2010年土地登記代理人考試土地權(quán)利理論與方法之土地他項(xiàng)權(quán)利(15)

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(四)地役權(quán)的取得
    地役權(quán)原始取得的方式有:⑴依法律規(guī)定,包括民法和各種特別法的規(guī)定,以及有關(guān)的司法解釋;⑵依合同,即供役地所有權(quán)
    人之間就成立地役權(quán)而締結(jié)的有償合同或無償合同;⑶依習(xí)慣,即根據(jù)約定俗成的規(guī)則或慣例,某種地役權(quán)為當(dāng)?shù)鼐用袼毡槌姓J(rèn)(這種情況主要存在于農(nóng)村地區(qū));⑷依長期持續(xù)利用的事實(shí),即根據(jù)事實(shí)上存在的土地利用關(guān)系,通過默示同意之推斷,或依據(jù)公平原則,而確認(rèn)地役權(quán)之成立。
    地役權(quán)可以因需役地所有權(quán)、使用權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。至于轉(zhuǎn)移的原因,可以是需役地的征用,也可以是需役地使用權(quán)的出讓、轉(zhuǎn)讓、出租、投資或者繼承。
    (五)地役權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)
    地役權(quán)人的權(quán)利,可分為積極權(quán)利和消極權(quán)利。其中,積極權(quán)利即對供役地的利用權(quán)。這種利用權(quán),按不同的權(quán)利內(nèi)容,可分為占有狀態(tài)的利用和非占有狀態(tài)的利用。例如,在他人土地上建設(shè)并維持水渠,是占有狀態(tài)的利用;在他人土地上通行,是非占有狀態(tài)的利用。一般地說,利用要借助于一定的積極行為。所以,當(dāng)供役地的所有權(quán)
    人實(shí)施必要的利用行為時,該地役權(quán)人有權(quán)請求排除妨害。
    地役權(quán)
    風(fēng)、禁止妨礙采光、禁止工程作業(yè)等,都是消極的權(quán)利。附隨地役權(quán)通常是消極權(quán)利。例如,引水權(quán)
    使地役權(quán)而不得不造成損害的,應(yīng)本著公平原則,給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。因行使權(quán)利的方式不當(dāng)或者對避免損害的發(fā)生欠缺必要的注意的,應(yīng)當(dāng)對所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。例如,在供役地上進(jìn)行引水管道維修的,應(yīng)盡可能減少對該土地上的植物、建筑物的損害;如果未盡到保護(hù)他人財(cái)產(chǎn)的必要注意,應(yīng)當(dāng)對由此造成的損失,承擔(dān)賠償責(zé)任。
    (六)地役權(quán)的消滅
    地役權(quán)消滅時,供役地所有權(quán)人、使用權(quán)人承擔(dān)的義務(wù)和所受的限制隨之消滅。地役權(quán)消滅的原因主要有:
    (1)需役地喪失對供役地的利用需要。例如,需役地對供役地的建筑物地役權(quán)因建筑物被拆除而消滅。又如,需役地由農(nóng)地改為建設(shè)用地,其原先為灌溉為目的而在供役地上設(shè)立的引水權(quán)即歸于消滅。
    (2)需役地對地役權(quán)利用的不能。這里所說的利用不能,包括事實(shí)上的不能和法律上的不能。例如,供役地因河道干涸而失去供水能力,或因山體滑坡道路阻隔而無法通行,為事實(shí)上的利用不能;供役地被征為軍事禁區(qū)而不許鄰人通行,為法律上的不能。但是,在利用可能重新出現(xiàn)時,仍不妨重新設(shè)立地役權(quán)。
    (3)權(quán)利期限屆滿。依合同而取得的地役權(quán),在合同規(guī)定的權(quán)利存續(xù)
    消滅。但是,已經(jīng)登記的地役權(quán),除有放棄的表示外,還須履行注銷手續(xù),方可發(fā)生權(quán)利消滅的效力。
    (5)混同。需役地和供役地的所有權(quán)或者使用權(quán)歸于同一民事主體時(如地役權(quán)人取得供役地的所有權(quán)或者使用權(quán),或者供役地的所有權(quán)人、使用權(quán)人取得需役地的所有權(quán)或使用權(quán)),地役權(quán)因混同而消滅。
