證券法的基本原則
證券法基本原則是根據(jù)證券制度的本質(zhì)特征并結(jié)合證券市場(chǎng)特殊規(guī)律性，經(jīng)抽象而形成的、廣泛適用于調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系的基本行為準(zhǔn)則。也就是說，證券法基本原則是貫徹于證券發(fā)行與交易的全過程，反映證券法宗旨的一般規(guī)則，它應(yīng)體現(xiàn)出證券法基本精神，對(duì)于證券發(fā)行與交易的各項(xiàng)具體規(guī)則具有指導(dǎo)意義和法律解釋意義，并且對(duì)證券發(fā)行與交易實(shí)踐具有概括性調(diào)整作用。
一、對(duì)證券法基本原則的認(rèn)識(shí)
在《證券法》頒布前，許多學(xué)者曾根據(jù)已頒布的證券法規(guī)以及我國特有經(jīng)濟(jì)和社會(huì)背景，就證券法原則作出研究和分析。有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則包括公開、公正和公平三項(xiàng)。 有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則除應(yīng)包括公開、公正和公平構(gòu)成的“三公原則”外，還應(yīng)包括誠實(shí)信用原則以及效率原則。 還有的學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)我國證券法規(guī)現(xiàn)狀，應(yīng)將證券法基本原則概括為計(jì)劃性原則、公開性原則、公平誠信原則和核準(zhǔn)性原則。 還有的學(xué)者沒有全面承認(rèn)證券法基本原則，而將證券法原則分為證券發(fā)行原則和證券交易原則，并認(rèn)為證券發(fā)行原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則、實(shí)質(zhì)管理原則、國家干預(yù)原則；證券交易原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則以及平等、自愿、有償、誠實(shí)信用原則。 《證券法》頒布后，學(xué)者傾向于按照《證券法》總則部分的規(guī)定，概括我國證券法的基本原則，認(rèn)為包括“三公原則”、 “法律地位平等、自愿、有償、誠實(shí)信用原則”、“守法原則和禁止欺詐原則”、“證券業(yè)與其他金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)督管理原則”、“國家監(jiān)管與自律管理原則”以及“依法審計(jì)原則” 。
我們認(rèn)為，證券法調(diào)整著證券市場(chǎng)中各種復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，證券法基本原則作為證券法的重要內(nèi)容，除應(yīng)繼承民商法基本原則外，主要應(yīng)結(jié)合證券市場(chǎng)的特殊規(guī)律性加以高度概括，不宜簡單照搬民商法一般原則，不應(yīng)人為地割裂證券法基本原則，也不應(yīng)將基本原則與管制規(guī)則混同起來。否則，不僅會(huì)妨礙我國證券市場(chǎng)健康發(fā)展，也將妨礙證券法的有效實(shí)施、發(fā)展與完善。
首先，證券法基本原則是證券法的基本內(nèi)容。證券市場(chǎng)是高效運(yùn)轉(zhuǎn)的資本市場(chǎng)，證券法不僅要使得這一市場(chǎng)成為證券發(fā)行人的有效融資市場(chǎng)，還要使其成為公眾投資者放心投資的市場(chǎng)。證券市場(chǎng)是一國經(jīng)濟(jì)生活的晴雨表，它的起伏波動(dòng)直接反映著一國經(jīng)濟(jì)和政治發(fā)展的脈搏，其穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展對(duì)一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極作用。在推動(dòng)證券市場(chǎng)發(fā)展的過程中，不能滿足于制定數(shù)量眾多，甚至細(xì)致人微的行為規(guī)則，而應(yīng)首先確立證券法基本原則。這對(duì)于確立證券法的地位，消除證券法規(guī)則之間的矛盾與沖突，具有重要意義，同時(shí)，這也將有助于建立證券市場(chǎng)的統(tǒng)一理念，填補(bǔ)具體規(guī)則存在的疏漏。
其次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)一性。證券市場(chǎng)本身具有統(tǒng)一性，雖然可劃分證券發(fā)行市場(chǎng)與交易市場(chǎng)，但無論證券發(fā)行或者證券交易，都是向證券投資者轉(zhuǎn)讓證券權(quán)利的行為，具有交易行為的一般屬性。區(qū)別僅在于，證券發(fā)行是證券發(fā)行人向社會(huì)投資者出售證券，而證券交易行為是證券持有人向其他投資者轉(zhuǎn)讓證券。因此，完全可以抽象出適用于證券發(fā)行和交易的一般原則。各國證券法都無例外地將保護(hù)投資者利益作為證券法的首要任務(wù)，站在投資者角度歸納出證券法基本原則，不僅是可能的，也是極其必要的。綜觀各國證券法，可以發(fā)現(xiàn)其具體規(guī)則存在許多差異，表現(xiàn)形式多種多樣，但在證券法基本原則上，均承認(rèn)公開原則、公正原則和公平原則的法律地位，并將這三項(xiàng)原則貫徹于證券發(fā)行與證券交易的全過程。有些國家還同時(shí)強(qiáng)調(diào)效率原則和誠實(shí)信用原則的地位，并將其貫穿于證券法規(guī)則的始終。所以，將證券法原則劃分為證券發(fā)行原則和證券交易原則的觀點(diǎn)，是缺乏理論及實(shí)踐依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)抽象出證券法的更高原則。
