161. 【考題點】（P361）保證的設(shè)立
1.保證應(yīng)當(dāng)通過訂立保證合同的方式設(shè)立。保證合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。
2.保證合同的內(nèi)容應(yīng)包括：（1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔(dān)保的范圍；（5）保證的期間；（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。
3.具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民可以做保證人。
某些組織不得擔(dān)當(dāng)保證人，或者只能在一定條件下?lián)?dāng)保證人。這些組織包括：
（1）國家機關(guān)。在使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸時，如果經(jīng)過國務(wù)院批準(zhǔn)，國家機關(guān)可以作為保證人。
（2）以公益為目的的事業(yè)單位和社會團體。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。
（3）企業(yè)法人的分支機構(gòu)和職能部門。如果企業(yè)法人的分支機構(gòu)有其法人的書面授權(quán)，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
162. 【考題點】（P362）保證責(zé)任
保證責(zé)任的方式
代為履行。當(dāng)事人可以在保證合同中約定，在債務(wù)人到期不履行債務(wù)時，保證人應(yīng)當(dāng)代為履行主合同約定的債務(wù)。對于專屬性債務(wù)，不能約定由保證人履行，例如，承攬合同。
賠償損失。當(dāng)事人可以在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人到期不履行債務(wù)并因此給債權(quán)人造成損失時，由保證人對其承擔(dān)賠償責(zé)任。
保證責(zé)任的范圍
包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定辦理。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
保證責(zé)任期限
一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期限的，保證期限為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。
連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期限的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)，要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
163. 【考題點】（P364）保證與物的擔(dān)保之間的關(guān)系
1.同一債權(quán)既有保證又有債務(wù)人自己提供的物的擔(dān)保的，保證人僅對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任，即保證人承擔(dān)的是補充擔(dān)保責(zé)任。
2.同一債權(quán)既有保證又有第三人提供的物的擔(dān)保的，如各自承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍已由合同明確約定，則債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。債權(quán)人無權(quán)要求保證人或物的擔(dān)保人在合同對其確定的責(zé)任范圍之外承擔(dān)責(zé)任。
3.當(dāng)同一債權(quán)既有保證又有第三人提供的物的擔(dān)保時，如果當(dāng)事人被保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，視為保證人與物的擔(dān)保人之間承擔(dān)的是連帶擔(dān)保責(zé)任。
4.同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時，如果債權(quán)人放棄物的擔(dān)保，則保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。這一規(guī)則僅適用于物的擔(dān)保是由債務(wù)人提供的情形。
164. 【考題點】（P366）定金
1.定金擔(dān)保以定金交付為成立要件。定金未交付，僅有定金合同不能成立定金擔(dān)保。
2.定金應(yīng)當(dāng)通過訂立定金合同設(shè)立，也可以在主合同中訂立定金條款。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。
3.當(dāng)事人可以約定定金數(shù)額，但應(yīng)以不超過主合同標(biāo)的的20%為限，否則超過部分無效。
4.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金無論是收回、抵作價款還是雙倍返還，均不計算利息。
5.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
165. 【考題點】（P368）合同的變更
1.合同的變更有協(xié)議變更和依法變更兩種。
（1）協(xié)議變更是指合同當(dāng)事人在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，對原合同的內(nèi)容所做的修改。
（2）依法變更是指當(dāng)出現(xiàn)某些情形時，當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更合同內(nèi)容。
2.在合同當(dāng)事人協(xié)議變更合同的情況下，如果對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，就推定為合同未變更，當(dāng)事人仍應(yīng)當(dāng)按照原合同的約定履行各自的義務(wù)。
1.保證應(yīng)當(dāng)通過訂立保證合同的方式設(shè)立。保證合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。
2.保證合同的內(nèi)容應(yīng)包括：（1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔(dān)保的范圍；（5）保證的期間；（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。
3.具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民可以做保證人。
某些組織不得擔(dān)當(dāng)保證人，或者只能在一定條件下?lián)?dāng)保證人。這些組織包括：
（1）國家機關(guān)。在使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸時，如果經(jīng)過國務(wù)院批準(zhǔn)，國家機關(guān)可以作為保證人。
（2）以公益為目的的事業(yè)單位和社會團體。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。
（3）企業(yè)法人的分支機構(gòu)和職能部門。如果企業(yè)法人的分支機構(gòu)有其法人的書面授權(quán)，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
162. 【考題點】（P362）保證責(zé)任
保證責(zé)任的方式
代為履行。當(dāng)事人可以在保證合同中約定，在債務(wù)人到期不履行債務(wù)時，保證人應(yīng)當(dāng)代為履行主合同約定的債務(wù)。對于專屬性債務(wù)，不能約定由保證人履行，例如，承攬合同。
賠償損失。當(dāng)事人可以在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人到期不履行債務(wù)并因此給債權(quán)人造成損失時，由保證人對其承擔(dān)賠償責(zé)任。
保證責(zé)任的范圍
包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定辦理。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
保證責(zé)任期限
一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期限的，保證期限為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。
連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期限的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)，要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
163. 【考題點】（P364）保證與物的擔(dān)保之間的關(guān)系
1.同一債權(quán)既有保證又有債務(wù)人自己提供的物的擔(dān)保的，保證人僅對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任，即保證人承擔(dān)的是補充擔(dān)保責(zé)任。
2.同一債權(quán)既有保證又有第三人提供的物的擔(dān)保的，如各自承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍已由合同明確約定，則債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。債權(quán)人無權(quán)要求保證人或物的擔(dān)保人在合同對其確定的責(zé)任范圍之外承擔(dān)責(zé)任。
3.當(dāng)同一債權(quán)既有保證又有第三人提供的物的擔(dān)保時，如果當(dāng)事人被保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，視為保證人與物的擔(dān)保人之間承擔(dān)的是連帶擔(dān)保責(zé)任。
4.同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時，如果債權(quán)人放棄物的擔(dān)保，則保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。這一規(guī)則僅適用于物的擔(dān)保是由債務(wù)人提供的情形。
164. 【考題點】（P366）定金
1.定金擔(dān)保以定金交付為成立要件。定金未交付，僅有定金合同不能成立定金擔(dān)保。
2.定金應(yīng)當(dāng)通過訂立定金合同設(shè)立，也可以在主合同中訂立定金條款。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。
3.當(dāng)事人可以約定定金數(shù)額，但應(yīng)以不超過主合同標(biāo)的的20%為限，否則超過部分無效。
4.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金無論是收回、抵作價款還是雙倍返還，均不計算利息。
5.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
165. 【考題點】（P368）合同的變更
1.合同的變更有協(xié)議變更和依法變更兩種。
（1）協(xié)議變更是指合同當(dāng)事人在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，對原合同的內(nèi)容所做的修改。
（2）依法變更是指當(dāng)出現(xiàn)某些情形時，當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更合同內(nèi)容。
2.在合同當(dāng)事人協(xié)議變更合同的情況下，如果對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，就推定為合同未變更，當(dāng)事人仍應(yīng)當(dāng)按照原合同的約定履行各自的義務(wù)。