一、 犯罪概念
1、犯罪的本質(zhì)特征:應(yīng)受刑罰懲罰程度的社會危害性(實質(zhì)的刑事違法性)。
2、犯罪的法律特征:刑事違法性(形式的刑事違法性)。
形式的刑事違法性與實質(zhì)的刑事違法性的關(guān)系,便是人們通常所說的刑事違法性與社會危害性的關(guān)系。即刑法之所以禁止某種行為,是因為立法機關(guān)認(rèn)為該行為具有應(yīng)受刑罰處罰程度的社會危害性。因此,應(yīng)受刑罰處罰程度的社會危害性是刑事違法性的基礎(chǔ),刑事違法性是應(yīng)受刑罰處罰程度的社會危害性的法律表現(xiàn)。由于刑事違法性意味著行為違反刑法,所以也意味著行為人應(yīng)受刑事追究。
3、無罰無罪。 德國的刑法諺語。
4、行為無價值與結(jié)果無價值:(根據(jù)張明楷的《刑法學(xué)》額外添加的內(nèi)容,僅供了解)
無論怎樣理解社會危害性與刑事違法性,都必須回答這樣的問題:認(rèn)定行為的客觀危害性的根據(jù)何在? 對此存在結(jié)果無價值論與行為無價值論之爭。
對于行為現(xiàn)實引起的對法益的侵害或者威脅(危險)所作的否定評價,稱為結(jié)果無價值;對于與結(jié)果切斷的行為本身的樣態(tài)所作的否定評價,稱為行為無價值。
一般來說,行為無價值論認(rèn)為,違法性的根據(jù)在于行為本身的樣態(tài)(反倫理性)以及實施行為時的心情,即行為本身惡是違法性的根據(jù);結(jié)果無價值論則認(rèn)為,違法性的根據(jù)在于行為對法益的侵害或者威脅的結(jié)果,即結(jié)果惡才是違法性的根據(jù)。
近代刑法理論原本只有客觀主義,客觀主義刑法理論起先認(rèn)為違法性的本質(zhì)是對權(quán)利的侵害,后來取而代之的是法益侵害說。法益侵害說認(rèn)為,違法性的實質(zhì)是對法益的侵害或者威脅(即具有侵害的危險)。另一方面,客觀主義刑法理論叉認(rèn)為,刑法上的結(jié)果是指對法益的侵害與侵害的危險。因此,違法性的根據(jù)在于行為對法益的侵害或者威脅的結(jié)果,即結(jié)果惡才是違法性的根據(jù)。這便是后來被稱為結(jié)果無價值論的基本觀點。
結(jié)果無價值論論與行為無價值論激烈論爭,在許多方面都有反映。
概言之,結(jié)果無價值論與行為無價值論在以下幾個方面表現(xiàn)出尖銳的對立:
(1)違法性的本質(zhì)是法益侵害還是規(guī)范違反?
結(jié)果無價值論將刑法的目的首先理解為保護(hù)法益,所以違法性就是對法益的侵害或者威脅,現(xiàn)實產(chǎn)生的對法益的侵害或者威脅就成為違法性的根據(jù)。行為無價值論則認(rèn)為刑法的目的是保護(hù)社會倫理秩序,因此違法性就是對作為秩序基礎(chǔ)的社會倫理秩序的違反。
(2)沒有侵害法益的危險性時,能否根據(jù)行為的反倫理性、義務(wù)違反性進(jìn)行處罰?
結(jié)果無價值論認(rèn)為,如果行為沒有侵害法益的危險性時,不管行為如何具有反倫理性與義務(wù)違反性,也不能以犯罪處罰。行為無價值論則認(rèn)為,如果行為具有反倫理性、義務(wù)違反性,即使沒有侵害法益的危險,也要以犯罪論處。
(3)違法判斷的“靜”的對象是主觀的因素還是客觀的因素?或者說是否承認(rèn)主觀的違法要素?
