歷年國家司法考試《民法》真題解析:多項選擇題

字號:

歷年國家司法考試《民法》真題解析:多項選擇題

    二、多項選擇題:
    (2009年)
    51.關于宣告死亡,下列哪些選項是正確的?( )
    A.宣告死亡的申請人有順序先后的限制
    B.有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事行為有效
    C.被宣告死亡的人與其配偶的婚姻關系因死亡宣告的撤銷而自行恢復
    D.被撤銷死亡宣告的人有權請求依《繼承法》取得其財產(chǎn)者返還原物或給予適當補償
    答案:AD
    解析:本題考核宣告死亡的相關知識點。
    宣告死亡的申請人范圍與宣告失蹤的申請人范圍完全相同,不同的是,宣告死亡的申請人有順序先后的限制,即順序在前的申請人之申請權,有排他效力。第一順序為配偶,如無配偶的,下一個順序遞增為第一順序,以此類推;第二順序為父母、子女;第三順序為兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;后一個順序是其他有民事權利義務關系的人。對于宣告死亡的申請人順位,主要是為了優(yōu)先保護配偶、父母和子女的身份利益、倫理利益和情感利益。申請人的順序效力是,有在先順序時排除在后順序,同順序人權利平等。因此,A項說法正確。
    《民法通則》第24條第2款規(guī)定,有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。據(jù)此可知,應該是在被宣告死亡期間實施的“民事法律行為”而非“民事行為”,“民事法律行為”指的是合法的民事行為,而不包括違法的民事行為,也就是說不是實施的所有的民事行為都有效,而是實施的合法的民事行為才有效。因此,B項說法錯誤。
    《民訴意見》第37條規(guī)定,被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復;如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的,則不得認定夫妻關系自行恢復。因此,C項說法錯誤。
    《民法通則》第25條規(guī)定,被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織,應當返還原物;原物不存在的,給予適當補償。因此,D項正確。
    52.關于訴訟時效的表述,下列哪些選項是正確的?( )
    A.當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯,但法律規(guī)定的有些債權請求權不適用訴訟時效的規(guī)定
    B.當事人不能約定延長或縮短訴訟時效期間,也不能預先放棄訴訟時效利益
    C.當事人未提出訴訟時效抗辯的,法院不應對訴訟時效問題進行闡明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判
    D.當事人在一審、二審期間都可以提出訴訟時效抗辯
    答案:ABC
    解析:本題考核訴訟時效的相關知識點。
    《高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)》第1條規(guī)定,當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯,但對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持:
    (一)支付存款本金及利息請求權;
    (二)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權;
    (三)基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權;
    (四)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權請求權。
    根據(jù)上述規(guī)定可知,A項正確。
    《高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)》第2條規(guī)定,當事人違反法律規(guī)定,約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的,人民法院不予認可。因此,B項正確。
    《高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)》第3條規(guī)定,當事人未提出訴訟時效抗辯,人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。因此,C項正確。
    《高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)》第4條規(guī)定,當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯,在二審期間提出的,人民法院不予支持,但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外。因此,D項錯誤。
    53.甲發(fā)現(xiàn)去年丟失的電動自行車被路人乙推行,便上前詢問,乙稱從朋友丙處購買,并出示了丙出具的付款收條。如甲想追回該自行車,可以提出下列哪些理由支持請求?( )
    A.甲丟失該自行車被丙拾得
    B.丙從甲處偷了該自行車
    C.乙明知道該自行車是丙從甲處偷來的仍然購買
    D.乙向丙支付的價格遠遠低于市場價
    答案:ABCD
    解析:本題考核善意取得制度的例外。
    通說認為,拾得遺失物與違法所得都不能適用善意取得制度,因此,在本題中,如果甲提出丙取得該自行車是通過拾得或盜竊方式取得的,無論乙的購買行為實際上是惡意還是善意,甲都有權主張返還請求權。因此,ABCD項都選。
    54.甲、乙、丙按不同的比例共有一套房屋,約定輪流使用。在甲居住期間,房屋廊檐脫落砸傷行人丁。下列哪些選項是正確的?( )
    A.甲、乙、丙如不能證明自己沒有過錯,應對丁承擔連帶賠償責任
    B.丁有權請求甲承擔侵權責任
    C.如甲承擔了侵權責任,則乙、丙應按各自份額分擔損失
    D.本案侵權責任適用過錯責任原則
    答案:ABCD
    解析:本題考核按份共有的責任承擔及其特殊侵權的規(guī)則原則。
    《民法通則》第126條規(guī)定,建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應當承擔民事責任,但能夠證明自己沒有過錯的除外。據(jù)此可知,對于建筑物發(fā)生脫落致人損害的,它的所有人或管理人承擔過錯推定責任。過錯推定責任仍以過錯作為承擔責任的基礎,它不是一項獨立的歸責原則,只是過錯責任原則的一種特殊形式,因此,D項正確。