再次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)符合證券市場(chǎng)的基本規(guī)律和特性。證券是一種特殊的權(quán)利商品，要借助某種載體加以體現(xiàn)，但又不必拘泥于特定載體。權(quán)利商品僅有價(jià)值而無使用價(jià)值，且其價(jià)值具有易變性，與證券發(fā)行人有關(guān)的任何要素的變動(dòng)都會(huì)直接影響權(quán)利商品的投資價(jià)值。消費(fèi)者總可借助一定的技術(shù)手段直觀判斷商品的真實(shí)品質(zhì)，但確定權(quán)利商品品質(zhì)的方式顯然是非直觀的，其市場(chǎng)價(jià)值往往與證券信息的傳播有直接關(guān)系。證券法雖可借鑒一般法律原則，但若將一般法律原則簡單等同于證券法基本原則，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹?BR> 后，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)與其交易法屬性相吻合，不能將行政法原則引入證券法。證券行為在根本上是交易行為，證券法是商法和交易法，在確立證券法基本原則時(shí)，必須充分尊重證券法的本質(zhì)。有學(xué)者認(rèn)為，證券法是管理法，是國家監(jiān)督管理證券發(fā)行和交易行為的法律。如果就《證券法》中包含的大量國家管理性規(guī)范而言，這種概括尚可理解；但若將其視為證券法的“應(yīng)然狀態(tài)”，則是對(duì)證券法本質(zhì)的誤解，也會(huì)否定證券法的價(jià)值。在嚴(yán)格意義上，證券管理規(guī)范的目的，在于劃定證券市場(chǎng)參與者的行為范圍，至于在法律劃定范圍內(nèi)如何行事，則應(yīng)依照市場(chǎng)參與者的主觀意志而定。實(shí)證法存在過多的管理性規(guī)范，就意味著限制市場(chǎng)參與者的活動(dòng)范圍。顯然，過度限制會(huì)與證券市場(chǎng)關(guān)于鼓勵(lì)交易和合理配置資源的價(jià)值相沖突。
二、我國證券法的基本原則
我們認(rèn)為，可以將證券法基本原則概括為五項(xiàng)，即公開原則、公正原則、公平原則、誠實(shí)信用原則和效率原則。
（一）公開原則
公開原則是現(xiàn)代證券法的基礎(chǔ)原則之一。根據(jù)公開原則，任何證券的發(fā)行和交易都必須遵循公開原則，真實(shí)、準(zhǔn)確和完整地披露與證券發(fā)行和交易有關(guān)的各種重要信息，避免任何信息披露中的虛假陳述、重大誤導(dǎo)和遺漏；以保證證券投資者對(duì)所投資證券有充分、全面和準(zhǔn)確的了解。證券投資價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)雖然受到政策、法律法規(guī)變動(dòng)以及系統(tǒng)和市場(chǎng)因素的影響，但主要取決于證券發(fā)行人的真實(shí)財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況，只有全面揭示與證券價(jià)值有關(guān)的各類信息，投資者才能夠作出正確的投資判斷。根據(jù)公開原則，證券發(fā)行人以及其他機(jī)構(gòu)和相關(guān)人員必須全面履行信息披露義務(wù)，以有效防止各種證券違法行為，切實(shí)保護(hù)證券投資者的合法利益。
在證券制度建立初期，證券發(fā)行人的財(cái)務(wù)和經(jīng)營等。信息曾被視為企業(yè)的內(nèi)部事務(wù)和商業(yè)秘密。有些人甚至提出，企業(yè)公開相關(guān)信息和資訊，會(huì)使企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者處于優(yōu)勢(shì)地位，從而損害證券發(fā)行人的利益；企業(yè)信息絕不能向社會(huì)公開，否則，不僅會(huì)損害證券發(fā)行人利益，也會(huì)進(jìn)一步損害證券投資者的利益。在這種情況下，有些證券發(fā)行人對(duì)投資者采取保密措施，更甚至在保護(hù)投資者利益的旗號(hào)下，向投資者提供不實(shí)信息并影響投資者作出正確的投資判斷。然而，投資者畢竟是證券發(fā)行人的股東或債權(quán)人，充分了解證券發(fā)行人真實(shí)情況，是保證投資者合理預(yù)見投資風(fēng)險(xiǎn)和投資利益的基礎(chǔ)和前提。在投資者與發(fā)行人之間利益關(guān)系的問題上，法律理論和證券制度均曾裹足不前。直到20世紀(jì)初期，一些國家的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律機(jī)構(gòu)才開始強(qiáng)制要求證券發(fā)行人公布其財(cái)務(wù)及經(jīng)營情況，并限制發(fā)行人的不當(dāng)行為，包括禁止或限制發(fā)行人買賣自己發(fā)行的證券。自美國 1934年《證券交易法》出臺(tái)并確認(rèn)公開原則或信息披露制度以來，這一原則才逐漸被各國證券法廣泛接受，成為證券法的基本原則。