結(jié)果無價值論者一般不承認(rèn)主觀的違法要素,而行為無價值論者則普遍承認(rèn)主觀的違法要素。
(4)違法判斷的“動”的對象以什么為中心?
結(jié)果無價值論主張以結(jié)果為中心判斷行為是否違法;而行為無價值論提倡以行為為中心判斷行為是否違法。
(5)以什么時間為基點判斷違法性?
結(jié)果無價值論一般主張對違法性的有無進(jìn)行事后判斷;而行為無價值論主張以行為時為基點進(jìn)行判斷。
上述對立的背后為基本價值觀、國家觀與刑法觀的對立。結(jié)果無價值論立足于個人主義及自由主義的觀點;行為無價值論雖然沒有表明反個人主義與自由主義的立場,但因為偏重“義務(wù)(行為人義務(wù))”概念、“社會倫理(規(guī)范)”概念,故其基本價值觀有傾向于全體主義與社會連帶思想之嫌。
筆者傾向于結(jié)果無價值論:
(1)現(xiàn)代國家對人們具有不同價值觀應(yīng)當(dāng)寬容,法的任務(wù)只是保障具有不同價值觀的人共同生活所不可缺少的前提條件。因為刑罰是一種重大的痛苦,并非維持社會倫理的適當(dāng)手段;而且在現(xiàn)代社會,何種倫理正確也具有相對性;將維持社會倫理作為刑法的任務(wù),不僅是對刑法的過分要求,而且容易在法的名義上強制他人服從自己的價值觀;刑法原則上只有在違反他人意志、給他人法益造成了重大侵害或者危險時才予以適用。
(2)刑法沒有必要將國民全面拘束于一定的倫理秩序內(nèi),只要將對維持國民共同生活具有價值的、特定的、客觀上可以把握的利益或狀態(tài)(法益)作為保護(hù)目標(biāo)即可。在倫理領(lǐng)域的內(nèi)部,個人不受法的強制。
(3)“法的心情的基本價值”的內(nèi)容非常模糊,難以根據(jù)這樣的基準(zhǔn)實現(xiàn)構(gòu)成要件的個別化、明確化,因而容易使罪刑法定主義原則受到破壞。根據(jù)結(jié)果無價值確定刑法的處罰范圍,可以使處罰范圍適當(dāng)、使處罰界限明確。
(4)采用結(jié)果無價值論有利于同時發(fā)揮刑法的法益保護(hù)機能與自由保障機能。一方面,行為侵害或者威脅了法益,具有違法性,是適用刑法的根據(jù),這本身就是以保護(hù)法益為目標(biāo)的;另一方面,法益是法所保護(hù)的利益,公民可以通過成文法事先預(yù)測什么利益受法律保護(hù)、能夠預(yù)測什么行為受到法律的制裁。公民的自由依賴于對行為性質(zhì)及其結(jié)果的預(yù)測可能性,預(yù)測可能性的增強意味著自由的擴展。
二、 犯罪分類
(一)理論分類
1、 重罪與輕罪:我國法定刑三年以上是重罪,三年以下是輕罪;
2、 自然犯與法定犯:自然犯侵犯了人類的正直和憐憫;
3、 隔隙犯與非隔隙犯:隔隙犯分為隔地犯、隔時犯,指犯罪行為與犯罪結(jié)果之間有時間上或空間上的間隔(與即成犯區(qū)別:指隨著犯罪結(jié)果的發(fā)生,犯罪即告完成而且終了)
4、即成犯、狀態(tài)犯、繼續(xù)犯的區(qū)別:結(jié)果發(fā)生和犯罪終了的關(guān)系
即成犯:犯罪行為終了時,危害結(jié)果即時出現(xiàn)(殺人)
狀態(tài)犯:犯罪行為終了后,危害結(jié)果繼續(xù)存在(盜竊)
繼續(xù)犯:犯罪行為和危害結(jié)果同時持續(xù)的存在(拘禁)
注意:殺人罪有可能是隔隙犯也有可能是非隔隙犯,但一定是即成犯。
(二)法定分類
1、國事犯罪與普通犯罪:國事犯罪主要指刑法分則第一章的犯罪;