    另外,《物權法》第102條規(guī)定,因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權債務,在對外關系上,共有人享有連帶債權、承擔連帶債務,但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權債務關系的除外;在共有人內(nèi)部關系上,除共有人另有約定外,按份共有人按照份額享有債權、承擔債務,共同共有人共同享有債權、承擔債務。償還債務超過自己應當承擔份額的按份共有人,有權向其他共有人追償。據(jù)此可知,按份共有對共有物產(chǎn)生的債務責任上,對外承擔的是連帶責任,對內(nèi)才按份分擔。本案中,甲乙丙雖然按份共有一套房屋,但是對該房屋對第三人造成的侵權,甲乙丙對外承擔連帶責任。受害人丁有權選擇他們中任何一人承擔責任,也有權同時選擇他們?nèi)咭黄鸪袚熑?。如果甲承擔了侵權責任,則可以根據(jù)法律的規(guī)定向乙丙追償,讓他們按照各自的份額分擔應有的損失。因此,ABC項也正確。
    55.甲公司向某銀行貸款100萬元,乙公司以其所有的一棟房屋作抵押擔保,并完成了抵押登記?,F(xiàn)乙公司擬將房屋出售給丙公司,通知了銀行并向丙公司告知了該房屋已經(jīng)抵押的事實。乙、丙訂立書面買賣合同后到房屋管理部門辦理過戶手續(xù)。下列哪些說法是正確的?( )
    A.不論銀行是否同意轉讓,房屋管理部門應當準予過戶,但銀行仍然對該房屋享有抵押權
    B.如丙公司代為清償了甲公司的銀行債務,則不論銀行是否同意轉讓,房屋管理部門均應當準予過戶
    C.如丙公司向銀行代為清償甲公司的銀行債務,則不論銀行是否同意轉讓,房屋管理部門均應當準予過戶
    D.如甲公司清償了銀行債務,則不論銀行是否同意,房屋管理部門均應當準予過戶
    答案:BD
    解析:本題考核對設定抵押的財產(chǎn)進行轉讓的相關規(guī)定。
    《物權法》第191條規(guī)定,抵押期間,抵押人經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押財產(chǎn)的,應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。
    抵押期間,抵押人未經(jīng)抵押權人同意,不得轉讓抵押財產(chǎn),但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。
    根據(jù)上述規(guī)定可知,如果抵押期間抵押人經(jīng)過了抵押權人即銀行的同意而轉讓房屋的,該轉讓行為有效,房屋辦理了過戶登記手續(xù)后,抵押權人對房屋則不再享有抵押權。因此,A項錯誤。
    根據(jù)《物權法》第191條第2款規(guī)定,如果受讓人丙公司代為清償了甲公司對銀行的債務,那么該轉讓行為有效,房屋管理部門應當準予過戶。因此,B項正確。
    根據(jù)《物權法》第191條第2款的規(guī)定,必須是受讓人丙公司代為清償了甲公司對銀行的債務,該轉讓行為才有效,僅提出代為清償?shù)膭t不可以。因此,C項錯誤。
    抵押的設定目的就是為了擔保債權的實現(xiàn),如果本案中甲公司已經(jīng)清償了銀行的債務,那么甲公司與銀行之間的債權債務關系就消滅了,因此而設定的擔保也隨之消滅,即此種情況下銀行則不再對房屋享有抵押權,那么乙公司可以對房屋進行自由買賣,不再受銀行的限制。因此,D項正確。
    56.乙公司以國產(chǎn)牛肉為樣品,偽稱某國進口牛肉,與甲公司簽訂了買賣合同,后甲公司得知這一事實。此時恰逢某國流行瘋牛病,某國進口牛肉滯銷,國產(chǎn)牛肉價格上漲。下列哪些說法是正確的?( )
    A.甲公司有權自知道樣品為國產(chǎn)牛肉之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同
    B.乙公司有權自合同訂立之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同
    C.甲公司有權決定履行該合同,乙公司無權拒絕履行
    D.在甲公司決定撤銷該合同前,乙公司有權按約定向甲公司要求支付貨款
    答案:ACD
    解析:本題考核合同欺詐的救濟。
    《合同法》第54條第2款規(guī)定,一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。
    本題中,甲乙公司在簽訂買賣牛肉合同之前,乙公司將國產(chǎn)牛肉偽稱為進口牛肉,對甲公司存在欺詐行為,因此,甲乙公司之間的買賣合同屬于可變更可撤銷的合同。甲公司是受騙方即《合同法》第54條規(guī)定的受損害方,有權主張撤銷權。乙公司是合同欺詐方無權行使撤銷。因此,選項A正確,選項B錯誤。
    甲公司有權決定撤銷合同,也有權決定不行使撤銷權,而決定繼續(xù)履行合同,如果甲公司決定履行該合同的話,乙公無權拒絕履行。因此,選項C正確。
    可撤銷合同在撤銷之前是有效的,甲公司在決定撤銷該合同之前,乙公司有權要求甲公司按照合同的約定支付貨款。因此,選項D正確。
    57.孫女士于2004年5月1日從某商場購買一套化妝品,使用后皮膚紅腫出疹,就醫(yī)不愈花費巨大。2005年4月,孫女士多次交涉無果將商場訴至法院。下列哪些說法是正確的?( )
    A.孫女士可以要求商場承擔違約責任
    B.孫女士可以要求商場承擔侵權責任
    C.孫女士可以要求商場承擔締約過失責任
    D.孫女士可以要求撤銷合同
    答案:AB
    解析:本題考核違約責任與侵權責任的競合。
    孫女士與商場之間存在有效的買賣合同,商場提供的化妝品不符合質(zhì)量要求構成違約。同時,該化妝品給孫女士造成了人身損害,構成侵權。孫女士可以向商場主張違約責任或侵權責任。因此,本題的正確答案是AB.
    58.某房地產(chǎn)開發(fā)公司在銷售中被查出大量欺詐消費者的事實。下列哪些情形中,買受人可以請求該公司返還已付購房款及利息、賠償損失,并可以請求該公司承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任?( )
    A.該公司故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實
    B.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實
    C.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實
    D.該公司故意隱瞞所售房屋存在嚴重質(zhì)量問題的事實
    答案:ABC
    解析:本題考核房屋銷售中存在欺詐行為的賠償責任問題。
    《高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定,出賣人訂立商品房買賣合同時,具有下列情形之一,導致合同無效或者被撤銷、解除的,買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失,并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任:
    (一)故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明;
    (二)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實;
    (三)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。
    根據(jù)上述規(guī)定可知,本題的正確答案是ABC.
