2010年司法考試:侵權行為二

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五、共同侵權行為
    1共同加害行為。兩個或兩個以上的加害人基于共同的故意或過失,共同實施加害,致使他人的人身和財產(chǎn)受損的行為。共同加害行為人應負連帶責任。
    2共同危險行為。兩個或兩個以上的行為人共同實施可能導致他人權利受損的危險行為,造成了損害后果,但不能準確判定誰為加害人的情況。共同危險行為人應負連帶責任。
    六、特殊侵權行為
    1職務侵權責任。職務侵權行為的主體是國家機關和國家機關的工作人員。該侵權行為的發(fā)生必須是執(zhí)行職務所致。必須是執(zhí)行職務中的不當行為,且造成了實際損害,存在因果關系,職務侵權可要求國家賠償,包括因行政違法行為而要求的行政賠償,以及與偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理工作的機關、工作人員的違法行為要求的刑事賠償。
    2產(chǎn)品責任。是產(chǎn)品存在缺陷構成的侵權責任,其責任承擔者為產(chǎn)品的制造者和銷售者。該責任為無過錯責任。
    3高度危險作業(yè)致人損害的責任。應明確高度危險作業(yè)的范圍。高度危險作業(yè)致人損害責任的免責事由是受害人的故意行為。該責任為無過錯責任。
    4污染環(huán)境致人損害責任。不論污染單位的排污是否符合排污標準,均應承擔賠償責任。該責任為無過錯責任。其免責事由為:(1)由于不可抗力和自然災害,雖采合理措施仍不能避免的污染損害;(2)受害人自己過錯造成的污染損害;(3)第三人過錯造成的污染損害。
    5地面施工致人損害責任。該侵權責任的構成要件是:(1)施工工作應在公共場所、道旁、通道等可能危及行人的場所;(2)施工人未設明顯標志,未采安全措施;(3)有損害事實的存在,但不包括施工人自身受到的傷害,因為后者適用勞動合同和雇傭合同;(4)施工人有過錯;(5)存在因果關系。該責任實行過錯推定原則,由施工單位承擔責任。
    6建筑物或工作物致人損害責任。其構成要件是:(1)須有建筑物或建筑物上的懸掛物、擱置物致人損害的行為;(2)存在損害事實;(3)存在因果關系;(4)建筑物的所有人或管理人有過錯。該責任實行過錯推定原則。
    7動物致人損害責任。該責任的構成要件是:(1)致害動物是飼養(yǎng)的動物;(2)飼養(yǎng)動物對他人造成了損害;(3)存在因果關系。該責任實行無過錯責任原則。其免責事由包括第三人的過錯和受害人的過錯。
    8監(jiān)護責任。其構成要件是:(1)被監(jiān)護人實施了侵害行為;(2)有損害事實存在;(3)有因果關系存在;(4)有監(jiān)護關系存在。實行無過錯責任原則,但監(jiān)護人盡到了監(jiān)護義務的,可減輕其責任。
    應掌握各種特殊侵權行為的要件,特別是動物致人損害,高度危險作業(yè)致人損害,地面施工致人損害,建筑物致人損害。
    實例演練
    1某施工隊承建某村張某家馬路邊的三層樓房。某日,建筑隊的錢某在砌磚時不慎將一磚掉落,將在附近玩耍的10歲的劉某砸傷,花去費用2000余元,劉某父母為此訴至法院。下列說法中,錯誤的是:
    A應由張某承擔2000元的責任,因為張某是建房人
    B應由施工隊承擔2000元的責任,因為施工隊是施工人
    C應由錢某承擔2000元的責任,因為損害是錢某直接造成的
    D應由張某、施工隊、錢某及劉某父母按各自的過錯程度分擔2000元的責任
    【答案】ACD
    【解析】本題涉及施工人責任問題。依據(jù)民法通則第125條規(guī)定,在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施,造成他人損害的,施工人應當承擔民事責任。本題的核心是施工人責任問題,施工隊與張家的關系是承攬合同關系,而不是勞務合同關系。錢某是施工隊的職工,錢某的行為不是個人行為,而是職務行為,其行為后果應由所屬施工隊承擔。
    2下列作業(yè)中,不屬于高度危險作業(yè)的是:
    A自行車隊訓練造成路人死亡
    B飛機操作失誤致人傷害
    C放射性物質外溢致人傷害
    D爆竹廠爆竹爆炸炸傷路人
    【答案】A
    【解析】本題涉及高度危險作業(yè)問題。飛機操作失誤致人傷害、放射性物質外溢致人傷害、爆竹廠爆竹爆炸炸傷路人均屬于高度危險作業(yè)。
    3下列選項中,不屬于飼養(yǎng)的動物致人損害的是:
    A李家的公雞啄傷兒童的眼睛B張家的狗咬傷路人
    C王家的馬踢傷兒童D野豬吃掉田里的麥苗
    【答案】D
    【解析】本題涉及動物致人損害的認定問題。所謂動物致人損害是指飼養(yǎng)的動物的獨立動作致人損害。野生動物致人損害不適用該條之規(guī)定。
    七、侵權責任
    1侵權責任的方式。停止侵害,排除妨礙,消除危險,返還財產(chǎn),恢復原狀,賠償損害,消除影響,恢復名譽,賠禮道歉。
    2侵權責任的抗辯事由:
    (1)正當理由,如依法執(zhí)行職務、正當防衛(wèi)、緊急避險、受害人的同意;
    (2)外來原因,如受害人的故意、第三人的過錯、不可抗力。