2、身份犯和非身份犯:身份犯指犯罪主體必須具備特殊身份;
3、親告罪(與自訴案件相區(qū)別)和非親告罪;
注意:親告罪不等于自訴案件,親告罪也可能走公訴程序,如偷家人的財物
4、基本犯、加重犯(情節(jié)加重、結(jié)果加重)和減輕犯;
三、 犯罪構(gòu)成(典型的犯罪構(gòu)成)
犯罪構(gòu)成符合性的邏輯判斷方法:大前提是刑法的明文規(guī)定。
(一)概述
①犯罪構(gòu)成的分類:
1、基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成;
2、完結(jié)的犯罪構(gòu)成和待補充的犯罪構(gòu)成(開放的犯罪構(gòu)成);
3、單一的犯罪構(gòu)成和復(fù)雜的犯罪構(gòu)成;
②構(gòu)成要件要素分類:
1、客觀構(gòu)成要素和主觀構(gòu)成要素;
2、記述的構(gòu)成要素和規(guī)范的構(gòu)成要素(包括“依法”這樣純粹的法律概念、“猥褻”這 類與價值有關(guān)的概念、“住宅”之類具有社會意義的概念以及“危險”、“情節(jié)嚴(yán)重”這些伴隨事實判斷的概念)
3、積極的構(gòu)成要素和消極的構(gòu)成要素;
4、成文的構(gòu)成要素和不成文的構(gòu)成要素;
(二)犯罪客體
犯罪構(gòu)成的“四要件說”。犯罪客體的基本內(nèi)容:
1、一般客體-→同類客體-→直接客體 。
2、犯罪客體與犯罪對象的聯(lián)系與區(qū)別:
犯罪對象是指犯罪行為所直接作用的具體人或具體物。犯罪對象常常是犯罪客體的載體,反映了犯罪客體,是判斷客體的基本素材。二者的區(qū)別在于:是否為犯罪構(gòu)成的必備要件、是否決定危害的犯罪性質(zhì)、是否必然受到損害、是否為犯罪分類的基礎(chǔ)與標(biāo)準(zhǔn)、人們認(rèn)識的難易程度。
3、犯罪客體對判斷罪行的具體運用(以危害公共安全犯罪為例)。
張三偷一輛車的剎車片,此車在行駛時有能危害公共安全,因此侵害了財產(chǎn)權(quán)、公共安全兩個客體,一行為觸犯數(shù)罪名,想像競合從一重。
但如果偷的是四個車輪,此車即無法行駛,不可能危害公共安全,因此只能定盜竊。
注意:只有正在使用中才能危害公共安全。
(三)犯罪客觀方面
犯罪客觀方面主要掌握兩個重要問題:不作為與刑法上的因果關(guān)系。
1、犯罪客觀方面的要素:危害行為、危害結(jié)果、行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系 、以及行為的時間地點方法等。其中,只有危害行為是客觀方面的必備要素,而其它都是選擇性的要素。 確定了實行行為(基本犯罪行為)的概念是現(xiàn)代刑法學(xué)說的里程碑——阮齊林語
2、刑法中的危害行為之特征:有體性(人的身體動靜)、有意性(是行為人的意志或意識支配下的身體動靜)、危害性(價值評價——對社會具有重大危害)。
3、危害行為的形式:作為與不作為(身體的動與靜)。持有屬于作為的范圍。
作為:不應(yīng)為而為(違反禁止義務(wù))――制造或增加危險
不作為:應(yīng)為而不為(違反作為義務(wù))――具有保護(hù)義務(wù)
關(guān)于不作為,從這三個方面把握:
一是條件:
①負(fù)有實施某種行為的特定義務(wù);
②有能力履行該特定義務(wù);(法不強人所難)
③沒有履行該義務(wù),造成或者可能造成危害結(jié)果;