    59.曾某購買某汽車銷售公司的轎車一輛,總價款20萬元,約定分10次付清,每次兩萬元,每月的第一天支付。曾某按期支付六次共計12萬元后,因該款汽車大幅降價,曾某遂停止付款。下列哪些表述是正確的?( )
    A.汽車銷售公司有權要求曾某性付清余下的八萬元價款
    B.汽車銷售公司有權通知曾某解除合同
    C.汽車銷售公司有權收回汽車,并且收取曾某汽車使用費
    D.汽車銷售公司有權收回汽車,但不退還曾某已經(jīng)支付的12萬元價款
    答案:ABC
    解析:本題考核分期付款合同的違約救濟問題。
    《合同法》第167條第1款規(guī)定,分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的,出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。本案中,曾某與汽車銷售公司之間簽訂的是分期付款的買賣合同,曾某在支付12萬合同價款后拒絕支付,未支付貨款8萬,達到了全部價款的五分之二,超過了法定的五分之一的界限。出賣人即汽車銷售公司有權要求曾某性支付剩余8萬元的價款或解除合同。因此,AB項正確。
    《合同法》第167條第2款規(guī)定,出賣人解除合同的,可以向買受人要求支付該標的物的使用費。據(jù)此可知,如果汽車銷售公司選擇解除合同的話,汽車銷售公司有權收回汽車,返還曾某已經(jīng)支付的12萬元價款,同時要求曾某支付汽車使用費。因此,C項正確,D項錯誤。
    60.甲將自己的一套房屋租給乙住,乙又擅自將房屋租給丙住。丙是個飛鏢愛好者,因練飛鏢將房屋的墻面損壞。下列哪些選項是正確的?( )
    A.甲有權要求解除與乙的租賃合同
    B.甲有權要求乙賠償墻面損壞造成的損失
    C.甲有權要求丙搬出房屋
    D.甲有權要求丙支付租金
    答案:ABC
    解析:本題考核承租人擅自轉租的法律責任。
    《合同法》第224條第2款規(guī)定,承租人未經(jīng)出租人同意轉租的,出租人可以解除合同。本題中,乙未經(jīng)出租人甲同意擅自將房屋轉租,出租人甲有權要求解除與承租人乙之間的租賃合同。因此,A項正確。
    《合同法》第224條第1款規(guī)定,承租人經(jīng)出租人同意,可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的,承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效,第三人對租賃物造成損失的,承租人應當賠償損失。據(jù)此可知,即便是在承租人同意轉租的情況下,第三人對租賃物造成損失的,承租人承擔賠償責任。本題中,出租人乙沒有經(jīng)過出租人甲的同意轉租給丙,就丙對墻面的損害,甲有權要求乙承擔損害賠償責任。因此,B項正確。
    甲沒有同意乙轉租給丙,且甲、丙之間也沒有任何租賃協(xié)議,甲是房屋的所有人,甲有權要求丙搬出房屋。因此,C項正確。
    本題中,甲、丙之間沒有租賃協(xié)議,甲無權要求丙支付租金。因此,D項錯誤。
    61.甲將10噸大米委托乙商行出售。雙方只約定,乙商行以自己名義對外銷售,每公斤售價兩元,乙商行的報酬為價款的5%.下列哪些說法是正確的?( )
    A.甲與乙商行之間成立行紀合同關系
    B.乙商行為銷售大米支出的費用應由自己負擔
    C.如乙商行以每公斤2.5元的價格將大米售出,雙方對多出價款的分配無法達成協(xié)議,則應平均分配
    D.如乙商行與丙食品廠訂立買賣大米的合同,則乙商行對該合同直接享有權利、承擔義務
    答案:ABD
    解析:本題考核行紀合同的相關規(guī)定。
    《合同法》第414條規(guī)定,行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動,委托人支付報酬的合同。本題中,乙是受托人,且是以自己的名義從事貿(mào)易活動的,而非是以委托人甲的名義從事貿(mào)易活動的,故甲乙之間屬于行紀合同關系。因此,A項正確。
    《合同法》第415條規(guī)定,行紀人處理委托事務支出的費用,由行紀人負擔,但當事人另有約定的除外。本題中,甲乙對處理委托事務支出的費用沒有另外約定,根據(jù)法律的規(guī)定應由乙商行自己承擔。因此,B項正確。
    《合同法》第418條第2款規(guī)定,行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的,可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,該利益屬于委托人。因此,C項錯誤。
    《合同法》第421條規(guī)定,行紀人與第三人訂立合同的,行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。因此,D項正確。
    62.甲公司非法竊取競爭對手乙公司新開發(fā)的一項技術秘密成果,與丙公司簽訂轉讓合同,約定丙公司向甲公司支付一筆轉讓費后擁有并使用該技術秘密。乙公司得知后,主張甲丙間的合同無效,并要求賠償損失。下列哪些說法是正確的?( )
    A.如丙公司不知道或不應當知道甲公司竊取技術秘密的事實,則甲丙間的合同有效
    B.如丙公司為善意,有權繼續(xù)使用該技術秘密,乙公司不得要求丙公司支付費用,只能要求甲公司承擔責任
    C.如丙公司明知甲公司竊取技術秘密的事實仍與其訂立合同,不得繼續(xù)使用該技術秘密,并應當與甲公司承擔連帶賠償責任
    D.不論丙公司取得該技術秘密權時是否為善意,該技術轉讓合同均無效
    答案:CD
    解析:本題考核技術秘密轉讓合同。
    《高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定,根據(jù)合同法第三百二十九條的規(guī)定,侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后,除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外,善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術秘密,但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。
    當事人雙方惡意串通或者一方知道或者應當知道另一方侵權仍與其訂立或者履行合同的,屬于共同侵權,人民法院應當判令侵權人承擔連帶賠償責任和保密義務,因此取得技術秘密的當事人不得繼續(xù)使用該技術秘密。
    本題中,甲公司非法竊取競爭對手乙公司新開發(fā)的一項技術秘密成果,與丙公司簽訂轉讓合同的行為,侵害了乙公司的技術秘密成果使用權和轉讓權,該技術秘密轉讓合同無效。因此,A項錯誤,D項正確。
    另外,受讓人丙公司如果不知情屬于善意的話,可以繼續(xù)使用該技術秘密,但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。因此,B項說“乙公司不得要求丙公司支付費用”錯誤。
    如果受讓人丙公司明知甲公司竊取技術秘密的事實仍與其訂立合同的話,屬于共同侵權,應當承擔連帶賠償責任和保密義務,因該無效合同而取得技術秘密的當事人不得繼續(xù)使用該技術秘密。因此,C項正確。
