【民法】法律碩士民法學知識點大串講(5)

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民法第二部分
     四.監(jiān)護
     要掌握監(jiān)護的概念與性質。
     (一) 明確父母是未成年人的當然法定監(jiān)護人,即使父母離婚,無論與誰一起生活,父母雙方仍然是未成年人的監(jiān)護人。這里要區(qū)分開監(jiān)護人與監(jiān)護責任?!睹裢ㄒ庖姟罚罕O(jiān)護責任由與其共同生活的一方承擔,共同生活一方承擔有困難的,由父母雙方共同承擔。
     如果父母雙方出國留學,將未成年人交給祖父母,外祖父母的,父母雙方仍然是監(jiān)護人,此時未成年人侵權的,父母承擔責任,祖父母外祖父母只有在有過錯的情況下,才承擔連帶責任.(北京尚博學校提供)
     未成年人在小學,幼兒園致人損害的,其監(jiān)護人父母承擔主要責任,小學校、幼兒園在有過錯的時候才適當賠償。如果監(jiān)護人與小學、幼兒園之間有協(xié)議的,依照其協(xié)議。
     祖父母、外祖父母、成年兄姐是有法定監(jiān)護義務的人,如果父母不在,祖父母外祖父母成年兄姐有監(jiān)護義務。
     其他親屬為自愿監(jiān)護人。
     沒有上述監(jiān)護人的情況下,未成年人的父母所在單位或未成年人所在地的村委會、居委會、民政部門擔任監(jiān)護人。
     未成年人的監(jiān)護人除父母之外,可以協(xié)商由一人或多人擔任監(jiān)護人,如果有爭議,由基層單位(未成年人父母所在單位,村委會,居委會**沒有民政部門)指定,對指定不服的,才可以向人民法院起訴。如果沒有經過基層單位指定直接向人民法院起訴,人民法院不予受理。基層單位的指定是人民法院指定的必經程序。
     (二) 精神病人的法定監(jiān)護人有法定義務的監(jiān)護人:配偶、父母、成年子女,其他近親屬(這里是有順序的)。這里面的其他近親屬是指:祖父母、外祖父母、兄弟姐妹,成年的孫子女、外孫子女。
     其他親屬是自愿監(jiān)護人。
     (三)監(jiān)護人的職責:保護被監(jiān)護人的身體健康,照顧被監(jiān)護人的生活;對被監(jiān)護人進行管理和教育;保護和管理被監(jiān)護人的財產;代理被監(jiān)護人進行民事活動、訴訟并承擔責任。
     “保護和管理被監(jiān)護人的財產”是指監(jiān)護人確是為了被監(jiān)護的利益,不得擅自處分被監(jiān)護人財產。有一年有這樣的一道題:甲是童星(8周歲),片酬很多,他的父親經他同意,將10萬元贈送給他的叔叔丙,問這個贈予行為的效力如何?A.有效B.無效C.效力未定D.可撤銷。這個財產是一個八歲未成年人的,作為他的父親只能是為未成年人的個人利益,才能處分。雖然征得了甲的同意,但是甲的同意在法律上沒有任何意義。如果征得甲的同意即可,那監(jiān)護還有什么意義呢。所以在這種情況下,這是一個無效的行為。
     “代理被監(jiān)護人進行訴訟”的意義在于訴訟中間監(jiān)護人的訴訟地位,比如8歲的小孩將臨家8歲小孩打傷,原告是臨家8歲的小孩,被告是把人打傷的8歲小孩,監(jiān)護人在訴訟中只能是法定代理人,而不是證人、第三人。
     “應當承擔民事責任”,這里的責任,目前的主流觀點認為:它是無過錯責任。父母離婚的情況下,未成年人致人損害,與其共同生活的父母一方承擔責任,只有與其共同生活的父母一方承擔有困難的,才由父母雙方共同承擔。如果被監(jiān)護人有財產的,首先從被監(jiān)護人的財產中支付,只有被監(jiān)護人的財產不足的,才從監(jiān)護人的財產中支付,
     例:甲、乙為同胞兄弟,其父母雙亡,乙為未成年人,家在縣城工作。他們有一叔丙,住在鄉(xiāng)下。甲、丙均不原做乙的監(jiān)護人,乙的監(jiān)護人為( )
     A. 甲
     B. 丙
     C. 甲和丙
     D. 甲或丙
     題中涉及父母之外的未成年人的法定監(jiān)護人問題。祖父母、外祖父母、成年兄姐是法定監(jiān)護人,叔叔等親屬是自愿監(jiān)護人。答案為A.
     五.監(jiān)護責任
     監(jiān)護人的責任是一種無過錯責任,但監(jiān)護人盡到了監(jiān)護義務的,可以減輕其責任。
     例:甲為一無民事行為能力的精神病人。一天,甲妻帶甲外出散步,同村頑童乙上前挑逗甲,甲撿起路邊的石塊追打乙,甲妻雖奮力阻攔未果,乙被打傷花去藥費2000元,對此2000元的藥費應由( )
     A. 甲妻承擔
     B. 乙的監(jiān)護人承擔
     C. 主要由甲妻承擔
     D. 主要由乙的監(jiān)護人承擔
     甲是無民事行為能力人,他造成的損害由他的監(jiān)護人承擔,乙也是無民事行為能力人,他有挑逗性,甲妻奮力阻攔而未果表明她盡到了監(jiān)護義務,可以減輕責任。減輕的這部分責任由乙的監(jiān)護人承擔。但主要損害由甲造成的,因此由甲妻承擔主要責任。本題答案為C。(北京尚博學校提供)
     六.宣告失蹤
     應掌握宣告失蹤的目的:為失蹤人確定財產代管人;為失蹤人的債權債務進行清償。宣告失蹤的條件:自然人下落不明的事實,即離開自己的住所連續(xù)達到2年;利害關系人(即近親屬和有債權債務關系的人)的申請;人民法院的宣告(公告期:3個月)。宣告失蹤的效力主要解決失蹤人的財產管理和失蹤人的義務履行問題。宣告失蹤被撤銷,財產管理人應當將財產返還,如果愿物不存在了,自然消耗不必返還,如果產生孳息應當返還。(
     例:甲出海打魚遇臺風未歸,兩年后,其妻向人民法院申請宣告甲失蹤,人民法院依法進行宣告。但在誰為甲的財產管理人上,其妻與甲母發(fā)生爭議。經查明在甲失蹤期間,其妻經常將家中物品搬到同村姘夫丙家與丙共用。甲的財產管理人為( )
     A. 其妻
     B. 甲母
     C. 其妻和甲母
     D. 其妻或甲母
     在失蹤人財產代管人的問題上一般是與失蹤人生活最緊密的人,其順序是:配偶,父母,成年子女,關系密切的其他親屬和朋友。但是在前面的人對失蹤人的財產不利的情況下,應當由后面的人管理。在本題中,甲妻對甲財產有明顯不利,本題答案為B。