第二節(jié) 一般收購制度
一、一般收購的特點
已持有公司發(fā)行在外5％以上股票的投資者，繼續(xù)購買上市公司發(fā)行在外股票的行為，屬于一般收購。根據(jù)《證券法》第79條規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的百分之五時，應(yīng)當在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。據(jù)此，一般收購具有以下特點：
1．收購方是持有或潛在持有上市公司發(fā)行在外5％以上股份的投資者，無論所持有或潛在持有的股份是否為流通股，均構(gòu)成收購方，應(yīng)遵守一般收購規(guī)則的約束。
2．一般收購無須發(fā)出收購要約。一般收購可依照證券交易所制訂的一般交易規(guī)則實施和完成。就委托買賣來說，投資者可以作出股票委托買賣指令，證券經(jīng)紀公司接受委托并執(zhí)行該指令后，即可按照時間優(yōu)先和價格優(yōu)先等交易規(guī)則辦理收購事宜。就自營買賣來說，證券公司可以憑借自己的股票賬戶與資金賬戶直接下單，完成一般收購。其間，無須采取“收購要約”方式。這是一般收購與繼續(xù)收購間的重大不同。
3．一般收購以收購上市股票的5—30％為界限。只有通過證券交易所持有上市股票5％以上的投資者，才受一般收購規(guī)則的約束。若投資者持有股票數(shù)量低于上市公司發(fā)行在外股票的5％者，則視為一般投資行為，不受收購規(guī)則的直接約束。如果投資者通過證券交易所持有上市公司30％股票后，繼續(xù)購買股票的，則屬于繼續(xù)收購，應(yīng)遵守關(guān)于繼續(xù)收購的特殊規(guī)則。
4．一般收購在本質(zhì)上是受特別規(guī)則約束的股票交易行為。按照“收購”的固有含義解釋，僅包括向其他投資者購買股票的含義，而不包括向其他投資者出售所持股票的內(nèi)容。但按照《證券法》一般收購的規(guī)定，大股東所持股份增減達到公司發(fā)行在外股票的5％時，均應(yīng)履行相關(guān)披露義務(wù)，即減持股份也屬于一般收購規(guī)則所規(guī)范的行為，故一般收購包括買進和賣出兩種情況。我們認為，減持股份明顯不符合公司收購的固有含義，不應(yīng)置于公司收購制度中，而屬于信息披露制度范疇。
二、權(quán)益公開規(guī)則
（一）權(quán)益公開的適用
任何人在其直接或間接持有某一上市公司發(fā)行股票達到某一法定比例，或者在其達到該法定比例后又發(fā)生一定比例的增減變化時，均必須依照法定程序公開披露其持股權(quán)益的制度。此即權(quán)益公開規(guī)則。因此，權(quán)益公開規(guī)則適用于兩種場合：
第一，通過證券交易所持有某上市公司發(fā)行在外股票的5％時，投資者應(yīng)依照權(quán)益公開制度進行披露。此種義務(wù)可稱為“持股信息公開義務(wù)”。根據(jù)《股票條例》，境內(nèi)自然人持股數(shù)量不得超過上市公司發(fā)行在外股票的千分之五；否則，由上市公司在征得證監(jiān)會同意后，依原買進價格或市場價格中較低的一種價格買回。對千分之五的比例而言，顯與上市公司控制權(quán)或管理權(quán)無關(guān)，無法構(gòu)成對上市公司的收購。在此意義上，該條例僅允許法人進行上市公司收購?！蹲C券法》取消了將法人與自然人區(qū)別對待的態(tài)度，在收購主體問題上確認了股東平等原則。
第二，通過證券交易所持有某上市公司發(fā)行在外股票的5％后，其持股數(shù)量每增減5％時，應(yīng)當依照權(quán)益公開制度進行披露。此種義務(wù)可稱為“持股變動公開義務(wù)”?！豆善睏l例》對上市公司收購采取相當慎重的態(tài)度，第47條規(guī)定“其持有該種股票的增減變化每達到該種股票發(fā)行在外總額的2％時”，應(yīng)履行信息披露義務(wù)及報告義務(wù)。這種特別謹慎的立法態(tài)度與我國證券市場初建時期的特殊性密切關(guān)聯(lián)。學者在《證券法》起草過程中提出，公司收購屬于正常市場行為，在我國現(xiàn)有經(jīng)濟條件下，應(yīng)采取適當鼓勵而非限制態(tài)度?！蹲C券法》已將原定 2%的增減比例調(diào)整至5%.