根據(jù)公開原則，必須公開與證券及其價(jià)格有關(guān)的各種信息，包括證券發(fā)行人本身情況，如財(cái)務(wù)情況、重大投資決定和重大經(jīng)營管理決策等，也包括與證券發(fā)行人有關(guān)的信息，如市場(chǎng)變動(dòng)和投資風(fēng)險(xiǎn)等。根據(jù)公開原則實(shí)現(xiàn)方式，該原則主要包括兩個(gè)階段的信息公開。第一，證券發(fā)行之信息公開。這也稱為“信息的初期披露”，是指證券發(fā)行人在首次發(fā)行證券時(shí)，應(yīng)向投資者披露與證券發(fā)行人及所發(fā)行證券有關(guān)的所有重要信息，證券發(fā)行人應(yīng)保證所公開信息的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整，不得存在虛假陳述、重大誤導(dǎo)和遺漏；證券發(fā)行人所聘請(qǐng)的中介機(jī)構(gòu)，也承擔(dān)保證相關(guān)信息真實(shí)、準(zhǔn)確和完整的義務(wù)與責(zé)任。我國《公司法》和《證券法》十分重視證券發(fā)行信息的公開制度，并制定一系列嚴(yán)格的信息披露規(guī)則。第二，證券發(fā)行后之信息披露。它也稱“信息的持續(xù)披露”，是要求證券發(fā)行人以及相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員在證券發(fā)行完畢后，定期或不定期地向社會(huì)公眾公開公司內(nèi)部財(cái)務(wù)和經(jīng)營情況，并以適當(dāng)方式向社會(huì)公布。
為了實(shí)現(xiàn)公開原則，證券法創(chuàng)設(shè)了許多具體制度，如信息披露制度、證券違法行為之法律責(zé)任制度等。信息公開既是證券發(fā)行人承擔(dān)的法定義務(wù)，也是允許公開發(fā)行證券的基本前提。拒絕公開信息者，將無法獲得公開發(fā)行證券的資格；違反公開原則的行為，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員將受到法律追究。對(duì)于公開原則，不能做狹隘解釋，更不能將公開原則僅僅解釋為證券發(fā)行必須采取公開發(fā)行方式。否則，這將削弱公開原則對(duì)健全證券市場(chǎng)機(jī)制的積極作用，也無法為投資者提供信息通暢和公平的交易環(huán)境。
（二）公正原則
公正原則是證券法的重要原則之一。“在證券市場(chǎng)乃至整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，公正之精神表現(xiàn)為對(duì)立法者、司法者、管理者權(quán)利的賦予與約束，表現(xiàn)為社會(huì)對(duì)市場(chǎng)行為的評(píng)價(jià)，即市場(chǎng)行為的公正性” .“公正原則是針對(duì)證券管理層行為而言，它要求證券管理監(jiān)督機(jī)構(gòu)及其工作人員行為必須公正，禁止欺詐、操縱以及內(nèi)幕交易等一切證券違法行為” .上述兩種解釋的側(cè)重點(diǎn)略有不同，前者注重理念上的公正，后者側(cè)重于實(shí)證利益的保護(hù)。但有一點(diǎn)是相似的，都重視管理者公正和不偏不倚地介人證券市場(chǎng)。
公正原則是對(duì)證券市場(chǎng)監(jiān)管者的基本要求。實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)說明，健康有序的證券市場(chǎng)有賴于來自政府和社會(huì)的監(jiān)督管理，一旦失去監(jiān)管，證券市場(chǎng)將成為無序、危險(xiǎn)的賭博場(chǎng)所。證券市場(chǎng)監(jiān)管者包括立法者、司法者和政府管理者，還包括自律管理機(jī)構(gòu)。根據(jù)公正原則，立法者應(yīng)當(dāng)綜合考慮證券市場(chǎng)的實(shí)際狀況，制定出兼顧各方當(dāng)事人合理利益的法律規(guī)則，為了保證證券市場(chǎng)和金融市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展，甚至需要遏制過度投機(jī)；為了保護(hù)社會(huì)公眾投資者的利益，甚至要限制某些證券的流通和轉(zhuǎn)讓。根據(jù)公正原則，政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)要依法實(shí)施監(jiān)管，不得越權(quán)監(jiān)管；要尊重市場(chǎng)規(guī)則，不得干預(yù)正常的市場(chǎng)行為；政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)要公正對(duì)待各方當(dāng)事人，不得采取歧視政策，不得徇私枉法；證券監(jiān)管人員不得從事證券交易，不得接受不正當(dāng)?shù)睦?，以保證其站在公正立場(chǎng)上處理監(jiān)管事務(wù)。自律機(jī)構(gòu)同樣要依照公正原則約束自律機(jī)構(gòu)成員的行為，鼓勵(lì)成員單位合理競(jìng)爭(zhēng)，公正評(píng)判成員單位正常經(jīng)營行為，不得損害成員單位的合理利益。