    63.葉某創(chuàng)作《星光燦爛》詞曲并發(fā)表于音樂雜志,郝某在個人舉辦的賑災義演中演唱該歌曲,南極熊唱片公司錄制并發(fā)行郝某的演唱會唱片,星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的?( )
    A.郝某演唱《星光燦爛》應征得葉某同意并支付報酬
    B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應當征得郝某同意并支付報酬
    C.星星電臺播放該歌曲應征得郝某同意
    D.星星電臺播放該歌曲應征得南極熊唱片公司同意
    答案:AB
    解析:本題考核著作權侵權行為。
    《著作權法》第36條第1款規(guī)定,使用他人作品演出,表演者(演員、演出單位)應當取得著作權人許可,并支付報酬。演出組織者組織演出,由該組織者取得著作權人許可,并支付報酬。第22條第(九)項規(guī)定,免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品,該表演未向公眾收取費用,也未向表演者支付報酬的,使用作品可以不經(jīng)著作權人許可,不向其支付報酬,但應當指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。本題中,郝某是賑災義演,雖然收取觀眾的費用沒有自己占有而捐給災區(qū),但是不滿足法律規(guī)定的“未向公眾收取費用”的條件,不屬于合理使用的范圍,郝某演唱葉某創(chuàng)作的《星光燦爛》應征得葉某的同意并向其支付報酬。因此,A項正確。
    《著作權法》第37條第(四)項規(guī)定,表演者對其表演享有許可他人錄音錄像,并獲得報酬的權利。本題中,南極熊唱片公司錄制郝某的歌曲,應征得郝某的同意并向其支付報酬。因此,B項正確。
    《著作權法》第43條規(guī)定,廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品,可以不經(jīng)著作權人許可,但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。具體辦法由國務院規(guī)定。據(jù)此可知,星星電臺播放該歌曲不需要征得著作權即郝某和南極熊唱片公司的同意,但是應當向他們支付報酬。因此,CD項錯誤。
    64.下列哪些出租行為構成對知識產(chǎn)權的侵犯?( )
    A.甲購買正版暢銷圖書用于出租
    B.乙購買正版殺毒軟件用于出租
    C.丙購買正版唱片用于出租
    D.丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租
    答案:BC
    解析:本題考核知識產(chǎn)權的侵權行為。
    《著作權法》第10條第(七)項規(guī)定,出租權,即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利,計算機軟件不是出租的主要標的的除外。據(jù)此可知,并非所有的著作權人都對自己的作品享有出租權,享有出租權的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品及其計算機軟件的著作權人。
    因圖書的著作權人不享有出租權,甲對其購買的正版圖書進行出租的行為不構成對知識產(chǎn)權的侵犯。因此,A項錯誤。
    殺毒軟件是計算機軟件,其著作權人享有對該作品的出租權。乙將購買的正版殺毒軟件進行出租需要再次得到著作權人的許可,否則構成侵權。因此,B項正確。
    《著作權法》第41條第1款規(guī)定,錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬的權利;權利的保護期為五十年,截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。據(jù)此可知,唱片的著作權人享有對唱片的出租權,丙購買的雖然是正版唱片,但是沒有經(jīng)過著作權人同意而擅自用于出租的,構成對著作權人出租權的侵犯。因此,C項正確。
    《專利法》沒有對出租權進行規(guī)定,專利權人對自己的專利產(chǎn)品不享有出租權。因此,丁將購買的正宗專利產(chǎn)品用于出租的行為不構成侵權,D項錯誤。
    65.甲公司在食品上注冊“鄉(xiāng)巴佬”商標后,與乙公司簽訂轉讓合同,獲五萬元轉讓費。合同履行后,乙公司起訴丙公司在食品上使用“鄉(xiāng)巴佬”商標的侵權行為。法院作出侵權認定的判決書剛生效,“鄉(xiāng)巴佬”注冊商標就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪些說法是錯誤的?( )
    A.“鄉(xiāng)巴佬”商標權視為自始不存在
    B.甲公司應當向乙公司返還五萬元
    C.撤銷“鄉(xiāng)巴佬”商標的裁定對侵權判決不具有追溯力
    D.丙公司可以將“鄉(xiāng)巴佬”商標作為未注冊商標繼續(xù)使用
    答案:BCD
    解析:本題考核商標權被撤銷后的法律后果。
    《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規(guī)定,依照商標法第四十一條的規(guī)定撤銷的注冊商標,其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定,對在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標侵權案件的判決、裁定,工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標侵權案件的處理決定,以及已經(jīng)履行的商標轉讓或者使用許可合同,不具有追溯力;但是,因商標注冊人惡意給他人造成的損失,應當給予賠償。
    根據(jù)上述規(guī)定可知,“鄉(xiāng)巴佬”商標被撤銷后,其商標專用權視為自始即不存在。因此,A項正確。
    商標權被撤銷后,已經(jīng)履行的商標轉讓或使用許可合同,不具有追溯力。因此,B項錯誤。
    商標被撤銷后,對已執(zhí)行的商標侵權案件的判決、裁定不具有追溯力,并非對所有的商標侵權案件的判決、裁定都沒有追溯力。因此,C項錯誤。
    《商標法》第46條規(guī)定,注冊商標被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的,自撤銷或者注銷之日起一年內(nèi),商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請,不予核準。據(jù)此可知,《商標法》僅對被撤銷的商標在一年內(nèi)不能再申請注冊,沒有關于是否可以繼續(xù)使用的相關規(guī)定。根據(jù)常理分析,本題中 “鄉(xiāng)巴佬”注冊商標是因有“不良影響”被依法撤銷。說明該商標的使用會產(chǎn)生“不良影響”,撤銷的目的就是為了禁止使用權人使用,那么如果允許撤銷后作為非注冊商標使用的話,那么撤銷的目的并沒有達到。因此,D項說法錯誤。
    66.2003年5月王某(男)與趙某結婚,雙方書面約定婚后各自收入歸個人所有。2005年10月王某用自己的收入購置一套房屋。2005年11月趙某下崗,負責照料女兒及王某的生活。2008年8月王某提出離婚,趙某得知王某與張某已同居多年。法院應支持趙某的下列哪些主張?( )
    A.趙某因撫育女兒、照顧王某生活付出較多義務,王某應予以補償