（二）權(quán)益公開的內(nèi)容和形式
權(quán)益公開是證券法公開原則的體現(xiàn)，也是維系證券市場穩(wěn)定的基本手段，它對于規(guī)范上市公司收購，禁止市場操縱行為，消除證券違法交易行為，也有十分重要的實踐意義。根據(jù)《證券法》規(guī)定，上市公司收購中的權(quán)益公開制度，主要通過投資者履行法定報告、通知和公告義務(wù)的方式加以體現(xiàn)。
1．持股信息公開義務(wù)。在持股信息公開義務(wù)中，投資者在所持股票達到公司總股本的5％時，應(yīng)自該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，（1）向證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所作出書面報告；（2）向上市公司發(fā)出通知；（3）在證監(jiān)會指定報刊上刊登公告。
2．持股變動公開義務(wù)。投資者在所持股票達到公司總股本的5％以后，每增減5％時，應(yīng)依照持股信息公開義務(wù)，承擔報告、通知和公告義務(wù)。
3．權(quán)益公開形式。為落實權(quán)益公開規(guī)則，《證券法》第80條規(guī)定，上述報告和公告應(yīng)包括以下內(nèi)容：（1）持股人的姓名或名稱、住所；（2）所持股票的名稱、數(shù)量；（3）持股達到法定比例或者持股增減變化達到法定比例的日期。
投資者承擔報告、通知和公告義務(wù)，屬于程序性義務(wù)，它不意味著接受報告、通知或公告的機構(gòu)有權(quán)審查收購本身的合法性，更不意味著該等機構(gòu)有權(quán)禁止或限制投資者進行收購。
三、慢走規(guī)則
（一）慢走規(guī)則及含義
所謂收購慢走規(guī)則，指投資者在其所持股票超過公司總股本5％后，于法定期限內(nèi)不得再行買賣該種股票。據(jù)《證券法》第79條規(guī)定，慢走規(guī)則適用于兩種場合：
第一，投資者在通過證券交易所持有上市公司已發(fā)行股份的5％時，應(yīng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)作出報告、通知和公告，在該期限內(nèi)不得再行買賣該種股票。該期限屬于股票買賣禁止的法定期限，投資者可以在該法定期限結(jié)束后，買賣該種股票。例如某投資者截止1999年12月7日前，通過證券交易所持有某上市公司已發(fā)行股份的5％，該投資者應(yīng)于同月10日前進行報告、通知和公告，且于該日期前不再買進或者賣出該公司股票。但自同月11日開始，該投資者可以繼續(xù)買賣該種股票。
第二，投資者持有一家上市公司已發(fā)行股份的5％后，其所持股票通過證券交易所買賣每增減5％時，除應(yīng)在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)作出報告、通知和公告外，在此后二日內(nèi)，不得買賣該種股票。例如，某公司發(fā)起人已持有該上市公司15％的已發(fā)行股份，若其于1999年12月7日前，通過證券交易所增持上市公司5％的股票，該發(fā)起人應(yīng)于同月10日前進行報告、通知和公告；若該發(fā)起人于9日作出報告、通知和公告，則可自12日開始買進或者賣出所持股票。
（二）關(guān)于慢走規(guī)則的評價
慢走規(guī)則的核心，是控制大股東買賣上市股票的節(jié)奏，或使大股東買賣股票依法發(fā)生停頓。擁有上市公司5％股份的投資者雖非上市公司的控股股東，但仍屬大股東。《證券法》第68條甚至將持有上市公司5％已發(fā)行股份的股東稱為“知情人員”。在證券市場上，大股東增減持股數(shù)量會對股票價格產(chǎn)生較大影響，適當控制其買賣股票節(jié)奏，使其股票買賣過程暫時停止，有助于防止大股東濫用特殊優(yōu)勢與地位操縱證券市場，保護其他社會公眾投資者的利益。
《股票條例》曾規(guī)定大股東持股增減2％時，要履行報告、通知和公告義務(wù)，這構(gòu)成對一般收購嚴格限制?！蹲C券法》沒有實質(zhì)改變大股東的持股標準，但將該增減幅度規(guī)定為5％，顯示出立法者試圖放寬對一般收購的限制，甚至顯示出鼓勵對上市公司收購的意義。這意味著大股東的收購成本將會降低，也意味著上市公司收購因素將對股票市場的價格波動有更大影響。
