第二節(jié)、合伙企業(yè)法
合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。合伙企業(yè)包括：普通合伙企業(yè)(其中包括特殊的普通合伙企業(yè))和有限合伙企業(yè)。
一、普通合伙企業(yè)
(一)、合伙企業(yè)的設(shè)立條件
(1)有兩個(gè)以上合伙人
提示1:合伙人可以是自然人，也可以是法人;但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是自然人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。
提示2:國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。
(2)合伙協(xié)議(書面)
①合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。
②修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東決議通過(guò)。(3) 有各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資。
①合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。
【解釋】只有普通合伙人可以勞務(wù)出資.有限合伙人不得以勞務(wù)出資。
②合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)1：有限責(zé)任公司的股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)2：合營(yíng)企業(yè)以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)由合營(yíng)符方協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定。
③按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對(duì)合伙企業(yè)的出資。
【例題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中，下列各項(xiàng)中，不能成為普通合伙人的是( )。
A、國(guó)有獨(dú)資公司
B、國(guó)有企業(yè)
C、上市公司
D、公益性的事業(yè)單位
【答案】ABCD
(二)、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)
1、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)
合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或則處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。
2、合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓
(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須“經(jīng)其他合伙人一致同意”。
(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)“通知”其他合伙人。
(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
提示：對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓只需通知，對(duì)外轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)同意。
3、合伙人財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)(重點(diǎn)掌握)
合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須“經(jīng)其他合伙人一致同意”;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
【例題】甲、乙、丙共同出資設(shè)立一個(gè)普通合伙企業(yè)，在合伙企業(yè)仔續(xù)期間，甲擬以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)借款。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列表述中正確的有( )。 ·
A、無(wú)須經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質(zhì)
B、經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質(zhì)
C、未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質(zhì)的，其行為無(wú)效
D、未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質(zhì)給善意第三人造成損失的，由甲承擔(dān)賠償責(zé)任
【答案】BCD
(四)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系
1、合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的限制。
合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。
【知識(shí)點(diǎn)回顧】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。
2、合伙企業(yè)的債務(wù)清償(重點(diǎn))
(1)合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。
提示：注意清償順序：先企業(yè)后個(gè)人。
(2)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
提示：合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
(3)合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。
提示：合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任。
【例題】甲、乙、丙為普通合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬(wàn)元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無(wú)力償還該借款，甲、乙、丙并自負(fù)責(zé)償還5萬(wàn)元。借款到期時(shí)，該合伙企業(yè)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)向丁清償。下列關(guān)于該債務(wù)清償?shù)谋硎鲋校_的有( )。 (2005年)
A、丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬(wàn)元
B、只有在甲、乙確實(shí)無(wú)力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)要求丙償還15萬(wàn)元
C、乙僅負(fù)有向丁償還5萬(wàn)元的義務(wù)
D、丁可以根據(jù)符合伙人的實(shí)際財(cái)產(chǎn)情況，要求甲償還10萬(wàn)元，乙償還3萬(wàn)元，丙償還2力元
-
4、事務(wù)執(zhí)行的決議辦法(P101)
合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。
合伙協(xié)議未約定的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。
5、合伙企業(yè)的損益分配(重點(diǎn)掌握)
合伙協(xié)議有約定
按約定的比例分配和分擔(dān)
合伙協(xié)議未約定
首先由合伙人協(xié)商決定
協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳出資”比例分配、分擔(dān)
無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)
【例題1】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例的，經(jīng)合伙人協(xié)商不成的，合伙人之問(wèn)分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損的原則是( )。
A、按各合伙人的實(shí)繳出資比例分配和分擔(dān)
B、按各合伙人貢獻(xiàn)大小分配和分擔(dān)
C、在全體合伙人之間平均分配和分擔(dān)
D、由各合伙人協(xié)商決定如何分配和分擔(dān)
【答案】A
5、非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理
(1)除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。
(2)該經(jīng)營(yíng)管理人員既然屬于“非合伙人”，無(wú)需對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
(3)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過(guò)程中因“故意或者重大過(guò)失”給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。合伙企業(yè)包括：普通合伙企業(yè)(其中包括特殊的普通合伙企業(yè))和有限合伙企業(yè)。