證券市場(chǎng)行為是交易行為，具有極高的技術(shù)性和復(fù)雜性，證券法會(huì)劃定證券市場(chǎng)各類參與者的行為范圍，并允許市場(chǎng)參與者在法定范圍內(nèi)從事正常的投資和服務(wù)活動(dòng)。立法者必須合理確定各種行為評(píng)價(jià)制度，監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)在法律框架內(nèi)公正執(zhí)行法律，解決利益沖突與糾紛，盡力避免畸重畸輕的處理。對(duì)各種創(chuàng)新的交易行為，更應(yīng)本著社會(huì)公正的原則作出合理評(píng)判。
（三）公平原則
公平初是一個(gè)復(fù)雜多變的社會(huì)觀念，在不同歷史時(shí)期和階段，在不同社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域以及不同社會(huì)群體內(nèi)部，人們的公平觀念會(huì)有重大差異。在法制社會(huì)，很多法律規(guī)則正是在追求結(jié)果公平的前提下，演變成復(fù)雜的法律體系。在證券市場(chǎng)條件下，證券投資者情況千差萬別，有機(jī)構(gòu)投資者，也有個(gè)人投資者，有資金和信息上的強(qiáng)者，也有資金和信息上的弱者。證券市場(chǎng)就是各類不同投資者及其利益結(jié)成的網(wǎng)。對(duì)于不同的證券投資者和市場(chǎng)參與者而言，如何平等地保護(hù)各種投資者利益，實(shí)現(xiàn)結(jié)果公平，顯然極端重要，公平顯然是證券法追逐的目標(biāo)。
在證券法領(lǐng)域中，實(shí)現(xiàn)公平的途徑是多方面的。首先，證券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)為各類投資者提供進(jìn)行交易的同等機(jī)會(huì)。交易機(jī)會(huì)不能只提供給部分投資者，更不能無理地限制投資者進(jìn)入交易市場(chǎng)，包括通過隨意升高或降低開戶標(biāo)準(zhǔn)的方式直接或間接地限制投資者的交易機(jī)會(huì)，也包括以不適當(dāng)方式限制社會(huì)公眾的證券認(rèn)購機(jī)會(huì)。作為輔助手段，有必要?jiǎng)?chuàng)設(shè)適于中小投資者進(jìn)行證券交易的途徑，發(fā)展包括投資基金在內(nèi)的各種投資形式。其次，證券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)為各類投資者提供接觸信息的同等機(jī)會(huì)。證券投資在一定程度上，是依靠信息完成的交易。正因如此，各國證券法才會(huì)刻意設(shè)置一系列信息披露規(guī)則，使得各類投資者可以平等地提供接觸投資信息的機(jī)會(huì)。第三，保證投資者按照已公布的相同規(guī)則進(jìn)行交易。交易規(guī)則的不合理必然導(dǎo)致交易結(jié)果的不公平，這是國內(nèi)外證券實(shí)踐的基本經(jīng)驗(yàn)。所以，投資者無論規(guī)?；蛸Y金多少，應(yīng)當(dāng)按照同樣的交易規(guī)則進(jìn)行交易。當(dāng)然，公平原則也要求證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)按照相同的尺度衡量所監(jiān)管范圍內(nèi)的行為。但我們不能將公平理解為交易結(jié)果的利益平均化，更不能人為地平均分享證券市場(chǎng)所帶來的利益，否則，就將徹底摧毀證券市場(chǎng)的資源分配機(jī)能。
公平原則不僅是衡量人們證券交易行為的尺度，更是驗(yàn)證和校正某些證券法規(guī)則的準(zhǔn)則。在傳統(tǒng)證券交易規(guī)則中，曾有“時(shí)間優(yōu)先”、“價(jià)格優(yōu)先”和“數(shù)量優(yōu)先”的交易規(guī)則。就數(shù)量優(yōu)先規(guī)則而言，它無疑表現(xiàn)出對(duì)機(jī)構(gòu)投資者和大資金擁有者的偏愛，而與現(xiàn)代證券法保護(hù)中小投資者的法制精神相悖，并被現(xiàn)代證券法所拋棄。同樣，機(jī)構(gòu)投資者往往是影響市場(chǎng)價(jià)格的主力，投入巨額資金顯然會(huì)引起證券市場(chǎng)劇烈波動(dòng)。為了穩(wěn)定市場(chǎng)，公平保護(hù)各類投資者利益，應(yīng)當(dāng)可以適時(shí)地采取證券市場(chǎng)價(jià)格的漲停板制度，也應(yīng)當(dāng)抑制證券市場(chǎng)的過度投機(jī)因素，這些都體現(xiàn)出公平原則的要求。
（四）誠信原則
誠信原則也稱“誠實(shí)信用原則”。按照民法學(xué)者的一般解釋，它是指“民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。同時(shí)，誠信原則要求維持當(dāng)事人之間的利益以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益之間的平衡” .“誠實(shí)信用原則不僅具有指導(dǎo)社會(huì)行為之功能，而且具有法律解釋、法律補(bǔ)充和司法依據(jù)之功效” .
