稅法(二)考試輔導(dǎo):非居民企業(yè)

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非居民企業(yè),是指依照外國(地區(qū))法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi),但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的,或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所,但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。
    上述機構(gòu)、場所,是指在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的機構(gòu)、場所,包括:
    ①管理機構(gòu)、營業(yè)機構(gòu)、辦事機構(gòu);
    ②工廠、農(nóng)場、開采自然資源的場所;
    ③提供勞務(wù)的場所;
    ④從事建筑、安裝、裝配、修理、勘探等工程作業(yè)的場所;
    ⑤其他從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的機構(gòu)、場所。
    非居民企業(yè)委托營業(yè)代理人在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的,包括委托單位或者個人經(jīng)常代其簽訂合同,或者儲存、交付貨物等,該營業(yè)代理人視為非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的機構(gòu)、場所。
    【解釋】
    ①企業(yè)所得稅法明確了對非居民企業(yè)的界定標(biāo)準(zhǔn),即實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)的外國企業(yè)(如在中國境內(nèi)即屬于居民企業(yè)),只要具備以下兩個條件之一,即屬于非居民企業(yè):一是在中國境內(nèi)設(shè)立了機構(gòu)、場所;二是沒有設(shè)立機構(gòu)、場所但是取得了來源于中國境內(nèi)的所得。
    ②營業(yè)代理人雖然不是外國企業(yè)設(shè)立的機構(gòu)、場所,但是可以根據(jù)實際情況視同設(shè)立的機構(gòu)、場所處理。視同的條件主要包括以下三個方面,必須同時具備:
    一是,接受外國企業(yè)委托的主體,既可以是中國境內(nèi)的單位,也可以是中國境內(nèi)的個人。也就是說,不管是單位還是個人,只要與外國企業(yè)簽訂了委托代理類協(xié)議,代表該外國企業(yè)在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,就可以被認(rèn)定為是外國企業(yè)“在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所”,這就解決了機構(gòu)、場所不包括個人的問題。
    二是,代理活動必須是經(jīng)常性的行為。所謂經(jīng)常,既不是偶然發(fā)生的,也不是短期發(fā)生的,而是固定的、長期的發(fā)生的行為。具體多長期限才能算是“經(jīng)常”,屬于具體操作問題,比較復(fù)雜,需要有較強的靈活性,因此各國的稅法都沒有對此作固定的規(guī)定,可以由財政、稅務(wù)部門具體規(guī)定。
    三是,代理的具體行為,包括代其簽訂合同,或者儲存、交付貨物等。只要經(jīng)常代表委托人與他人簽訂協(xié)議或者合同,或者經(jīng)常儲存屬于委托人的產(chǎn)品或者商品,并代表委托人向他人交付其產(chǎn)品或者商品,即使?fàn)I業(yè)代理人和委托人之間沒有簽訂書面的委托代理合同,也應(yīng)認(rèn)定其存在法律上的代理人和被代理人的關(guān)系。
    ③個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不是企業(yè)所得稅的納稅人。
    所說個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)是指依據(jù)中國法律、行政法規(guī)的規(guī)定成立的個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè),不包括非居民企業(yè)中的個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)。
    境外的個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)可能會成為企業(yè)所得稅法規(guī)定的我國非居民企業(yè)納稅人(比如在中國境內(nèi)取得收入,也可能會在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所并取得收入),也可能會成為企業(yè)所得稅法規(guī)定的我國居民企業(yè)納稅人(比如其實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi))。但是不論其為居民企業(yè)還是非居民企業(yè),都必須嚴(yán)格依照企業(yè)所得稅法和條例的有關(guān)規(guī)定繳納企業(yè)所得稅,也就是說都適用企業(yè)所得稅法,不屬于企業(yè)所得稅法規(guī)定的不適用企業(yè)所得稅法的個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)。
    【例題】下列單位不屬于企業(yè)所得稅納稅人的是()。(2007年)
    A.國有企業(yè)
    B.個人獨資企業(yè)
    C.集體企業(yè)
    D.有經(jīng)營所得的其他組織
    【答案】B
    【解析】根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第一條的規(guī)定,除個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用企業(yè)所得稅法外,在我國境內(nèi),企業(yè)和其他取得收入的組織為企業(yè)所得稅的納稅人,依照法律規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。
    【例題】依據(jù)新企業(yè)所得稅法的規(guī)定,下列企業(yè)屬于企業(yè)所得稅納稅人的有( ?。?。(2008年)
    A.依照中國法律在中國境內(nèi)成立的私營企業(yè)
    B.依照中國法律在中國境內(nèi)成立的個人獨資企業(yè)
    C.依照外國法律成立但實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)
    D.依照外國法律成立在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)且取得所得的企業(yè)
    E.依照外國法律成立未在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)
    【答案】ACDE
    【解析】在中華人民共和國境內(nèi),企業(yè)和其他取得收入的組織(以下統(tǒng)稱企業(yè))為企業(yè)所得稅的納稅人,依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用本法。企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。居民企業(yè),是指依法在中國境內(nèi)成立,或者依照外國(地區(qū))法律成立但實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。非居民企業(yè),是指依照外國(地區(qū))法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi),但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的,或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所,但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。