一、一般收購的特點
已持有公司發(fā)行在外5％以上股票的投資者，繼續(xù)購買上市公司發(fā)行在外股票的行為，屬于一般收購。根據(jù)《證券法》第79條規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的百分之五時，應(yīng)當在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。據(jù)此，一般收購具有以下特點：
1．收購方是持有或潛在持有上市公司發(fā)行在外5％以上股份的投資者，無論所持有或潛在持有的股份是否為流通股，均構(gòu)成收購方，應(yīng)遵守一般收購規(guī)則的約束。
2．一般收購無須發(fā)出收購要約。一般收購可依照證券交易所制訂的一般交易規(guī)則實施和完成。就委托買賣來說，投資者可以作出股票委托買賣指令，證券經(jīng)紀公司接受委托并執(zhí)行該指令后，即可按照時間優(yōu)先和價格優(yōu)先等交易規(guī)則辦理收購事宜。就自營買賣來說，證券公司可以憑借自己的股票賬戶與資金賬戶直接下單，完成一般收購。其間，無須采取“收購要約”方式。這是一般收購與繼續(xù)收購間的重大不同。
3．一般收購以收購上市股票的5—30％為界限。只有通過證券交易所持有上市股票5％以上的投資者，才受一般收購規(guī)則的約束。若投資者持有股票數(shù)量低于上市公司發(fā)行在外股票的5％者，則視為一般投資行為，不受收購規(guī)則的直接約束。如果投資者通過證券交易所持有上市公司30％股票后，繼續(xù)購買股票的，則屬于繼續(xù)收購，應(yīng)遵守關(guān)于繼續(xù)收購的特殊規(guī)則。
4．一般收購在本質(zhì)上是受特別規(guī)則約束的股票交易行為。按照“收購”的固有含義解釋，僅包括向其他投資者購買股票的含義，而不包括向其他投資者出售所持股票的內(nèi)容。但按照《證券法》一般收購的規(guī)定，大股東所持股份增減達到公司發(fā)行在外股票的5％時，均應(yīng)履行相關(guān)披露義務(wù)，即減持股份也屬于一般收購規(guī)則所規(guī)范的行為，故一般收購包括買進和賣出兩種情況。我們認為，減持股份明顯不符合公司收購的固有含義，不應(yīng)置于公司收購制度中，而屬于信息披露制度范疇。
二、權(quán)益公開規(guī)則
（一）權(quán)益公開的適用
任何人在其直接或間接持有某一上市公司發(fā)行股票達到某一法定比例，或者在其達到該法定比例后又發(fā)生一定比例的增減變化時，均必須依照法定程序公開披露其持股權(quán)益的制度。此即權(quán)益公開規(guī)則。因此，權(quán)益公開規(guī)則適用于兩種場合：
第一，通過證券交易所持有某上市公司發(fā)行在外股票的5％時，投資者應(yīng)依照權(quán)益公開制度進行披露。此種義務(wù)可稱為“持股信息公開義務(wù)”。根據(jù)《股票條例》，境內(nèi)自然人持股數(shù)量不得超過上市公司發(fā)行在外股票的千分之五；否則，由上市公司在征得證監(jiān)會同意后，依原買進價格或市場價格中較低的一種價格買回。對千分之五的比例而言，顯與上市公司控制權(quán)或管理權(quán)無關(guān)，無法構(gòu)成對上市公司的收購。在此意義上，該條例僅允許法人進行上市公司收購?！蹲C券法》取消了將法人與自然人區(qū)別對待的態(tài)度，在收購主體問題上確認了股東平等原則。
第二，通過證券交易所持有某上市公司發(fā)行在外股票的5％后，其持股數(shù)量每增減5％時，應(yīng)當依照權(quán)益公開制度進行披露。此種義務(wù)可稱為“持股變動公開義務(wù)”?！豆善睏l例》對上市公司收購采取相當慎重的態(tài)度，第47條規(guī)定“其持有該種股票的增減變化每達到該種股票發(fā)行在外總額的2％時”，應(yīng)履行信息披露義務(wù)及報告義務(wù)。這種特別謹慎的立法態(tài)度與我國證券市場初建時期的特殊性密切關(guān)聯(lián)。學者在《證券法》起草過程中提出，公司收購屬于正常市場行為，在我國現(xiàn)有經(jīng)濟條件下，應(yīng)采取適當鼓勵而非限制態(tài)度?！蹲C券法》已將原定 2%的增減比例調(diào)整至5%.
