2010年司法考試法理講義:法的特征
(一)法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范
1.法律與自然法則
(1)自然法則是自然現(xiàn)象之間的聯(lián)系,自然現(xiàn)象的存在與人的思維和行動無關(guān),因此它不具有文化的意蘊。
(2)社會規(guī)范則是無數(shù)思維著的理性的個人行動的結(jié)果。從這個意義上說,社會規(guī)范也是一種文化現(xiàn)象。
2.法律與其他社會規(guī)范
(1)法律是一種以公共權(quán)力為后盾的、具有特殊強制性的社會規(guī)范。
(2)而習慣、道德、宗教、政黨政策等社會規(guī)范則建立在人們的信仰或確信的基礎(chǔ)上,通過人們的內(nèi)心發(fā)生作用。因此,它們不僅是人的行為的準則,而且也是人的意識、觀念的基礎(chǔ)。
(二)法是公共權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范
目前,國家形成法律有兩種基本方式:
1.制定法律
2.通過國家認可的方式形成法律
國家認可有兩種情況:
(1)國家立法者在制定法律時將已有的不成文的零散的社會規(guī)范系統(tǒng)化、條文化,使其上升為法律;
(2)立法者在法律中承認已有的社會規(guī)范具有法的效力,但卻未將其轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)定,而是交由司法機關(guān)靈活掌握,如有關(guān)“從習慣”、“按政策辦”等規(guī)定。
(三)法是具有普遍性的社會規(guī)范
法的普遍性的含義
1.在國家權(quán)力所及的范圍內(nèi),法具有普遍效力或約束力。
2.法的普遍性也要求平等地對待一切人的普遍性,要求法律面前人人平等。
3.近代以來的法律雖然與一定的國家緊密聯(lián)系,具有民族性、地域性,但是法律的內(nèi)容始終具有與人類的普遍要求相一直的趨向。
(四)法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范
可以進一步看出國家法律與自然法則的區(qū)別:
1.法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容,意味著一定條件具備時,人們可以從事或不從事某種行為,必須做成或必須不做某種事。至于法律的要求對或不對,人們的選擇正確與否,就是另外的一個問題了。
2.而自然法則則不是人們的選擇問題,一定的條件具備,必然出現(xiàn)一定的結(jié)果。
(五)法律是以國家強制力為后盾,通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范
1.沒有保證手段的社會規(guī)范是不存在的。
2.法律就一般情況而言是一種有外在強制性的社會規(guī)范
(一)法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范
1.法律與自然法則
(1)自然法則是自然現(xiàn)象之間的聯(lián)系,自然現(xiàn)象的存在與人的思維和行動無關(guān),因此它不具有文化的意蘊。
(2)社會規(guī)范則是無數(shù)思維著的理性的個人行動的結(jié)果。從這個意義上說,社會規(guī)范也是一種文化現(xiàn)象。
2.法律與其他社會規(guī)范
(1)法律是一種以公共權(quán)力為后盾的、具有特殊強制性的社會規(guī)范。
(2)而習慣、道德、宗教、政黨政策等社會規(guī)范則建立在人們的信仰或確信的基礎(chǔ)上,通過人們的內(nèi)心發(fā)生作用。因此,它們不僅是人的行為的準則,而且也是人的意識、觀念的基礎(chǔ)。
(二)法是公共權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范
目前,國家形成法律有兩種基本方式:
1.制定法律
2.通過國家認可的方式形成法律
國家認可有兩種情況:
(1)國家立法者在制定法律時將已有的不成文的零散的社會規(guī)范系統(tǒng)化、條文化,使其上升為法律;
(2)立法者在法律中承認已有的社會規(guī)范具有法的效力,但卻未將其轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)定,而是交由司法機關(guān)靈活掌握,如有關(guān)“從習慣”、“按政策辦”等規(guī)定。
(三)法是具有普遍性的社會規(guī)范
法的普遍性的含義
1.在國家權(quán)力所及的范圍內(nèi),法具有普遍效力或約束力。
2.法的普遍性也要求平等地對待一切人的普遍性,要求法律面前人人平等。
3.近代以來的法律雖然與一定的國家緊密聯(lián)系,具有民族性、地域性,但是法律的內(nèi)容始終具有與人類的普遍要求相一直的趨向。
(四)法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范
可以進一步看出國家法律與自然法則的區(qū)別:
1.法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容,意味著一定條件具備時,人們可以從事或不從事某種行為,必須做成或必須不做某種事。至于法律的要求對或不對,人們的選擇正確與否,就是另外的一個問題了。
2.而自然法則則不是人們的選擇問題,一定的條件具備,必然出現(xiàn)一定的結(jié)果。
(五)法律是以國家強制力為后盾,通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范
1.沒有保證手段的社會規(guī)范是不存在的。
2.法律就一般情況而言是一種有外在強制性的社會規(guī)范