誠信原則是民商法基本原則，更是各類交易法應(yīng)予遵循的基本原則之一。證券法是關(guān)于證券買賣的特別法，屬于交易法范疇，故應(yīng)遵循誠信原則?！蹲C券法》第4條規(guī)定，“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實(shí)信用的原則”?？梢?，誠實(shí)信用是我國《證券法》的基本原則。在證券法各項(xiàng)基本原則中，誠信原則更強(qiáng)調(diào)行為人依照主觀善意行事。它要求證券市場(chǎng)參與者應(yīng)該以大善意進(jìn)行證券活動(dòng)，任何人不得以損害他人利益為目的而濫用證券權(quán)利，義務(wù)人也應(yīng)在誠實(shí)信用原則下，善意履行義務(wù)，不應(yīng)借機(jī)損害他人的利益。
結(jié)合我國證券實(shí)踐，誠信原則至少應(yīng)有如下具體表現(xiàn)：首先，證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同等對(duì)待包括承銷商在內(nèi)的各中介機(jī)構(gòu)。隨著中介機(jī)構(gòu)之間的競(jìng)爭(zhēng)加劇，實(shí)踐中開始逐漸采用以競(jìng)標(biāo)方式確定中介機(jī)構(gòu)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)以平等觀念向各中介機(jī)構(gòu)提供信息，避免競(jìng)標(biāo)形式化；其次，各中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)以公平競(jìng)爭(zhēng)方式參加證券發(fā)行，不得采用非正常手段獲得商業(yè)機(jī)會(huì)，也不得以詆毀他人形象和名譽(yù)的方式，進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)；第三，證券發(fā)行人應(yīng)以誠信為原則進(jìn)行信息披露，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)嚴(yán)格按照善意原則履行審慎調(diào)查義務(wù)，全面了解有關(guān)信息，站在對(duì)投資者負(fù)責(zé)的立場(chǎng)上處理業(yè)務(wù)活動(dòng)；第四，證券市場(chǎng)參與人應(yīng)善意從事證券市場(chǎng)活動(dòng)，不能為謀取私利或損害他人利益，操縱市場(chǎng)、欺詐客戶或者散布虛假信息。
誠信原則與公開、公正和公平原則，構(gòu)成證券法相互補(bǔ)充的共同原則。相比較而言，誠信原則強(qiáng)調(diào)證券市場(chǎng)參與者的主觀態(tài)度，而公開、公正和公平原則更強(qiáng)調(diào)證券市場(chǎng)行為評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的客觀性。其中，公開原則強(qiáng)調(diào)證券發(fā)行人的行為狀況，公正原則強(qiáng)調(diào)證券監(jiān)管者的行為合理性，公平原則更強(qiáng)調(diào)交易關(guān)系的結(jié)果公平。因此，誠信原則須與公開、公正和公平原則相結(jié)合，才能大限度地發(fā)揮證券法基本原則的功效。
（五）效率與安全的原則
證券發(fā)行與交易是以標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)為標(biāo)的的特殊交易形式，它避免了實(shí)物資產(chǎn)交易上的品質(zhì)識(shí)別障礙，也為證券市場(chǎng)的高效運(yùn)行提供了基本條件?，F(xiàn)代證券交易廣泛采用電腦和各種高技術(shù)通訊手段，證券交易規(guī)則逐漸趨于精細(xì)和規(guī)范，從而使證券交易實(shí)現(xiàn)了有形資產(chǎn)交易難以達(dá)到的高效目標(biāo)。證券法上的效率，可在宏觀上表現(xiàn)社會(huì)資本資源的有效分配，也在微觀上表現(xiàn)為個(gè)別投資者投資變現(xiàn)能力的強(qiáng)弱。任何證券市場(chǎng)如果脫離了效率，就將徹底失去其存在價(jià)值。所謂安全，則體現(xiàn)為證券交易過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的穩(wěn)定性。在商法發(fā)展，交易安全和效率及彼此之間關(guān)系曾長期爭(zhēng)論不休。在證券制度中，嚴(yán)格而縝密的交易規(guī)則為證券市場(chǎng)的安全運(yùn)作提供了條件，交易安全似乎已不再是重要問題，而效率成為證券市場(chǎng)追逐的核心，但效率始終是一個(gè)相對(duì)概念。這不僅體現(xiàn)在難以絕對(duì)地確定效率的內(nèi)涵和外延，還體現(xiàn)在效率和秩序的關(guān)系協(xié)調(diào)問題上。雖然高效和有序是人們對(duì)證券市場(chǎng)的期盼，但始終是相對(duì)而不是絕對(duì)的。
在經(jīng)濟(jì)學(xué)上，效率是指資源的有效配置，是通過市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)而實(shí)現(xiàn)的資源的有效配置。但資源有效配置或效率的實(shí)現(xiàn)要取決于若干現(xiàn)實(shí)因素，反過來，任何現(xiàn)實(shí)存在的證券市場(chǎng)總會(huì)存在著某些非理想現(xiàn)象，總會(huì)存在制約實(shí)現(xiàn)效率目標(biāo)的因素。在證券市場(chǎng)上，決定效率的因素很多。首先，證券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)達(dá)到足夠的公開程度，保證投資者可以無障礙、真實(shí)、準(zhǔn)確和及時(shí)地獲得有關(guān)信息。這種市場(chǎng)公開程度顯然又與信息披露范圍及執(zhí)行程度有直接關(guān)系。其次，證券市場(chǎng)的發(fā)育程度決定了效率。市場(chǎng)的發(fā)育程度不僅表現(xiàn)為人們對(duì)證券市場(chǎng)的認(rèn)知程度，更決定于市場(chǎng)的活躍程度。再次，科學(xué)的證券市場(chǎng)規(guī)則直接影響著效率。這不僅要求市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)適時(shí)地制定相關(guān)規(guī)則，防止出現(xiàn)交易規(guī)則漏洞，而且要求交易規(guī)則能夠?yàn)楸M快完成交易提供條件。
