2010年司法考試講義解讀法理學(xué)之法與道德的區(qū)別

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1。生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性。法在生成上往往與有組織的國家活動相關(guān),由權(quán)威主體經(jīng)程序主動制定認可,具有形式上的建構(gòu)性。道德在社會生產(chǎn)生活中自然演進生成,不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物,自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。
    2。行為標準上的確定性與模糊性。法有特定的表現(xiàn)形式或淵源,有肯定明確的行為模式和法律后果,因而具體確切,可操作性強;同時,其被任意解釋和濫用的余地小,易排斥恣意擅斷。道德無特定、具體的表現(xiàn)形式,往往體現(xiàn)在一定的學(xué)說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中,其對行為的要求籠統(tǒng)、原則、標準模糊,只具一般傾向性,理解和評價易生歧義。
    3。存在形態(tài)上的一元性與多元性。法在特定國家的體系結(jié)構(gòu)基本是一元的,法律上的決策一致是其本性和要求,而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達致的。由於信念和良心是道德的存在方式,因而道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的士法律評價的共通性與道德評價的個體化。
    4。調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。法一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為,一般不離開行為過問動機,其所有縝密的設(shè)置都主要針對外在行為。道德首先和主要關(guān)注內(nèi)在動機,不僅側(cè)重通過內(nèi)在信念影響外在行為,且評價和譴責主要針對動機。
    5。運作機制上的程序性與非程序性。法式程序性的,程序是法的核心。道德的重心在於義務(wù)或責任。
    6。強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束。法與有組織的國家強制相關(guān),通過程序進行針對外在行為,表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結(jié)果。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由,因而強制是內(nèi)在的,主要憑借內(nèi)在良知認同或責難。   7。解決方式上的可訴性與不可訴性??稍V性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征。此外,法的可訴性還意味著爭端和糾紛解決的終局性和權(quán)威性。道德不具有可訴性,主要表現(xiàn)為無形的輿論壓力和良心譴責,且輿論的評價或譴責往往是多元的。