    B.離婚后趙某沒有住房,應根據(jù)公平原則判決王某購買的住房屬于夫妻共同財產(chǎn)
    C.王某與張某同居導致離婚,應對趙某進行賠償
    D.張某與王某同居破壞其家庭,應向趙某賠禮道歉
    答案:AC
    解析:本題考核夫妻共同財產(chǎn)及其離婚時有過錯一方的賠償責任。
    《婚姻法》第40條規(guī)定,夫妻書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的,離婚時有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償。本案中,趙某在婚姻存續(xù)期間因負責照料女兒及其王某生活等付出較多義務,離婚時趙某提出補償請求的,王某應予補償。因此,A項正確。
    《婚姻法》第19條規(guī)定,夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法。據(jù)此可知,王某與趙某關于婚姻存續(xù)期間各自收入歸個人所有的約定有效,王某用自己的收入購置的房屋屬于其個人財產(chǎn),不屬于夫妻共同財產(chǎn)。因此,B項錯誤。
    《婚姻法》第46條第(二)項規(guī)定,有配偶與他人同居導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償。因此,C項正確。
    D項屬于干擾選項,法律沒有對此進行規(guī)定,因此不選。
    67.何某死后留下一間價值六萬元的房屋和四萬元現(xiàn)金。何某立有遺囑,四萬元現(xiàn)金由四個子女平分,房屋的歸屬未作處理。何某女兒主動提出放棄對房屋的繼承權,于是三個兒子將房屋變賣,每人分得兩萬元?,F(xiàn)債權人主張何某生前曾向其借款12萬元,并有借據(jù)為證。下列哪些說法是錯誤的?( )
    A.何某已死,債權債務關系消滅
    B.四個子女平均分擔,每人償還三萬元
    C.四個子女各自以繼承所得用于清償債務,剩下兩萬元由四人平均分擔
    D.四個子女各自以繼承所得用于清償債務,剩下兩萬元四人可以不予清償
    答案:ABC
    解析:本題考核遺囑繼承、法定繼承和被繼承人債務的承擔。
    《繼承法》第33條規(guī)定,繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務,繳納稅款和清償債務以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分,繼承人自愿償還的不在此限。
    繼承人放棄繼承的,對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任。
    根據(jù)上述規(guī)定,債權債務關系不因債務人的死亡而當然消滅,死者有財產(chǎn)的,要用其財產(chǎn)承擔生前債務。因此,A項錯誤。
    根據(jù)《繼承法》第33條的規(guī)定,繼承人僅在繼承遺產(chǎn)的價值范圍內(nèi)承擔償還被繼承人生前債務的責任。本案中,何某女兒放棄了對房屋的繼承,僅對現(xiàn)金繼承了1萬,因此,她僅需要對債權人負擔償還1萬的義務。另外,本案中,被繼承人所有的遺產(chǎn)總和價值是10萬,繼承人僅需要在繼承10萬元的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔還債責任,對于剩余的2萬元債務,四人可以不予清償,當然如果有繼承人自愿清償?shù)?,法律也不禁止。因此,BC項錯誤,D項正確。
    68.錢某與胡某婚后生有子女甲和乙,后錢某與胡某離婚,甲、乙歸胡某撫養(yǎng)。胡某與吳某結婚,當時甲已參加工作而乙尚未成年,乙跟隨胡某與吳某居住,后胡某與吳某生下一女丙,吳某與前妻生有一子丁。錢某和吳某先后去世,下列哪些說法是正確的?( )
    A.胡某、甲、乙可以繼承錢某的遺產(chǎn)
    B.甲和乙可以繼承吳某的遺產(chǎn)
    C.胡某和丙可以繼承吳某的遺產(chǎn)
    D.乙和丁可以繼承吳某的遺產(chǎn)
    答案:CD
    解析:本題考核遺產(chǎn)繼承的相關規(guī)定。
    《繼承法》第10條第1款規(guī)定,遺產(chǎn)按照下列順序繼承:
    第一順序:配偶、子女、父母。
    第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
    根據(jù)上述規(guī)定可知,配偶的一方享有對另一方遺產(chǎn)的繼承權。本題中,胡某雖然以前與錢某有婚姻關系,但是錢某去世時,他們已經(jīng)離婚,胡某不再是錢某的配偶,則胡某不享有對錢某遺產(chǎn)的繼承權。因此,A項錯誤。
    《繼承法》第10條第3款規(guī)定,本法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。按照通常的理解,所謂“有扶養(yǎng)關系”,是指因為年老等原因而失去勞動能力不能自食其力,或者因為年幼又無生活來源,需要有能力的家人幫助,而且事實上也形成了幫助關系,比如繼父母扶養(yǎng)年幼的繼子女學習和生活,繼子女扶養(yǎng)年老的繼父母。因此,并非所有的繼子女與繼父母之間都形成過扶養(yǎng)關系,比如,子女因母親改嫁而與繼父一起生活,如果子女此時已經(jīng)自立,那么,他(她)與繼父母之間便無扶養(yǎng)關系。反過來,如果繼父即使年老,但有自己的生活來源,事實上并不需要他(她)幫助,那么二者之間也沒有扶養(yǎng)關系。本案中,胡某與吳某結婚時,甲已參加工作且獨立生活,而乙未成年跟隨胡某與吳某居住。由此可知,甲與吳某之間沒有形成扶養(yǎng)關系,而乙與吳某之間形成了扶養(yǎng)關系,即甲無權繼承吳某的遺產(chǎn),乙有權繼承吳某的遺產(chǎn)。因此,B項錯誤。
    吳某去世時,胡某是吳某的配偶,根據(jù)《繼承法》第10條第一款的規(guī)定,胡某有權繼承吳某的遺產(chǎn)。丙是胡某與吳某的婚生子女,享有吳某遺產(chǎn)的繼承權。因此,C項正確。
    吳某是丁的生父,丁享有對吳某遺產(chǎn)的繼承權,乙與吳某形成了有扶養(yǎng)關系的繼子女關系,乙有權繼承吳某的遺產(chǎn)。因此,D項正確。
    69.某機關法定代表人甲安排駕駛員乙開車執(zhí)行公務,乙以身體不適為由拒絕。甲遂臨時安排丙出車,丙在途中將行人丁撞成重傷。有關部門認定丙和丁對事故的發(fā)生承擔同等責任。關于丁人身損害賠償責任的承擔,下列哪些表述是錯誤的?( )
    A.甲用人不當應當承擔部分賠償責任
    B.乙不服從領導安排應當承擔部分賠償責任
    C.丙有過錯應當承擔部分賠償責任
    D.該機關應當承擔全部賠償責任
    答案:ABCD
    解析:本題考核職務侵權的責任承擔問題。
    《高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第8條第1款規(guī)定,法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員,在執(zhí)行職務中致人損害的,依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定,由該法人或者其他組織承擔民事責任。上述人員實施與職務無關的行為致人損害的,應當由行為人承擔賠償責任。本案中,丙是在執(zhí)行職務過程中將丁撞傷,應由機關單位對丁的損害程度賠償責任,與甲、乙、丙不需要承擔賠償責任。因此,ABC錯誤。
