民法學(xué)第九部分 債權(quán)
十七、定金
應(yīng)明確定金的概念，定金的成立要件：①主合同有效成立，②必須寫上定金字樣，③必須實(shí)際交付，④不得超過合同金額的20%，超過部分視為預(yù)付款。定金的性質(zhì)，當(dāng)事人可以約定，當(dāng)事人沒有約定的，視為違約定金。在同一合同中，既有定金條款，又有違約金條款的，只能由非違約方選擇適用，不能同時(shí)并用。定金可以同損害賠償同時(shí)適用，如果定金不足以彌補(bǔ)損失的，仍然可以要求損害賠償。損害賠償時(shí)，定金雙倍返還的部分應(yīng)當(dāng)填補(bǔ)所造成的損失。比如：損失是5萬元，定金是2萬元，雙倍返還是4萬元，已經(jīng)填補(bǔ)的損失是2萬元，這樣補(bǔ)償損失就應(yīng)當(dāng)是3萬元。
例：甲與乙訂立了一份買賣合同，價(jià)款100萬元，甲要求乙向其支付15萬元的定金，同時(shí)約定，任何一方違約的，應(yīng)支付對(duì)方10%的違約金。因甲不能履行合同，引起違約，乙向甲要求返還數(shù)額最多應(yīng)為（ ）
A． 30萬元
B． 25萬元
C． 10萬元
D． 40萬元
如果按照定金雙倍返還，是30萬元；如果按照違約金，是10萬元，再加上已交付的定金，共計(jì)25萬元。所以最多要求返還是30萬元。答案A。
不履行合同，適用定金制度。不完全履行合同，按照比例適用定金制度。瑕疵履行合同，如果導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，可適用定金制度，否則只能適用損害賠償。
十八、債權(quán)讓與
債權(quán)讓與具有非要式性、無因性。債權(quán)讓與行為是處分行為，債權(quán)讓與必須是讓與人與受讓人達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議應(yīng)保證存在有效的債權(quán)。讓與的債權(quán)應(yīng)具有可讓與性，否則債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議就不具有效力。
不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)有：①具有人身性質(zhì)的債權(quán)，②法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，③當(dāng)事人約定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，這些債權(quán)如果轉(zhuǎn)讓不具有轉(zhuǎn)讓的效力。債權(quán)讓與協(xié)議要經(jīng)讓與人與受讓人同意而生效，在債權(quán)讓與中，債權(quán)人負(fù)有通知的義務(wù)債務(wù)人的義務(wù)。如果債權(quán)人未通知的，債權(quán)讓與協(xié)議有效，但是該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力（即債務(wù)人可以拒絕向新的債權(quán)人履行義務(wù)）。債權(quán)讓與通知也存在一些例外情況：①證券化債權(quán)的讓與不以通知債務(wù)人為要件，如無記名債券、火車票、電影票。②特殊債權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須辦理登記手續(xù)，如電話使用權(quán)的過戶。③當(dāng)事人之間特別約定的債權(quán)讓與必須經(jīng)債務(wù)人同意。
債權(quán)讓與具有內(nèi)部效力和外部效力。（1）在內(nèi)部效力方面，主債權(quán)轉(zhuǎn)移，從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移。讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行事債權(quán)所必要的一些情況，讓與人應(yīng)對(duì)其讓與的債權(quán)負(fù)瑕疵擔(dān)保的義務(wù)。（2）在外部效力方面，債權(quán)的讓與不得損害債務(wù)人的現(xiàn)存利益，不得增加債務(wù)人的負(fù)擔(dān)。債權(quán)的讓與對(duì)債務(wù)人的效力以通知為準(zhǔn)，該通知不得遲于債務(wù)的履行期。債務(wù)人受領(lǐng)通知后，即使讓與并未發(fā)生和讓與無效，債務(wù)人向第三人所為的履行仍然有效，免除債務(wù)人的其他義務(wù)。債務(wù)人接到債權(quán)讓與通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯可對(duì)受讓人主張，這種抗辯包括合同不成立以及無效的抗辯、履行期尚未屆至的抗辯、合同已消滅的抗辯、被讓與的債權(quán)已過訴訟時(shí)效的抗辯等等。此外，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以主張抵銷權(quán)。
例：丁公司欠甲公司100萬元。2000年10月，甲公司與丙公司簽訂協(xié)議，約定甲公司對(duì)丁公司的100萬元的債權(quán)由丙公司享有，但未通知丁公司。同年12月，丙公司向法院起訴要求丁公司歸還欠款，有關(guān)該案的錯(cuò)誤表述是（ ）
A． 乙丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，因?yàn)槲慈〉枚」镜耐?BR>
