發(fā)仲裁決定書：（一）撤銷汽車公司在媒介刊登的與候某解除勞動合同的聲明，雙方繼續(xù)履行勞動合同。（二）自裁決生效之日起10日內(nèi)，由公汽公司支付候某2007年4月至恢復工作之日每月740元的生活費，退還收取候某的1000 元發(fā)展資金。（三）自裁決生效之日起20日內(nèi)，公汽公司向社保部門足額繳納候某的養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險金。（四）仲裁費400元由公汽公司承擔。
公汽公司認為，認定候某強行超車有候某所在的九分公司的證明，公告解除違紀職工是企業(yè)的自主權，程序并不違法；企業(yè)發(fā)展基金是候某自愿繳納，并約定不予返還；候某在爭議發(fā)生4個月后才申請仲裁，已超過60日的申訴時效，仲裁結論應予撤銷。遂向法院提起訴訟，請求撤銷仲裁裁決。
【判決】
法院經(jīng)審理認為，公汽公司認定候某強行超車，而候某予以否認，對此公汽公司缺乏充分的證據(jù)證明自己的觀點，該主張不予認可。公汽公司解除勞動合同的前提是候某確實違反了勞動紀律，并應作出解除勞動合同決定或通知，還應通知候某領取決定書或按照候某預留在勞動合同上的住址向候某送達。如果公告，應先行取得找不到候某的相關證據(jù)。但事實上，公汽公司并沒有按上述程序進行，沒有給予候某當面改正或申辯的機會。因此，公汽公司作出的解除與候某勞動合同的聲明程序不合法，判決駁回公汽公司的訴訟請求。
公汽公司不服一審判決，向市中級人民法院提出上訴。
市中級人民法院二審認為，公汽公司一審提交的認為候某違紀的證據(jù)為其九分公司的證明，該公司與上訴人有直接利害關系，不予采信。公汽公司自2004年4月即停發(fā)候某的工資，不讓候某繼續(xù)開車，候某實際上已無法繼續(xù)工作，關于候某曠工30日以上的理由不能成立。公汽公司解除與候某的勞動合同，沒有向候某直接送達解除勞動合同決定書，只是在報紙上聲明，不給候某申辯機會，程序明顯不當。二審判決駁回上訴，維持原判。
兩審法院判決生效后，公汽公司沒有主動履行判決確定的義務，候某遂申請一審法院強制執(zhí)行，要求恢復與公汽公司的勞動關系，按判決兌付爭議期間的生活費等。
一審法院受理案件后，執(zhí)行人員多次責成公汽公司安排候某工作，均遭到公汽公司拒絕。執(zhí)行人員對此也感到很無奈：強制恢復勞動關系，《勞動法》沒有規(guī)定，存在著法律空白，再加上恢復勞動關系是一種行為，執(zhí)行人員不能強制公汽公司為候某排班。
最后，經(jīng)過法院多方做工作，公汽公司同意支付法院判決的生活費、發(fā)展基金等1.04萬元，候某無奈放棄了要求恢復勞動關系等執(zhí)行申請。
【評析】
實踐中，單位通過電視、報紙雜志等媒介公告辭退職工的做法相當普遍。這種做法并非不可以，但有嚴格的適用條件，不能濫用。
1995年7月，勞動部辦公廳作出的《關于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復函》明確規(guī)定，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應的程序。因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關手續(xù)，應遵循對職工負責的原則，以書面形式直接送達職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達有困難的可以郵寄送達，以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。只有在職工本人下落不明，或者用上述送達方式無法送達的情況下，方可公告送達，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達。在此基礎上，企業(yè)可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達或郵寄送達而未用，直接采用公告送達，視為無效。
本案中，公汽公司沒有將解除勞動合同的決定通知候某，也沒有按照候某預留在勞動合同上的住址向其送達，即公告解除候某的勞動關系，違反上述規(guī)定，應為無效。
為防止用人單位隨意解除勞動合同，侵犯勞動者的合法權益，勞動法律法規(guī)對企業(yè)開除辭退職工規(guī)定了嚴格的實質條件?！秳趧臃ā返诙鍡l規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責任的。”
除此之外，用人單位辭退職工還應履行必要的程序。1.企業(yè)應征求工會意見并允許職工申辯?！秳趧臃ā返谌畻l規(guī)定：“用人單位解除勞動合同，工會認為不適當?shù)模袡嗵岢鲆庖?。如果用人單位違反法律、法規(guī)或者勞動合同，工會有權要求重新處理；勞動者申請仲裁或者提起訴訟的，工會應當依法給予支持和幫助?！薄镀髽I(yè)職工獎勵條例》第十九條規(guī)定：
“給予職工行政處分和經(jīng)濟處罰必須弄清事實，取得證據(jù)，經(jīng)過一定會議討論，征求工會意見，允許被處分者本人進行申辯、慎重決定?！?、辭退職工用人單位要對辭退原因負舉證責任?！度嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。3、企業(yè)應作出書面通知。《企業(yè)職工獎懲條例》第二十條規(guī)定，職工受到行政處分、經(jīng)濟處罰或者被除名，企業(yè)應當書面通知本人，并記入本人檔案。
本案中，法院認定公汽公司沒有充分的證據(jù)證明候某違背公司規(guī)定，又未按程序辭退職工，更未作出書面通知，判令其程序違法是符合法律規(guī)定的。
對企業(yè)違法辭退職工，法院當然要判決恢復勞動關系，但如果企業(yè)不自覺履行法院判決，則很難強制執(zhí)行。目前，《勞動法》只規(guī)定了兩種違約責任的承擔方式：一是承擔違約金；二是賠償損失。對于能否繼續(xù)履行勞動合同，沒有明確規(guī)定。
由于存在法律空白，加上勞動合同具有親自履行性，如果強制勞動者履行勞動合同，會涉及侵犯勞動者人身自由的問題。因此，勞動者違約時，不存在繼續(xù)履行的問題，只能以勞動者賠償損失和支付違約金的辦法。如果用人單位違反勞動合同辭退職工，也無法強制企業(yè)繼續(xù)履行勞動合同，法院不可能強行讓企業(yè)給勞動者準備辦公桌、勞動工具等。即使用人單位為執(zhí)行法院判決，違心地與勞動者恢復勞動關系，往往會把勞動者安排到在勞動者看來很差的工作崗位上，難受的是勞動者自己。因此，在大多數(shù)情況下，勞動者最后不得不放棄恢復勞動關系的要求。在當前勞動者就業(yè)機會少的情況下，其合法權益很難得到完全保障。
因此，建議立法機關在立法時，應考慮恢復勞動關系難以強制執(zhí)行的實際情況，加重用人單位的違約責任，可以規(guī)定“用人單位違反規(guī)定解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應依照規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金，用人單位支付賠償金后，勞動合同終止”。通過讓用人單位支付更多經(jīng)濟補償金的辦法，來保護勞動者的合法權益。（河南省西峽縣人民法院·王玉信）