二是特定義務(wù)的來源:
①法律明文規(guī)定義務(wù),如家庭成員之間相互撫養(yǎng)的義務(wù)、當(dāng)事人履行生效的法院裁判的義務(wù);
阮齊林語:妻子自殺,丈夫如果不管,可以定不作為的故意殺人,因為丈夫有救助妻子的法律義務(wù),但這是底線。如果是男女朋友關(guān)系,就不能定了,因為相互間的義務(wù)不明顯。
②職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的義務(wù),如值班醫(yī)生、執(zhí)勤消防隊員等;如果是國家機關(guān)工作人員定瀆職罪;
③法律行為引起的義務(wù),如合同行為,自愿接受行為;
④先行行為引起的義務(wù),即先行行為導(dǎo)致刑法保護(hù)的社會關(guān)系處于危險狀態(tài),行為人負(fù)有采取有效措施排除危險或防止結(jié)果發(fā)生的特定義務(wù); 如果先行行為是犯罪行為,且此犯罪有結(jié)果加重的構(gòu)成或轉(zhuǎn)化犯的情況,那么就不再考慮不作為犯的問題。反之要考慮與不作為犯罪數(shù)罪并罰。
三是種類:
①純正不作為犯:刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪,如遺棄罪等
②不純正不作為犯:行為人以不作為實施的通常為作為形式的犯罪。
對于不純正不作為犯,必須在法益受到緊迫危險性時,才能認(rèn)定為著手,否則之前只能認(rèn)定為預(yù)備。如某婦女決定餓死自己的孩子,剛餓了2個小時就被回家的丈夫制止。
★不作為犯罪的具體問題:
①遺棄致人死亡和不作為的故意殺人罪的區(qū)別:遺棄罪的犯罪對象不限于家庭成員內(nèi)部
主觀方面:遺棄罪是故意犯罪,但是對結(jié)果(重傷或死亡)一定是過失,與故意殺人罪的區(qū)別在于故意殺人罪對結(jié)果也是故意的。(此處的主觀方面在做題中用處不大)
客觀方面:如果生命權(quán)對于作為義務(wù)的依賴性非常強的,而行為人也認(rèn)識到此點的,定故意殺人。反之則定遺棄罪。(生命權(quán)對作為義務(wù)的依賴程度)
例1:張三把小孩子抱到深山中,小孩子死了,此時推定孩子死亡的結(jié)果是張三希望發(fā)生的,推定有殺人故意,定故意殺人罪,如果是放到人多的地方,則推定是不希望死亡結(jié)果發(fā)生。此時定遺棄罪。
例2:張三妻子患病,張三心想妻子死了可以再娶一個,而不去看護(hù),此時張妻死亡,因為此時張妻的生命全對張三的作為義務(wù)依賴程度不是特別強,因此只能定遺棄罪。
②國家機關(guān)工作人員違反法律或者職業(yè)義務(wù)的不作為行為,一般成立瀆職罪。但是注意非法拘禁罪,只要是國家機關(guān)工作人員利用職務(wù)之便非法拘禁或剝奪他人人身自由的,就只定非法拘禁罪,特殊法優(yōu)于一般法。
③作為與不作為的結(jié)合:抗稅罪(抗稅是逃避納稅義務(wù)的行為,或者說是不履行納稅義務(wù)的行為。在此意義上說,抗稅行為包括了不作為。但是另一方面,抗稅罪并非單純的不履行納稅義務(wù),還要求行為人實施了“抗”稅的行為。根據(jù)刑法規(guī)定,以暴力、脅迫方法拒不繳納稅款的,是抗稅。而上述手段行為只能表現(xiàn)為作為,故抗稅行為同時包含了作為與不作為。)
④作為與不作為的競合:例如,汽車司機在十字路口遇到紅燈,仍然向前行駛,導(dǎo)致行人死亡。從行駛角度看是作為,從剎車角度看是不作為。如果能夠肯定作為犯罪,就不必考察是否符合不作為犯罪的成立條件。