對(duì)現(xiàn)代證券市場(chǎng)來說，交易安全仍然是重要目標(biāo)。證券市場(chǎng)充滿風(fēng)險(xiǎn)和投機(jī)因素，強(qiáng)調(diào)交易安全就顯得尤其重要。單純強(qiáng)調(diào)效率，或許會(huì)導(dǎo)致證券市場(chǎng)的無序化，更可能導(dǎo)致致命損害。從投資者來說，效率越高越好，但就市場(chǎng)整體而言，情況未必如此。正是在這種安全與效率關(guān)系的影響和支配下，各國證券制度越來越注重證券交易中的登記清算制度，并將清算登記制度視為消除交易風(fēng)險(xiǎn)、確保交易安全的基本手段?？梢哉f，保持證券市場(chǎng)的有序運(yùn)轉(zhuǎn)，協(xié)調(diào)各類投資者之間的利益關(guān)系，才是證券市場(chǎng)和證券法追逐的目標(biāo)，這或許也是效率的核心。
三、與我國證券法原則相關(guān)的問題
（一）證券法原則與監(jiān)管體制
如前所述，有些學(xué)者在《證券法》頒布后提出，《證券法》第一章第3～9條確立了我國證券法的七項(xiàng)基本原則，即“三公原則”、“平等誠信原則”“守法原則”、“分業(yè)經(jīng)營管理原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)管原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)管與自律管理相結(jié)合的原則”以及“依法監(jiān)督原則”。我們認(rèn)為，除該法第3條規(guī)定的公開、公正和公平原則以及第4條規(guī)定的誠信原則外，《證券法》總則部分規(guī)定的其他相關(guān)條款，屬于對(duì)證券監(jiān)管體制的規(guī)定，與證券法原則無關(guān)。
首先，相關(guān)法律條文的用語表明立法者無意將《證券法》總則內(nèi)容視為證券法基本原則。 《證券法》僅在第3、4條中采用“原則”的概念，在涉及守法 （{證券法》第5條）、分業(yè)經(jīng)營管理（《證券法》第6條）、證券市場(chǎng)的集中統(tǒng)一監(jiān)管（《證券法》第7條）、集中統(tǒng)一監(jiān)管與自律管理相結(jié)合（《證券法》第8條）以及依法監(jiān)督（《證券法》第9條）這五個(gè)條文中均未直接使用“原則”二字。立法用語上的差異，說明立法者十分清楚證券法基本原則的范圍。
其次，相關(guān)法律條文旨在確立證券監(jiān)管體制，而無意將其歸結(jié)為證券法的基本原則。證券法調(diào)整的證券發(fā)行與交易行為，是證券發(fā)行人與投資者之間、投資者與投資者之間的交易行為，具有商事行為屬性。證券法基本原則應(yīng)與此種交易行為的性質(zhì)相吻合，并以公開、公平、公正、誠信以及安全和效率為基本原則。’分業(yè)經(jīng)營管理“、”集中統(tǒng)一監(jiān)管“、”集中統(tǒng)一監(jiān)管與自律管理相結(jié)合“以及”依法監(jiān)督“，則是對(duì)證券市場(chǎng)行為的監(jiān)管規(guī)則。若將上述監(jiān)管規(guī)則確立為證券法基本原則，不僅違背證券法作為交易法的本質(zhì)，還會(huì)出現(xiàn)以偏概全的錯(cuò)誤，進(jìn)而將證券法歸結(jié)為行政管理法。
證券監(jiān)管規(guī)則對(duì)貫徹證券法基本原則發(fā)揮著積極的輔助作用，但不能替代或者充當(dāng)證券法基本原則。集中統(tǒng)一監(jiān)管、自律管理和依法監(jiān)督是法律賦予證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律管理機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)。通過推行集中統(tǒng)一監(jiān)管、自律管理和依法監(jiān)督，鼓勵(lì)證券市場(chǎng)參與者依誠信原則行事，從而大限度地消除證券違法行為，保障證券市場(chǎng)的公開、公正、公平，提高證券市場(chǎng)效率。所以，證券監(jiān)管規(guī)則是在外部對(duì)證券市場(chǎng)發(fā)揮調(diào)控作用的法律規(guī)則。
我國證券市場(chǎng)屬于新生證券市場(chǎng)，存在許多因我國特有的政治、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)現(xiàn)象帶來的新問題，完全照搬國外證券法基本原則，顯然是不夠的。證券法律制度或制度體系能否充分發(fā)揮作用，不僅取決于該制度是否敢于借鑒國外成熟市場(chǎng)的經(jīng)驗(yàn)，而且決定于是否能夠根據(jù)這種特有的經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)因素創(chuàng)設(shè)新的原則和規(guī)則。我國自《股票條例》將誠實(shí)信用原則確立為我國證券制度的基本原則，《證券法》將此加以延續(xù)，就是這種制度創(chuàng)新的具體表現(xiàn)形式。至于反映我國證券法制現(xiàn)狀的其他監(jiān)管規(guī)則，雖然對(duì)我國證券市場(chǎng)有著現(xiàn)實(shí)的重大影響，但始終具有可變性，且監(jiān)管規(guī)則的改變不會(huì)對(duì)證券法規(guī)則的存廢產(chǎn)生影響。如美國證券法十分強(qiáng)調(diào)分業(yè)管理的意義，但自80年代末以來，分業(yè)管理并不象從前那樣作用顯著。若將此類監(jiān)管規(guī)則等同于證券法基本原則，一旦監(jiān)管規(guī)則發(fā)生變動(dòng)，就將徹底否定《證券法》全部內(nèi)容。
（二）證券法原則與計(jì)劃體制
國外多數(shù)證券法是以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為其存在和發(fā)展基礎(chǔ)的，證券法基本原則也正是基于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)而創(chuàng)設(shè)并發(fā)揮作用的。我國處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過渡階段，這一時(shí)期證券法在內(nèi)容和實(shí)施中難免會(huì)受到計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響?！拔覈壳皩?duì)于各類證券的發(fā)行和上市均采取嚴(yán)格的計(jì)劃管理制度。無論是股票發(fā)行與上市，債券發(fā)行與上市，基金證券的發(fā)行與交易，實(shí)際均受到計(jì)劃額度的限制，須遵循計(jì)劃管理的基本規(guī)則”?！皬哪壳暗目陀^情況來看，計(jì)劃性原則實(shí)際上起到了有效限定證券發(fā)行與交易的規(guī)模、控制證券發(fā)行與上市進(jìn)度的作用” .
