2010年司法考試法理學(xué)輔導(dǎo)資料:法的本體

字號(hào):

我國(guó)目前所講的法的淵源,一般有實(shí)質(zhì)意義法的淵源和形式意義法的淵源兩種不同的解釋。
    1.在實(shí)質(zhì)意義上,法的淵源指法的內(nèi)容的來(lái)源,如法淵源于經(jīng)濟(jì)或經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
    2.形式意義上的淵源,也就是法的效力淵源,指一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認(rèn)可的具有不同法的效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式,如制定法、判例法、習(xí)慣法、法理等。在我國(guó),對(duì)法的淵源的理解,一般指效力意義上的淵源,主要是各種制定法。
    1.根據(jù)法的淵源的載體形式的不同,可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源。
    2.從法的淵源與法規(guī)范關(guān)系的角度,可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源。制定法等與法規(guī)范、法條紋直接相關(guān)的淵源為法的直接淵源,學(xué)說(shuō)等與法規(guī)范、法條紋間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。
    3.根據(jù)是否經(jīng)過(guò)國(guó)家制定程序,法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。
    4.根據(jù)法的淵源的相對(duì)地位而分為主要淵源與次要淵源。
    5.在實(shí)踐中,法的淵源最主要的分類(lèi)為正式淵源與非正式淵源。
    (1)法的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國(guó)家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源,如憲法、法律、法規(guī)等,主要為制定法。
    (2)法的非正式淵源則指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念,這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn),如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣等。