    另外,經(jīng)有關部門認定,丙和丁對事故的發(fā)生承擔同等責任,即丙的機關單位僅需要承擔全部責任的一半,而非全部責任,另外一半由受害人丁自負。因此,D項錯誤。
    70.甲飼養(yǎng)的一只狗在乙公司施工的道路上追咬丙飼養(yǎng)的一只狗,行人丁避讓中失足掉入施工形成的坑里,受傷嚴重。下列哪些說法是錯誤的?( )
    A.如甲能證明自己沒有過錯,不應承擔對丁的賠償責任
    B.如乙能證明自己沒有過錯,不應承擔對丁的賠償責任
    C.如丙能證明自己沒有過錯,不應承擔對丁的賠償責任
    D.此屬意外事件,甲、乙、丙均不應承擔對丁的賠償責任
    答案:ACD
    解析:本題考核特殊侵權行為的責任承擔問題。
    《民法通則》第127條規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任;由于受害人的過錯造成損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任;由于第三人的過錯造成損害的,第三人應當承擔民事責任。據(jù)此可知,動物侵權的情況下,適用的是無過錯責任,而非過錯推定責任。只有動物的飼養(yǎng)人或管理人能夠證明是受害人自己的過錯或第三人的過錯導致的損害的,才能免責。因此,AC項錯誤。
    《民法通則》第125條規(guī)定,在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔民事責任。據(jù)此可知,因地面施工而造成的侵權,采用的是過錯推定的歸責原則,如果施工人能夠證明自己已經(jīng)設置了明顯的標志和采取了安全措施,即不具有過錯的話,對第三人造成的損害不承擔賠償責任。因此,B項正確。
    意外事件,是指行為在客觀上造成了損害,但是行為人在主觀上既沒有故意也沒有過失,而是由于不可抗拒或者不能預見的原因造成的。本題中動物侵權與地面施工造成的侵權屬于特殊侵權的范圍,而非意外事件。因此,D項錯誤。
    (2008年)
    51.關于民事權利,下列哪些選項是正確的?
    A.甲公司與乙銀行簽訂借款合同,乙對甲享有的要求其還款的權利不具有排他性
    B.丙公司與丁公司協(xié)議,丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑,丁對丙享有的此項權利具有支配性
    C.債權人要求保證人履行,保證人以債權人未對主債務人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行,保證人的此項權利是抗辯權
    D.債權人撤銷債務人與第三人的贈與合同的權利不受訴訟時效的限制
    答案:ABCD
    解析:民事權利根據(jù)作用劃分,可以分為:支配權、請求權、抗辯權和形成權。所謂的支配權是指權利人可以直接支配其權利客體,而具有的排他性的權利,物權是典型的支配權,知識產(chǎn)權、人格權也是支配權;請求權是指權利人要求他人為特定行為的權利,債權是典型的請求權,A中要求還款的權利就是債權請求權,不具有排他性,說法正確,當選;B中丁公司享有的權利是地役權,是物權的一種,具有支配性,說法正確,當選;抗辯權是指對抗他人行使權利的權利,抗辯權分為永久性抗辯權和延期性抗辯權,C中一般保證人以債權人未對主債務人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行,行使的就是先訴抗辯權,C正確,當選;形成權是指權利人依自己的單方意思,使民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的權利,D中撤銷權即是形成權,對于形成權,適用的除斥期間,而不是訴訟時效,所以D的說法正確,當選,本題正確答案是ABCD.
    52.關于訴訟時效,下列哪些選項是正確的?
    A.訴訟時效僅適用于請求權
    B.一般訴訟時效期間屬可變期間
    C.訴訟時效期間均從權利人知道或應當知道權利被侵害時起計算
    D.訴訟時效期間屆滿后所受領的給付構成不當?shù)美?BR>    答案:AB
    解析:《民法通則》第135條規(guī)定,向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外。由此,A選項正確,訴訟時效僅適用于請求權;第137條規(guī)定,訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是,從權利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護。有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時效期間。由此,C錯誤;第139條規(guī)定,在訴訟時效期間的后六個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。第140條規(guī)定,訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。由此B選項正確。第138條規(guī)定,超過訴訟時效期間,當事人自愿履行的,不受訴訟時效限制。由此,D選項是錯誤的。本題正確答案是AB.
    53.甲向乙借款5萬元,乙要求甲提供擔保,甲分別找到友人丙、丁、戊、己,他們各自作出以下表示,其中哪些構成保證?
    A.丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”
    B.丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,本人愿代還3萬元”
    C.戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人負責”
    D.己向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人以某處私房抵債”
    答案:ABC
    解析:《擔保法》第六條規(guī)定,本法所稱保證,是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。《高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第22條規(guī)定,第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議的,保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款,但是,保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。根據(jù)上述規(guī)定可知,ABC項中丙、丁、戊的行為都符合法律規(guī)定的保證方式,因此,構成保證,應選;D項屬于抵押而非保證,因此D項錯誤,不選。
    54.喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套,交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查,該小區(qū)設計中并無網(wǎng)球場和游泳池。下列哪些選項是正確的?