十七、定金
應(yīng)明確定金的概念，定金的成立要件：①主合同有效成立，②必須寫上定金字樣，③必須實(shí)際交付，④不得超過合同金額的20%，超過部分視為預(yù)付款。定金的性質(zhì)，當(dāng)事人可以約定，當(dāng)事人沒有約定的，視為違約定金。在同一合同中，既有定金條款，又有違約金條款的，只能由非違約方選擇適用，不能同時(shí)并用。定金可以同損害賠償同時(shí)適用，如果定金不足以彌補(bǔ)損失的，仍然可以要求損害賠償。損害賠償時(shí)，定金雙倍返還的部分應(yīng)當(dāng)填補(bǔ)所造成的損失。比如：損失是5萬元，定金是2萬元，雙倍返還是4萬元，已經(jīng)填補(bǔ)的損失是2萬元，這樣補(bǔ)償損失就應(yīng)當(dāng)是3萬元。
例：甲與乙訂立了一份買賣合同，價(jià)款100萬元，甲要求乙向其支付15萬元的定金，同時(shí)約定，任何一方違約的，應(yīng)支付對(duì)方10%的違約金。因甲不能履行合同，引起違約，乙向甲要求返還數(shù)額最多應(yīng)為（ ）
A． 30萬元
B． 25萬元
C． 10萬元
D． 40萬元
如果按照定金雙倍返還，是30萬元；如果按照違約金，是10萬元，再加上已交付的定金，共計(jì)25萬元。所以最多要求返還是30萬元。答案A。
不履行合同，適用定金制度。不完全履行合同，按照比例適用定金制度。瑕疵履行合同，如果導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，可適用定金制度，否則只能適用損害賠償。
十八、債權(quán)讓與
債權(quán)讓與具有非要式性、無因性。債權(quán)讓與行為是處分行為，債權(quán)讓與必須是讓與人與受讓人達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議應(yīng)保證存在有效的債權(quán)。讓與的債權(quán)應(yīng)具有可讓與性，否則債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議就不具有效力。
不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)有：①具有人身性質(zhì)的債權(quán)，②法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，③當(dāng)事人約定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，這些債權(quán)如果轉(zhuǎn)讓不具有轉(zhuǎn)讓的效力。債權(quán)讓與協(xié)議要經(jīng)讓與人與受讓人同意而生效，在債權(quán)讓與中，債權(quán)人負(fù)有通知的義務(wù)債務(wù)人的義務(wù)。如果債權(quán)人未通知的，債權(quán)讓與協(xié)議有效，但是該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力（即債務(wù)人可以拒絕向新的債權(quán)人履行義務(wù)）。債權(quán)讓與通知也存在一些例外情況：①證券化債權(quán)的讓與不以通知債務(wù)人為要件，如無記名債券、火車票、電影票。②特殊債權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須辦理登記手續(xù)，如電話使用權(quán)的過戶。③當(dāng)事人之間特別約定的債權(quán)讓與必須經(jīng)債務(wù)人同意。
債權(quán)讓與具有內(nèi)部效力和外部效力。（1）在內(nèi)部效力方面，主債權(quán)轉(zhuǎn)移，從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移。讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行事債權(quán)所必要的一些情況，讓與人應(yīng)對(duì)其讓與的債權(quán)負(fù)瑕疵擔(dān)保的義務(wù)。（2）在外部效力方面，債權(quán)的讓與不得損害債務(wù)人的現(xiàn)存利益，不得增加債務(wù)人的負(fù)擔(dān)。債權(quán)的讓與對(duì)債務(wù)人的效力以通知為準(zhǔn)，該通知不得遲于債務(wù)的履行期。債務(wù)人受領(lǐng)通知后，即使讓與并未發(fā)生和讓與無效，債務(wù)人向第三人所為的履行仍然有效，免除債務(wù)人的其他義務(wù)。債務(wù)人接到債權(quán)讓與通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯可對(duì)受讓人主張，這種抗辯包括合同不成立以及無效的抗辯、履行期尚未屆至的抗辯、合同已消滅的抗辯、被讓與的債權(quán)已過訴訟時(shí)效的抗辯等等。此外，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以主張抵銷權(quán)。
例：丁公司欠甲公司100萬元。2000年10月，甲公司與丙公司簽訂協(xié)議，約定甲公司對(duì)丁公司的100萬元的債權(quán)由丙公司享有，但未通知丁公司。同年12月，丙公司向法院起訴要求丁公司歸還欠款，有關(guān)該案的錯(cuò)誤表述是（ ）
A． 乙丙之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，因?yàn)槲慈〉枚」镜耐?BR>