注意:不作為犯可能是故意犯也可能是過失犯,不作為犯罪也可能構(gòu)成共犯。
1、犯罪的本質(zhì)特征:應(yīng)受刑罰懲罰程度的社會危害性(實質(zhì)的刑事違法性)。
2、犯罪的法律特征:刑事違法性(形式的刑事違法性)。
形式的刑事違法性與實質(zhì)的刑事違法性的關(guān)系,便是人們通常所說的刑事違法性與社會危害性的關(guān)系。即刑法之所以禁止某種行為,是因為立法機關(guān)認(rèn)為該行為具有應(yīng)受刑罰處罰程度的社會危害性。因此,應(yīng)受刑罰處罰程度的社會危害性是刑事違法性的基礎(chǔ),刑事違法性是應(yīng)受刑罰處罰程度的社會危害性的法律表現(xiàn)。由于刑事違法性意味著行為違反刑法,所以也意味著行為人應(yīng)受刑事追究。
3、無罰無罪。 德國的刑法諺語。
4、行為無價值與結(jié)果無價值:(根據(jù)張明楷的《刑法學(xué)》額外添加的內(nèi)容,僅供了解)
無論怎樣理解社會危害性與刑事違法性,都必須回答這樣的問題:認(rèn)定行為的客觀危害性的根據(jù)何在? 對此存在結(jié)果無價值論與行為無價值論之爭。
對于行為現(xiàn)實引起的對法益的侵害或者威脅(危險)所作的否定評價,稱為結(jié)果無價值;對于與結(jié)果切斷的行為本身的樣態(tài)所作的否定評價,稱為行為無價值。
一般來說,行為無價值論認(rèn)為,違法性的根據(jù)在于行為本身的樣態(tài)(反倫理性)以及實施行為時的心情,即行為本身惡是違法性的根據(jù);結(jié)果無價值論則認(rèn)為,違法性的根據(jù)在于行為對法益的侵害或者威脅的結(jié)果,即結(jié)果惡才是違法性的根據(jù)。
近代刑法理論原本只有客觀主義,客觀主義刑法理論起先認(rèn)為違法性的本質(zhì)是對權(quán)利的侵害,后來取而代之的是法益侵害說。法益侵害說認(rèn)為,違法性的實質(zhì)是對法益的侵害或者威脅(即具有侵害的危險)。另一方面,客觀主義刑法理論叉認(rèn)為,刑法上的結(jié)果是指對法益的侵害與侵害的危險。因此,違法性的根據(jù)在于行為對法益的侵害或者威脅的結(jié)果,即結(jié)果惡才是違法性的根據(jù)。這便是后來被稱為結(jié)果無價值論的基本觀點。
結(jié)果無價值論論與行為無價值論激烈論爭,在許多方面都有反映。
概言之,結(jié)果無價值論與行為無價值論在以下幾個方面表現(xiàn)出尖銳的對立:
(1)違法性的本質(zhì)是法益侵害還是規(guī)范違反?
結(jié)果無價值論將刑法的目的首先理解為保護(hù)法益,所以違法性就是對法益的侵害或者威脅,現(xiàn)實產(chǎn)生的對法益的侵害或者威脅就成為違法性的根據(jù)。行為無價值論則認(rèn)為刑法的目的是保護(hù)社會倫理秩序,因此違法性就是對作為秩序基礎(chǔ)的社會倫理秩序的違反。
(2)沒有侵害法益的危險性時,能否根據(jù)行為的反倫理性、義務(wù)違反性進(jìn)行處罰?
結(jié)果無價值論認(rèn)為,如果行為沒有侵害法益的危險性時,不管行為如何具有反倫理性與義務(wù)違反性,也不能以犯罪處罰。行為無價值論則認(rèn)為,如果行為具有反倫理性、義務(wù)違反性,即使沒有侵害法益的危險,也要以犯罪論處。
(3)違法判斷的“靜”的對象是主觀的因素還是客觀的因素?或者說是否承認(rèn)主觀的違法要素?