（二）權(quán)益公開的內(nèi)容和形式
權(quán)益公開是證券法公開原則的體現(xiàn)，也是維系證券市場穩(wěn)定的基本手段，它對于規(guī)范上市公司收購，禁止市場操縱行為，消除證券違法交易行為，也有十分重要的實踐意義。根據(jù)《證券法》規(guī)定，上市公司收購中的權(quán)益公開制度，主要通過投資者履行法定報告、通知和公告義務(wù)的方式加以體現(xiàn)。
1．持股信息公開義務(wù)。在持股信息公開義務(wù)中，投資者在所持股票達到公司總股本的5％時，應(yīng)自該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，（1）向證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所作出書面報告；（2）向上市公司發(fā)出通知；（3）在證監(jiān)會指定報刊上刊登公告。
2．持股變動公開義務(wù)。投資者在所持股票達到公司總股本的5％以后，每增減5％時，應(yīng)依照持股信息公開義務(wù)，承擔報告、通知和公告義務(wù)。
3．權(quán)益公開形式。為落實權(quán)益公開規(guī)則，《證券法》第80條規(guī)定，上述報告和公告應(yīng)包括以下內(nèi)容：（1）持股人的姓名或名稱、住所；（2）所持股票的名稱、數(shù)量；（3）持股達到法定比例或者持股增減變化達到法定比例的日期。
投資者承擔報告、通知和公告義務(wù)，屬于程序性義務(wù)，它不意味著接受報告、通知或公告的機構(gòu)有權(quán)審查收購本身的合法性，更不意味著該等機構(gòu)有權(quán)禁止或限制投資者進行收購。
三、慢走規(guī)則
（一）慢走規(guī)則及含義
所謂收購慢走規(guī)則，指投資者在其所持股票超過公司總股本5％后，于法定期限內(nèi)不得再行買賣該種股票。據(jù)《證券法》第79條規(guī)定，慢走規(guī)則適用于兩種場合：
第一，投資者在通過證券交易所持有上市公司已發(fā)行股份的5％時，應(yīng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)作出報告、通知和公告，在該期限內(nèi)不得再行買賣該種股票。該期限屬于股票買賣禁止的法定期限，投資者可以在該法定期限結(jié)束后，買賣該種股票。例如某投資者截止1999年12月7日前，通過證券交易所持有某上市公司已發(fā)行股份的5％，該投資者應(yīng)于同月10日前進行報告、通知和公告，且于該日期前不再買進或者賣出該公司股票。但自同月11日開始，該投資者可以繼續(xù)買賣該種股票。
第二，投資者持有一家上市公司已發(fā)行股份的5％后，其所持股票通過證券交易所買賣每增減5％時，除應(yīng)在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)作出報告、通知和公告外，在此后二日內(nèi)，不得買賣該種股票。例如，某公司發(fā)起人已持有該上市公司15％的已發(fā)行股份，若其于1999年12月7日前，通過證券交易所增持上市公司5％的股票，該發(fā)起人應(yīng)于同月10日前進行報告、通知和公告；若該發(fā)起人于9日作出報告、通知和公告，則可自12日開始買進或者賣出所持股票。
（二）關(guān)于慢走規(guī)則的評價
慢走規(guī)則的核心，是控制大股東買賣上市股票的節(jié)奏，或使大股東買賣股票依法發(fā)生停頓。擁有上市公司5％股份的投資者雖非上市公司的控股股東，但仍屬大股東。《證券法》第68條甚至將持有上市公司5％已發(fā)行股份的股東稱為“知情人員”。在證券市場上，大股東增減持股數(shù)量會對股票價格產(chǎn)生較大影響，適當控制其買賣股票節(jié)奏，使其股票買賣過程暫時停止，有助于防止大股東濫用特殊優(yōu)勢與地位操縱證券市場，保護其他社會公眾投資者的利益。
《股票條例》曾規(guī)定大股東持股增減2％時，要履行報告、通知和公告義務(wù)，這構(gòu)成對一般收購嚴格限制?！蹲C券法》沒有實質(zhì)改變大股東的持股標準，但將該增減幅度規(guī)定為5％，顯示出立法者試圖放寬對一般收購的限制，甚至顯示出鼓勵對上市公司收購的意義。這意味著大股東的收購成本將會降低，也意味著上市公司收購因素將對股票市場的價格波動有更大影響。