    A.趙某有權要求退房
    B.趙某如要求退房,有權請求宏大公司承擔締約過錯責任
    C.趙某如要求退房,有權請求宏大公司雙倍返還購房款
    D.趙某如不要求退房,有權請求宏大公司承擔違約責任
    答案:ABD
    解析:《高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條,商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定,并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同,亦應當視為合同內(nèi)容,當事人違反的,應當承擔違約責任。
    55.下列行為中,哪些構成無因管理?
    A.甲錯把他人的牛當成自家的而飼養(yǎng)
    B.乙見鄰居家中失火恐殃及自己家,遂用自備的滅火器救火
    C.丙(15歲)租車將在體育課上昏倒的同學送往醫(yī)院救治
    D.丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷,遂自購一井蓋鋪上
    答案:BCD
    解析:《民法通則》第93條規(guī)定,沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失進行管理或者服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。構成無因管理的要件有如下三個:第一,管理他人事務;第二,為他人利益的意思;第三,無定的或者約定的義務。A中,因為甲沒有為他人管理或者服務的意思,因此不構成無因管理,B、C、D均符合無因管理的構成要件,當選,正確答案是BCD.
    56.婷婷滿一周歲,其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照,并要求影樓不得保留底片用作他途。相片洗出后,影樓違反約定將婷婷相片制成掛歷出售,獲利頗豐。本案中存在哪些債的關系?
    A.承攬合同之債
    B.委托合同之債
    C.侵權行為之債
    D.不當?shù)美畟?BR>    答案:ACD
    解析:《合同法》第251條規(guī)定,承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。本題中,婷婷的父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照,實際上是由攝影師按照婷婷父母的要求完成攝影工作,交付攝影作品,由婷婷父母支付一定報酬的合同,屬于承攬,A的說法正確,當選;婷婷父母要求影樓不得保留底片用作他途,而影樓卻違反約定將婷婷相片制成掛歷出售,獲利頗豐,這實際上已經(jīng)是以營利為目的使用他人肖像,構成了對婷婷的肖像權的侵犯,C的說法正確,當選;所謂不當?shù)美侵笩o法律上的原因而受利益,致使他人受損失的事實。本題中影樓通過侵犯婷婷肖像權而獲得利益,是沒有法律上的依據(jù)的,因此構成不當?shù)美畟?,由此D的說法正確。本題正確答案是ACD.
    57.某熱電廠從某煤礦購煤200噸,約定交貨期限為2007年9月30日,付款期限為2007年10月31日。9月底,煤礦交付200噸煤,熱電廠經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)煤的含硫量遠遠超過約定標準,根據(jù)政府規(guī)定不能在該廠區(qū)燃燒?;谏鲜銮闆r,熱電廠的哪些主張有法律依據(jù)?
    A.行使順序履行抗辯權
    B.要求煤礦承擔違約責任
    C.行使不安抗辯權
    D.解除合同
    答案:ABD
    解析:順序履行抗辯權是指當事人互負債務,有先后履行順序的,先履行一方未履行之前,后履行一方有權拒絕其履行請求,先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。本題中,煤礦是先履行的一方,煤礦履行的債務不符合約質(zhì)量要求,致使熱電廠被政府責令不能再燃燒,因此,熱電廠可以行使順序履行抗辯權,A的說法正確,C的說法錯誤;《合同法》第107條規(guī)定,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。由此,B的說法正確;《合同法》第94條規(guī)定,有下列情形之一的,當事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(三)當事人一方遲延履行主要債務,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形。本題中,因為煤礦提供的煤根據(jù)政府規(guī)定不能在該廠區(qū)燃燒,熱電廠訂立購煤合同的目的無法實現(xiàn),熱電廠有權解除合同,D的說法正確。
    58.王某有一棟兩層樓房,在樓頂上設置了一個商業(yè)廣告牌。后王某將該樓房的第二層出售給了張某。下列哪些選項是正確的?
    A.張某無權要求王某拆除廣告牌
    B.張某與王某間形成了建筑物區(qū)分所有權關系
    C.張某對樓頂享有共有和共同管理的權利
    D.張某有權要求與王某分享其購房后的廣告收益
    答案:ABCD
    解析:《物權法》第70條規(guī)定,業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權,對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利。由此,本題中王某與張某形成了建筑物區(qū)分所有權的關系,二人對樓頂享有共有和共同管理的權利,B和C的說法正確,當選;第76條 下列事項由業(yè)主共同決定:……(六)改建、重建建筑物及其附屬設施;……決定前款第五項和第六項規(guī)定的事項,應當經(jīng)專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業(yè)主且占總人數(shù)三分之二以上的業(yè)主同意……由此,本題中張某無權要求王某拆除廣告牌,A的說法也正確,當選;第80條規(guī)定,建筑物及其附屬設施的費用分攤、收益分配等事項,有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,按照業(yè)主專有部分占建筑物總面積的比例確定。由此,D的說法也是正確的,張某有權要求與王某分享收益。本題正確答案是ABCD.
    59.甲為乙的債權人,乙將其電動車出質(zhì)于甲?,F(xiàn)甲為了向丙借款,未經(jīng)乙同意將電動車出質(zhì)于丙,丙不知此車為乙所有。下列哪些選項是正確的?
    A.丙因善意取得而享有質(zhì)權
    B.因未經(jīng)乙的同意丙不能取得質(zhì)權
    C.甲對電動車的毀損、滅失應向乙承擔賠償責任
    D.對電動車毀損、滅失,乙可向丙索賠
    答案:ACD
    解析:《擔保法解釋》第84條規(guī)定,出質(zhì)人以其不具有所有權但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的,不知出質(zhì)人無處分權的質(zhì)權人行使質(zhì)權后,因此給動產(chǎn)所有人造成損失的,由出質(zhì)人承擔賠償責任。本題中,甲將電動車出質(zhì)于丙的時候,實際上甲就是出質(zhì)人,其不具有所有權但是合法占有動產(chǎn),因此丙基于善意取得享有質(zhì)權,A的說法正確,當選;《物權法》第217條規(guī)定,質(zhì)權人在質(zhì)權存續(xù)期間,未經(jīng)出質(zhì)人同意轉質(zhì),造成質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的,應當向出質(zhì)人承擔賠償責任。由此,C的說法正確,當選;因此,丙是該電動車的實際占有人,在丙的手里電動車毀損、滅失的,丙是實際侵權人,因此,乙可以向丙索賠。D項說法正確。
    60.王某與李某系夫妻,二人帶女兒外出旅游,發(fā)生車禍全部遇難,但無法確定死亡的先后時間。下列哪些選項是正確的?