    (七)地役權(quán)制度在現(xiàn)代社會的發(fā)展
    1、地役權(quán)主體的擴(kuò)大。
    盡管傳統(tǒng)民法理論認(rèn)為只有土地所有權(quán)
    人在自己的土地上享有地役權(quán)。但現(xiàn)代民法已由過去以保護(hù)土地所有權(quán)為中心轉(zhuǎn)為以保護(hù)土地利用權(quán)為中心,許多國家民法規(guī)定地上權(quán)、永佃權(quán)和典權(quán)除法律另有規(guī)定外準(zhǔn)用所有權(quán)的有關(guān)規(guī)定,從而賦予地上權(quán)考試論壇
    法典》第1017條(1)規(guī)定,“對于地上權(quán)適用與土地有關(guān)的規(guī)定?!?;《意大利民法典》第1077、1078條的規(guī)定表明永佃權(quán)人可以在永佃土地上設(shè)立役權(quán),也可以為永佃土地的利益設(shè)立權(quán)利。用益權(quán)
    英美法理論也認(rèn)為,保留地產(chǎn)和非保留地產(chǎn)的占有權(quán)人均可成為地役權(quán)人。
    可見,在現(xiàn)代民法理論中,地役權(quán)的主體已由土地所有權(quán)人擴(kuò)展至他物權(quán)人。
    2、地役權(quán)客體的改變。
    羅馬法中,役權(quán)分為地役權(quán)與
    人土地。地役權(quán)概念產(chǎn)生之初就要求設(shè)定地役權(quán)的土地相毗鄰,導(dǎo)致了傳統(tǒng)民法中,成立地役權(quán)以兩宗土地即需役地和供役地的存在為必要。供役地是擔(dān)負(fù)和提供便利的土地;需役地是利用和享受便利的土地。然而,資本主義國家的立法表明供役地與需役地?zé)o需鄰接,只要有土地實(shí)際利用之需要就可使用他人土地。隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展和對土地利用的實(shí)際需要,過分強(qiáng)調(diào)地役權(quán)以兩宗土地的存在為前提實(shí)無必要,應(yīng)逐漸弱化需役地與供役地兩個概念。如鋪設(shè)輸油管道而使用他人土地,難以指出其為土地的利益還是為特定人的利益而設(shè),且“供役地”非為一宗,而是數(shù)宗土地的結(jié)合體,共同擔(dān)負(fù)一個地役權(quán)。這種情形無法按照傳統(tǒng)法上的理論予以解釋。
    此外,由于對空間資源利用的發(fā)展,各國學(xué)說、判例中出現(xiàn)了空間地役權(quán)的概念。所謂空間地役權(quán)是為了便利自己空間的使用而使用他人特定空間的權(quán)利。雖也表現(xiàn)為對一定空間的使用,但該種使用是具有地役性的使用,屬次要的、附屬性的權(quán)利,而非主要的用益性權(quán)利。在“空間”游離于地表而被土地使用權(quán)人獨(dú)立支配后,“地役權(quán)”的范圍也得以擴(kuò)展,不僅可以解決地表與地上物所有權(quán)人或使用權(quán)人之間權(quán)利的限制與擴(kuò)展,而且還能夠解決土地所有權(quán)人、使用權(quán)人因空間的利用而發(fā)生的權(quán)利限制與擴(kuò)張。因此,地役權(quán)人對他人土地的使用發(fā)展到對一定空間的使用,其客體也由地表擴(kuò)展至空間。地役權(quán)可以在地表與空間之間以及不同層次或者范圍的空間之間設(shè)定??梢?,現(xiàn)代社會地役權(quán)的客體已由地表擴(kuò)展至空間。
    3、地役權(quán)的有償性。
    傳統(tǒng)民法中,地役權(quán)與相鄰權(quán)無明確區(qū)分,都是調(diào)整使用相鄰?fù)恋氐漠?dāng)事人之間利害關(guān)系的法律手段,通常情況下,地役權(quán)同于相鄰權(quán)的取得,是無償?shù)?。然而地役?quán)實(shí)質(zhì)上是法律對相鄰?fù)恋乩藐P(guān)系進(jìn)行的較為廣泛的調(diào)整。當(dāng)事人通過協(xié)商,簽訂協(xié)議,從而取得對他人土地的利用權(quán)。以合意而取得的地役權(quán)可以依意思自治原則無償取得,也可有償取得。在現(xiàn)代商品化社會中,人們更注重發(fā)揮物的價值,地役權(quán)取得多為有償。