結(jié)果無價值論者一般不承認(rèn)主觀的違法要素,而行為無價值論者則普遍承認(rèn)主觀的違法要素。
(4)違法判斷的“動”的對象以什么為中心?
結(jié)果無價值論主張以結(jié)果為中心判斷行為是否違法;而行為無價值論提倡以行為為中心判斷行為是否違法。
(5)以什么時間為基點判斷違法性?
結(jié)果無價值論一般主張對違法性的有無進(jìn)行事后判斷;而行為無價值論主張以行為時為基點進(jìn)行判斷。
上述對立的背后為基本價值觀、國家觀與刑法觀的對立。結(jié)果無價值論立足于個人主義及自由主義的觀點;行為無價值論雖然沒有表明反個人主義與自由主義的立場,但因為偏重“義務(wù)(行為人義務(wù))”概念、“社會倫理(規(guī)范)”概念,故其基本價值觀有傾向于全體主義與社會連帶思想之嫌。
筆者傾向于結(jié)果無價值論:
(1)現(xiàn)代國家對人們具有不同價值觀應(yīng)當(dāng)寬容,法的任務(wù)只是保障具有不同價值觀的人共同生活所不可缺少的前提條件。因為刑罰是一種重大的痛苦,并非維持社會倫理的適當(dāng)手段;而且在現(xiàn)代社會,何種倫理正確也具有相對性;將維持社會倫理作為刑法的任務(wù),不僅是對刑法的過分要求,而且容易在法的名義上強制他人服從自己的價值觀;刑法原則上只有在違反他人意志、給他人法益造成了重大侵害或者危險時才予以適用。
(2)刑法沒有必要將國民全面拘束于一定的倫理秩序內(nèi),只要將對維持國民共同生活具有價值的、特定的、客觀上可以把握的利益或狀態(tài)(法益)作為保護(hù)目標(biāo)即可。在倫理領(lǐng)域的內(nèi)部,個人不受法的強制。
(3)“法的心情的基本價值”的內(nèi)容非常模糊,難以根據(jù)這樣的基準(zhǔn)實現(xiàn)構(gòu)成要件的個別化、明確化,因而容易使罪刑法定主義原則受到破壞。根據(jù)結(jié)果無價值確定刑法的處罰范圍,可以使處罰范圍適當(dāng)、使處罰界限明確。
(4)采用結(jié)果無價值論有利于同時發(fā)揮刑法的法益保護(hù)機能與自由保障機能。一方面,行為侵害或者威脅了法益,具有違法性,是適用刑法的根據(jù),這本身就是以保護(hù)法益為目標(biāo)的;另一方面,法益是法所保護(hù)的利益,公民可以通過成文法事先預(yù)測什么利益受法律保護(hù)、能夠預(yù)測什么行為受到法律的制裁。公民的自由依賴于對行為性質(zhì)及其結(jié)果的預(yù)測可能性,預(yù)測可能性的增強意味著自由的擴展。
二、 犯罪分類
(一)理論分類
1、 重罪與輕罪:我國法定刑三年以上是重罪,三年以下是輕罪;
2、 自然犯與法定犯:自然犯侵犯了人類的正直和憐憫;
3、 隔隙犯與非隔隙犯:隔隙犯分為隔地犯、隔時犯,指犯罪行為與犯罪結(jié)果之間有時間上或空間上的間隔(與即成犯區(qū)別:指隨著犯罪結(jié)果的發(fā)生,犯罪即告完成而且終了)
4、即成犯、狀態(tài)犯、繼續(xù)犯的區(qū)別:結(jié)果發(fā)生和犯罪終了的關(guān)系
即成犯:犯罪行為終了時,危害結(jié)果即時出現(xiàn)(殺人)
狀態(tài)犯:犯罪行為終了后,危害結(jié)果繼續(xù)存在(盜竊)
繼續(xù)犯:犯罪行為和危害結(jié)果同時持續(xù)的存在(拘禁)
注意:殺人罪有可能是隔隙犯也有可能是非隔隙犯,但一定是即成犯。
(二)法定分類
1、國事犯罪與普通犯罪:國事犯罪主要指刑法分則第一章的犯罪;
2、身份犯和非身份犯:身份犯指犯罪主體必須具備特殊身份;