    A.推定王某和李某先于女兒死亡
    B.推定王某和李某同時死亡
    C.王某和李某互不繼承
    D.女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產(chǎn)
    答案:ABCD
    解析:《高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第2條規(guī)定,相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡先后時間的,推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的,如幾個死亡人輩份不同,推定長輩先死亡;幾個死亡人輩份相同,推定同時死亡,彼此不發(fā)生繼承,由他們各自的繼承人分別繼承。本題中,王某、李某和女兒是相互有繼承關系的人,他們相互之間都是彼此的繼承人,在同一事件中死亡,不能確定死亡先后時間,王某和李某是其女兒的長輩,應該推定王某和李某先于其女兒死亡,其女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產(chǎn),A和D正確;又因為王某和李某是同一輩分,所以推定二人同時死亡,彼此不發(fā)生繼承關系,B和C正確。所以本題正確答案是ABCD.
    61.張某旅游時抱著當?shù)匾恍∨⑴臄z了一張照片,并將照片放在自己的博客中,后來發(fā)現(xiàn)該照片被用在某雜志的封面,并配以“母女情深”的文字說明。張某并未結婚,朋友看到雜志后紛紛詢問張某,熟人對此也議論紛紛,張某深受困擾。下列哪些說法是正確的?
    A.雜志社侵害了張某的肖像權
    B.雜志社侵害了張某的名譽權
    C.雜志社侵害了張某的隱私權
    D.張某有權向雜志社要求精神損害賠償
    答案:ABD
    解析:《民法通則》第100條 公民享有肖像權,未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。第101條規(guī)定,公民、法人享有名譽權,公民的人格尊嚴受法律保護,禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。本題中,雜志社以營利為目的使用了張某的肖像,所以侵害了張某的肖像權,A的說法正確;另外,張某是未婚女子,卻被配以“母女情深”的文字說明,且受到熟人對她的紛紛議論,其名譽權也受到了侵害,B的說法正確。至于隱私權,因為雜志社的行為并未對張某的隱私進行侵害,C的說法錯誤,不當選;《高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條規(guī)定,自然人因下列人格權利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理:(一)生命權、健康權、身體權;(二)姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權;(三)人格尊嚴權、人身自由權。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理。D的說法正確。本題正確答案是ABD.
    62.甲研究所與劉某簽訂了一份技術開發(fā)合同,約定由劉某為甲研究所開發(fā)一套軟件。3個月后,劉某按約定交付了技術成果,甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術成果的歸屬,雙方發(fā)生爭執(zhí)。下列哪些選項是正確的?
    A.申請專利的權利屬于劉某,但劉某無權獲得報酬
    B.申請專利的權利屬于劉某,且劉某有權獲得約定的報酬
    C.如果劉某轉讓專利申請權,甲研究所享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利
    D.如果劉某取得專利權,甲研究所可以免費實施該專利
    答案:BCD
    解析:《合同法》第331條規(guī)定,委托開發(fā)合同的委托人應當按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬;提供技術資料、原始數(shù)據(jù);完成協(xié)作事項;接受研究開發(fā)成果。第339條規(guī)定,委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的,委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉讓專利申請權的,委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。由此本題BCD的說法是正確的。
    63.王某以5萬元從甲商店購得標注為明代制品的瓷瓶一件,放置于家中客廳。李某好奇把玩,不慎將瓷瓶摔壞。經(jīng)鑒定,瓷瓶為贗品,市場價值為100元,甲商店系知假賣假。王某下列請求哪些是合法的?
    A.要求甲商店賠償10萬元
    B.要求甲商店賠償5萬元
    C.要求李某賠償5萬元
    D.要求李某賠償100元
    答案:ABD
    解析:《消費者權益保護法》第四十九條規(guī)定,經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的,應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。本題中,甲商店是知假賣假,因此,甲商店存在欺詐的行為,王某可以根據(jù)消費者權益保護的規(guī)定要求甲賠償購買商品的價款的一倍即10萬元,因此,A項正確;王某從甲商店購買明代制品的瓷瓶一件,說明王某與甲商店形成的是買賣合同關系,該合同的標的物是假的,說明商店存在違約的情況,因此,王某也可以以違約為由要求甲商店賠償5萬元,因此,B項正確;因為該瓷瓶實際上是贗品,市場價值才100元,因此,王某只能要求李某承擔100元的侵權賠償責任,而不能要求其承擔5萬元的侵權賠償責任,因此,C項錯誤,D項正確。
    64.小牛在從甲小學放學回家的路上,將石塊扔向路上正常行駛的出租車,致使乘客張某受傷,張某經(jīng)治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的?
    A.張某有權要求乙公司賠償醫(yī)藥費及精神損害
    B.甲小學和乙公司應向張某承擔連帶賠償責任
    C.張某有權要求甲小學賠償醫(yī)療費及精神損害
    D.張某有權要求小牛的監(jiān)護人賠償醫(yī)療費及精神損害
    答案:ABC
    解析:《高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定,對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構,未盡職責范圍內(nèi)的相關義務致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害的,應當承擔與其過錯相應的賠償責任。本題中,小牛的侵權行為發(fā)生在放學回家的路上,因此,甲小學沒有過錯,所以不承擔責任,B、C的說法錯誤。另外,因為出租車是在正常行駛,所以乙公司不承擔責任,A的說法錯誤;《民法通則》第133條規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的,可以適當減輕他的民事責任。由此,張某有權要求小牛的監(jiān)護人承擔醫(yī)療費?!陡呷嗣穹ㄔ宏P于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條規(guī)定,自然人因下列人格權利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理:(一)生命權、健康權、身體權;(二)姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權;(三)人格尊嚴權、人身自由權。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理。由此,張某有權要求小牛的監(jiān)護人賠償精神損害,D的說法正確。