    3侵權責任與其他責任的競合。是指同一行為符合兩個以上的民事責任的構成要件,兩種責任既不相互吸收,又不同時并處,受害人可依法選擇請求權。包括侵權責任與違約責任的競合,侵權責任與不當?shù)美熑蔚母偤稀?BR>    必須實施了共同危險行為或存在共同危險威脅,必須造成了損害后果,必須行為人主觀上有過錯,危險行為與損害后果之間存在因果關系。對于共同危險的損害,行為人負連帶責任。
    歷年試題
    一、單項選擇題
    1張甲(20歲)與張乙(14歲)走到張丙家門口,見張丙家門口臥著一條花狗睡覺,張甲對張乙說,你拿一塊石頭去打花狗,看它有何反應,張乙照此辦理?;ü繁淮蛞院蟪易啡ィ乙妱莶幻蠲Χ阍谟孀邅淼膹埗〉纳砗?,花狗咬傷了張丁。張丁為此花去醫(yī)藥費500元。對此費用應如何承擔?(2000年試卷二第2題)
    A主要由張丙承擔,張乙的監(jiān)護人承擔適當部分
    B主要由張乙的監(jiān)護人承擔,張丙承擔適當部分
    C主要由張甲承擔,張乙的監(jiān)護人承擔適當部分
    D主要由張乙的監(jiān)護人承擔,張甲承擔適當部分
    【答案】C
    2高中生錢某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校將同學李某打傷,致其花去醫(yī)藥費2000元。錢某畢業(yè)后進入一家煉鋼廠工作。1999年2月,李某起訴要求錢某賠償醫(yī)藥費。該民事責任應由誰承擔?(2002年試卷三第5題)
    A。錢某承擔,因錢某訴訟時已滿18周歲,且有經(jīng)濟能力
    B。錢某之父承擔,因錢某在侵權行為發(fā)生時未滿18周歲,沒有經(jīng)濟能力
    C主要由錢某之父承擔,錢某適當賠償
    D。主要由錢某承擔,錢某之父適當賠償
    【答案】A
    3甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道:“讓我先過,我的牛性子暴,牽你的牛躲一躲"。乙說“不怕",繼續(xù)牽牛過橋,甲也牽牛上橋。結果二牛在橋上打架,乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應由誰承擔?(2002年試卷三第7題)
    A。甲應負全部賠償責任
    B應由乙自負責任
    C雙方按各自的過錯程度承擔責任
    D。雙方均無過錯,按公平責任處理
    【答案】C
    4。送奶人誤將王某訂的牛奶放入其鄰居張某家的奶箱中,張不明所以,取而棄之。張某行為的性質應如何認定?(2002年試卷三第17題)
    A構成不當?shù)美鸅。構成侵權行為
    C。構成無權代理D。并無不當
    【答案】D
    5小女孩甲(8歲)與小男孩乙(12歲)放學后常結伴回家。一日,甲對乙講:“聽說我們回家途中的王家昨日買了一條狗,我們能否繞道回家?”乙答:“不要怕!被狗咬了我負責?!焙蠹缀鸵衣方?jīng)王家同時被狗咬傷住院。該案賠償責任應如何承擔?(2003年試卷三第2題)
    A甲和乙明知有惡犬而不繞道,應自行承擔責任
    B乙自行承擔責任,乙的家長和王家共同賠償甲的損失
    C王家承擔全部賠償責任
    D甲、乙和王家均有過錯,共同分擔責任
    【答案】C
    二、多項選擇題
    1某醫(yī)院為擴大影響,吸引更多的消費者,舉辦上街“義診",護士張某當眾罵患者李某“混蛋"。李某提起訴訟。下列哪些觀點是錯誤的?(2000年試卷三第80題)
    A本案的侵權行為人是某醫(yī)院
    B本案的侵權行為人是張某
    C本案的侵權行為人是某醫(yī)院和張某
    D李某沒有財產(chǎn)的損失,只能要求被告賠禮道歉
    【答案】BCD
    2。某商場家電部一員工在布置展臺時,一通電的取暖器石英管突然爆裂,致其受傷。后查明事故原因是由于廠家不慎將幾臺質檢不合格商品包裝出廠。該員工欲通過訴訟向商家索賠,但不知應以產(chǎn)品責任還是以產(chǎn)品質量瑕疵擔保為由訴訟。下列關于二者區(qū)別的表述中哪些是正確的?(2002年試卷三第34題)
    A。前者需要有現(xiàn)實損害,后者不需要
    B。前者屬于侵權行為,后者屬于違約行為
    C。前者的責任承擔形式主要是損害賠償,后者則主要為修理、更換
    D。前者可以直接向法院起訴,后者一般先向合同相對人要求補救或賠償
    【答案】ABD
    3某廣告公司于金某出差時,在金某房屋的院墻上刷寫了一條婦女衛(wèi)生巾廣告。金某1個月后回來,受到他人恥笑,遂向廣告公司交涉。該案應如何處理?(2003年試卷三第47題)
    A廣告公司應恢復原狀
    B廣告公司應賠償其精神損害
    C廣告公司應向金某支付使用院墻1個月的費用
    D廣告公司應為金某恢復名譽
    【答案】AC
    4李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時突然犯病,將一在路邊玩耍的6歲兒童撞傷,用去醫(yī)療費200元。該案責任應如何承擔?(2003年試卷三第48題)
    A李某致害,應當賠償全部損失
    B雙方都無過錯,應分擔責任
    C兒童家長未盡到監(jiān)護責任,應由其承擔損失
    D應根據(jù)雙方經(jīng)濟情況分擔損失
    【答案】BD