3、親告罪(與自訴案件相區(qū)別)和非親告罪;
注意:親告罪不等于自訴案件,親告罪也可能走公訴程序,如偷家人的財物
4、基本犯、加重犯(情節(jié)加重、結(jié)果加重)和減輕犯;
三、 犯罪構(gòu)成(典型的犯罪構(gòu)成)
犯罪構(gòu)成符合性的邏輯判斷方法:大前提是刑法的明文規(guī)定。
(一)概述
①犯罪構(gòu)成的分類:
1、基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成;
2、完結(jié)的犯罪構(gòu)成和待補充的犯罪構(gòu)成(開放的犯罪構(gòu)成);
3、單一的犯罪構(gòu)成和復(fù)雜的犯罪構(gòu)成;
②構(gòu)成要件要素分類:
1、客觀構(gòu)成要素和主觀構(gòu)成要素;
2、記述的構(gòu)成要素和規(guī)范的構(gòu)成要素(包括“依法”這樣純粹的法律概念、“猥褻”這 類與價值有關(guān)的概念、“住宅”之類具有社會意義的概念以及“危險”、“情節(jié)嚴(yán)重”這些伴隨事實判斷的概念)
3、積極的構(gòu)成要素和消極的構(gòu)成要素;
4、成文的構(gòu)成要素和不成文的構(gòu)成要素;
(二)犯罪客體
犯罪構(gòu)成的“四要件說”。犯罪客體的基本內(nèi)容:
1、一般客體-→同類客體-→直接客體 。
2、犯罪客體與犯罪對象的聯(lián)系與區(qū)別:
犯罪對象是指犯罪行為所直接作用的具體人或具體物。犯罪對象常常是犯罪客體的載體,反映了犯罪客體,是判斷客體的基本素材。二者的區(qū)別在于:是否為犯罪構(gòu)成的必備要件、是否決定危害的犯罪性質(zhì)、是否必然受到損害、是否為犯罪分類的基礎(chǔ)與標(biāo)準(zhǔn)、人們認(rèn)識的難易程度。
3、犯罪客體對判斷罪行的具體運用(以危害公共安全犯罪為例)。
張三偷一輛車的剎車片,此車在行駛時有能危害公共安全,因此侵害了財產(chǎn)權(quán)、公共安全兩個客體,一行為觸犯數(shù)罪名,想像競合從一重。
但如果偷的是四個車輪,此車即無法行駛,不可能危害公共安全,因此只能定盜竊。
注意:只有正在使用中才能危害公共安全。
(三)犯罪客觀方面
犯罪客觀方面主要掌握兩個重要問題:不作為與刑法上的因果關(guān)系。
1、犯罪客觀方面的要素:危害行為、危害結(jié)果、行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系 、以及行為的時間地點方法等。其中,只有危害行為是客觀方面的必備要素,而其它都是選擇性的要素。 確定了實行行為(基本犯罪行為)的概念是現(xiàn)代刑法學(xué)說的里程碑——阮齊林語
2、刑法中的危害行為之特征:有體性(人的身體動靜)、有意性(是行為人的意志或意識支配下的身體動靜)、危害性(價值評價——對社會具有重大危害)。
3、危害行為的形式:作為與不作為(身體的動與靜)。持有屬于作為的范圍。
作為:不應(yīng)為而為(違反禁止義務(wù))――制造或增加危險
不作為:應(yīng)為而不為(違反作為義務(wù))――具有保護(hù)義務(wù)
關(guān)于不作為,從這三個方面把握:
一是條件:
①負(fù)有實施某種行為的特定義務(wù);
②有能力履行該特定義務(wù);(法不強人所難)
③沒有履行該義務(wù),造成或者可能造成危害結(jié)果;
二是特定義務(wù)的來源:
①法律明文規(guī)定義務(wù),如家庭成員之間相互撫養(yǎng)的義務(wù)、當(dāng)事人履行生效的法院裁判的義務(wù);
阮齊林語:妻子自殺,丈夫如果不管,可以定不作為的故意殺人,因為丈夫有救助妻子的法律義務(wù),但這是底線。如果是男女朋友關(guān)系,就不能定了,因為相互間的義務(wù)不明顯。
②職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的義務(wù),如值班醫(yī)生、執(zhí)勤消防隊員等;如果是國家機關(guān)工作人員定瀆職罪;
③法律行為引起的義務(wù),如合同行為,自愿接受行為;
④先行行為引起的義務(wù),即先行行為導(dǎo)致刑法保護(hù)的社會關(guān)系處于危險狀態(tài),行為人負(fù)有采取有效措施排除危險或防止結(jié)果發(fā)生的特定義務(wù); 如果先行行為是犯罪行為,且此犯罪有結(jié)果加重的構(gòu)成或轉(zhuǎn)化犯的情況,那么就不再考慮不作為犯的問題。反之要考慮與不作為犯罪數(shù)罪并罰。
三是種類:
①純正不作為犯:刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪,如遺棄罪等
②不純正不作為犯:行為人以不作為實施的通常為作為形式的犯罪。
對于不純正不作為犯,必須在法益受到緊迫危險性時,才能認(rèn)定為著手,否則之前只能認(rèn)定為預(yù)備。如某婦女決定餓死自己的孩子,剛餓了2個小時就被回家的丈夫制止。
★不作為犯罪的具體問題:
①遺棄致人死亡和不作為的故意殺人罪的區(qū)別:遺棄罪的犯罪對象不限于家庭成員內(nèi)部
主觀方面:遺棄罪是故意犯罪,但是對結(jié)果(重傷或死亡)一定是過失,與故意殺人罪的區(qū)別在于故意殺人罪對結(jié)果也是故意的。(此處的主觀方面在做題中用處不大)
客觀方面:如果生命權(quán)對于作為義務(wù)的依賴性非常強的,而行為人也認(rèn)識到此點的,定故意殺人。反之則定遺棄罪。(生命權(quán)對作為義務(wù)的依賴程度)
例1:張三把小孩子抱到深山中,小孩子死了,此時推定孩子死亡的結(jié)果是張三希望發(fā)生的,推定有殺人故意,定故意殺人罪,如果是放到人多的地方,則推定是不希望死亡結(jié)果發(fā)生。此時定遺棄罪。
例2:張三妻子患病,張三心想妻子死了可以再娶一個,而不去看護(hù),此時張妻死亡,因為此時張妻的生命全對張三的作為義務(wù)依賴程度不是特別強,因此只能定遺棄罪。
②國家機關(guān)工作人員違反法律或者職業(yè)義務(wù)的不作為行為,一般成立瀆職罪。但是注意非法拘禁罪,只要是國家機關(guān)工作人員利用職務(wù)之便非法拘禁或剝奪他人人身自由的,就只定非法拘禁罪,特殊法優(yōu)于一般法。
③作為與不作為的結(jié)合:抗稅罪(抗稅是逃避納稅義務(wù)的行為,或者說是不履行納稅義務(wù)的行為。在此意義上說,抗稅行為包括了不作為。但是另一方面,抗稅罪并非單純的不履行納稅義務(wù),還要求行為人實施了“抗”稅的行為。根據(jù)刑法規(guī)定,以暴力、脅迫方法拒不繳納稅款的,是抗稅。而上述手段行為只能表現(xiàn)為作為,故抗稅行為同時包含了作為與不作為。)
④作為與不作為的競合:例如,汽車司機在十字路口遇到紅燈,仍然向前行駛,導(dǎo)致行人死亡。從行駛角度看是作為,從剎車角度看是不作為。如果能夠肯定作為犯罪,就不必考察是否符合不作為犯罪的成立條件。
注意:不作為犯可能是故意犯也可能是過失犯,不作為犯罪也可能構(gòu)成共犯。