我國自開放證券市場(chǎng)之初，就開始按照計(jì)劃原則管理金融市場(chǎng)及證券市場(chǎng)。根據(jù)當(dāng)時(shí)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的要求，由國務(wù)院計(jì)劃及金融主管機(jī)構(gòu)根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)及金融政策，逐年確定各年度可發(fā)行債券及股票總額，并采取逐級(jí)分解方式落實(shí)到具體企業(yè)或行業(yè)主管部門。這種體制被稱為“證券發(fā)行額度審批制度”。《證券法》頒布后，以往采取的證券發(fā)行額度審批制度有所改變，而由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)企業(yè)申請(qǐng)逐一審批，發(fā)放證券發(fā)行指標(biāo)或確定證券發(fā)行名單。嚴(yán)格地說，這只是管理體制上的改變，并沒有觸及和改變計(jì)劃管理的實(shí)質(zhì)。
對(duì)證券發(fā)行采取額度審批或指標(biāo)審批，具有濃厚的行政管制色彩，其弊端也是明顯的。首先，我國采取行政手段分配證券發(fā)行額度，分配發(fā)行額度既取決于特定時(shí)期的產(chǎn)業(yè)政策，也取決于帶有內(nèi)部色彩的行政行為。所以，發(fā)行額度制度缺乏足夠的透明度，也會(huì)帶來某種程度的不公平。其次，以行政手段分配發(fā)行額度實(shí)際上限制了證券發(fā)行資格。許多自身?xiàng)l件很好但缺乏資金的企業(yè)，因?yàn)闆]有獲得發(fā)行額度而無法進(jìn)入證券市場(chǎng)；相反，有些條件并非很好的企業(yè)卻可以獲得發(fā)行資格。所以，這種行政分配手段使用不當(dāng)，會(huì)抑制優(yōu)秀企業(yè)進(jìn)入證券市場(chǎng)。再次，證券法宗旨顯然在于保護(hù)投資者利益。自身?xiàng)l件較好的企業(yè)無法發(fā)行證券，此屬無法向投資者提供佳利益，條件較差的企業(yè)獲準(zhǔn)發(fā)行證券，更將損害投資者利益。我們認(rèn)為，證券市場(chǎng)雖然向企業(yè)提供了融資渠道，但證券市場(chǎng)并不是以完成企業(yè)融資為終目的，相反，健康的證券市場(chǎng)要依賴投資者的長期信任和合作。如果忽視投資者利益的保護(hù)，證券市場(chǎng)的基礎(chǔ)就將發(fā)生動(dòng)搖，企業(yè)也就難以繼續(xù)利用證券市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)融資目的。
我國屬于資源短缺的國家，資金短缺是為嚴(yán)重的現(xiàn)象。面對(duì)可以為公司企業(yè)和各類發(fā)行人提供巨額資金的證券市場(chǎng)，無人可以處之泰然，合理分配資金資源是政府擁有的必不可少的管理職能。至于是以行政或計(jì)劃手段進(jìn)行資源分配，還是完全依賴市場(chǎng)自身機(jī)制進(jìn)行分配，或者綜合行政與市場(chǎng)雙重手段進(jìn)行資源分配，是擺在人們面前的重大課題。我國以往采取的額度分配制度基本屬于單純的計(jì)劃分配手段，現(xiàn)在則逐漸體現(xiàn)出某些市場(chǎng)化傾向。即使我們承認(rèn)計(jì)劃手段在現(xiàn)階段分配證券發(fā)行額度的某些積極作用，也不宜將計(jì)劃性原則列為證券法的基本原則。一方面，計(jì)劃在逐漸接近市場(chǎng)，計(jì)劃在不斷變化，以宜變性或過渡性規(guī)則作為法律原則將直接影響法律體系和規(guī)則的穩(wěn)定性。另一方面，計(jì)劃手段帶有“法（交易法）外之法（行政法）”的性質(zhì)，就我國證券發(fā)行實(shí)踐來看，獲得發(fā)行額度或取得發(fā)行指標(biāo)是企業(yè)進(jìn)入證券市場(chǎng)的鑰匙，而不等于市場(chǎng)行為本身，更不等于交易行為。所以，計(jì)劃分配或其變形形態(tài)至多是一種局部性規(guī)則，無法將其作為證券法的基本原則。
（三）證券法原則與證券法宗旨