一、普通合伙企業(yè)
(一)、合伙企業(yè)的設(shè)立條件
(1)有兩個(gè)以上合伙人
提示1:合伙人可以是自然人，也可以是法人;但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是自然人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。
提示2:國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。
(2)合伙協(xié)議(書面)
①合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。
②修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東決議通過(guò)。(3) 有各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資。
①合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。
【解釋】只有普通合伙人可以勞務(wù)出資.有限合伙人不得以勞務(wù)出資。
②合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)1：有限責(zé)任公司的股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)2：合營(yíng)企業(yè)以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)由合營(yíng)符方協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定。
③按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對(duì)合伙企業(yè)的出資。
【例題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中，下列各項(xiàng)中，不能成為普通合伙人的是( )。
A、國(guó)有獨(dú)資公司
B、國(guó)有企業(yè)
C、上市公司
D、公益性的事業(yè)單位
【答案】ABCD
(二)、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)
1、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)
合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或則處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。
2、合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓
(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須“經(jīng)其他合伙人一致同意”。
(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)“通知”其他合伙人。
(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
提示：對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓只需通知，對(duì)外轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)同意。
3、合伙人財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)(重點(diǎn)掌握)
合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須“經(jīng)其他合伙人一致同意”;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
【例題】甲、乙、丙共同出資設(shè)立一個(gè)普通合伙企業(yè)，在合伙企業(yè)仔續(xù)期間，甲擬以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)借款。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列表述中正確的有( )。 ·
A、無(wú)須經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質(zhì)
B、經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質(zhì)
C、未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質(zhì)的，其行為無(wú)效
D、未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質(zhì)給善意第三人造成損失的，由甲承擔(dān)賠償責(zé)任
【答案】BCD
(四)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系
1、合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的限制。
合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。
【知識(shí)點(diǎn)回顧】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。
2、合伙企業(yè)的債務(wù)清償(重點(diǎn))
(1)合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。
提示：注意清償順序：先企業(yè)后個(gè)人。
(2)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
提示：合伙人之間的分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
(3)合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。
提示：合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任。
【例題】甲、乙、丙為普通合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬(wàn)元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無(wú)力償還該借款，甲、乙、丙并自負(fù)責(zé)償還5萬(wàn)元。借款到期時(shí)，該合伙企業(yè)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)向丁清償。下列關(guān)于該債務(wù)清償?shù)谋硎鲋校_的有( )。 (2005年)
A、丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬(wàn)元
B、只有在甲、乙確實(shí)無(wú)力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)要求丙償還15萬(wàn)元
C、乙僅負(fù)有向丁償還5萬(wàn)元的義務(wù)
D、丁可以根據(jù)符合伙人的實(shí)際財(cái)產(chǎn)情況，要求甲償還10萬(wàn)元，乙償還3萬(wàn)元，丙償還2力元
-
4、事務(wù)執(zhí)行的決議辦法(P101)
合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。
合伙協(xié)議未約定的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。
5、合伙企業(yè)的損益分配(重點(diǎn)掌握)
合伙協(xié)議有約定
按約定的比例分配和分擔(dān)
合伙協(xié)議未約定
首先由合伙人協(xié)商決定
協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳出資”比例分配、分擔(dān)
無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)
【例題1】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)比例的，經(jīng)合伙人協(xié)商不成的，合伙人之問(wèn)分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損的原則是( )。
A、按各合伙人的實(shí)繳出資比例分配和分擔(dān)
B、按各合伙人貢獻(xiàn)大小分配和分擔(dān)
C、在全體合伙人之間平均分配和分擔(dān)
D、由各合伙人協(xié)商決定如何分配和分擔(dān)
【答案】A
5、非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理
(1)除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。
(2)該經(jīng)營(yíng)管理人員既然屬于“非合伙人”，無(wú)需對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
(3)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過(guò)程中因“故意或者重大過(guò)失”給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。