學(xué)術(shù)界有人提出，保護(hù)投資者利益是我國證券法的基本原則。我們認(rèn)為，證券法原則是根據(jù)證券法立法宗旨而確立的基本行為規(guī)范，屬于法律規(guī)范范疇。但相對(duì)于具體行為規(guī)范而言，證券法原則具有更高的抽象程度，也具有更廣泛的適用性，不同于證券法宗旨。證券法宗旨是證券法規(guī)范意欲達(dá)到的、為立法者所肯定之目的。保護(hù)投資者利益，是各國證券法共同承認(rèn)的宗旨和目的，可以通過多種途徑予以實(shí)現(xiàn)。確立證券法原則，是實(shí)現(xiàn)保護(hù)投資者利益的重要方面和手段。例如證券法通過確立公開、公正、公平、誠信和高效的法律原則，保護(hù)投資者在獲得充分信息的基礎(chǔ)上進(jìn)行證券投資，獲得同等的法律保護(hù)；證券法通過確立信息披露規(guī)則和交易程序規(guī)則等，展現(xiàn)證券法基本原則的精神和內(nèi)涵，努力實(shí)現(xiàn)對(duì)投資者利益的保護(hù)。在這個(gè)意義上，證券法原則雖然也屬于行為規(guī)范，但卻是在法律宗旨與具體法律規(guī)范之間構(gòu)建出的抽象行為準(zhǔn)則，具有更廣泛的適用性。如果將保護(hù)投資者利益作為證券法原則，就會(huì)降低保護(hù)投資者利益這一法律宗旨的地位；反之，如果將保護(hù)投資者利益歸結(jié)為具體規(guī)則，則更失妥當(dāng)。
證券法基本原則是根據(jù)證券制度的本質(zhì)特征并結(jié)合證券市場(chǎng)特殊規(guī)律性，經(jīng)抽象而形成的、廣泛適用于調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系的基本行為準(zhǔn)則。也就是說，證券法基本原則是貫徹于證券發(fā)行與交易的全過程，反映證券法宗旨的一般規(guī)則，它應(yīng)體現(xiàn)出證券法基本精神，對(duì)于證券發(fā)行與交易的各項(xiàng)具體規(guī)則具有指導(dǎo)意義和法律解釋意義，并且對(duì)證券發(fā)行與交易實(shí)踐具有概括性調(diào)整作用。
一、對(duì)證券法基本原則的認(rèn)識(shí)
在《證券法》頒布前，許多學(xué)者曾根據(jù)已頒布的證券法規(guī)以及我國特有經(jīng)濟(jì)和社會(huì)背景，就證券法原則作出研究和分析。有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則包括公開、公正和公平三項(xiàng)。 有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則除應(yīng)包括公開、公正和公平構(gòu)成的“三公原則”外，還應(yīng)包括誠實(shí)信用原則以及效率原則。 還有的學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)我國證券法規(guī)現(xiàn)狀，應(yīng)將證券法基本原則概括為計(jì)劃性原則、公開性原則、公平誠信原則和核準(zhǔn)性原則。 還有的學(xué)者沒有全面承認(rèn)證券法基本原則，而將證券法原則分為證券發(fā)行原則和證券交易原則，并認(rèn)為證券發(fā)行原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則、實(shí)質(zhì)管理原則、國家干預(yù)原則；證券交易原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則以及平等、自愿、有償、誠實(shí)信用原則。 《證券法》頒布后，學(xué)者傾向于按照《證券法》總則部分的規(guī)定，概括我國證券法的基本原則，認(rèn)為包括“三公原則”、 “法律地位平等、自愿、有償、誠實(shí)信用原則”、“守法原則和禁止欺詐原則”、“證券業(yè)與其他金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)督管理原則”、“國家監(jiān)管與自律管理原則”以及“依法審計(jì)原則” 。
我們認(rèn)為，證券法調(diào)整著證券市場(chǎng)中各種復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，證券法基本原則作為證券法的重要內(nèi)容，除應(yīng)繼承民商法基本原則外，主要應(yīng)結(jié)合證券市場(chǎng)的特殊規(guī)律性加以高度概括，不宜簡單照搬民商法一般原則，不應(yīng)人為地割裂證券法基本原則，也不應(yīng)將基本原則與管制規(guī)則混同起來。否則，不僅會(huì)妨礙我國證券市場(chǎng)健康發(fā)展，也將妨礙證券法的有效實(shí)施、發(fā)展與完善。
首先，證券法基本原則是證券法的基本內(nèi)容。證券市場(chǎng)是高效運(yùn)轉(zhuǎn)的資本市場(chǎng)，證券法不僅要使得這一市場(chǎng)成為證券發(fā)行人的有效融資市場(chǎng)，還要使其成為公眾投資者放心投資的市場(chǎng)。證券市場(chǎng)是一國經(jīng)濟(jì)生活的晴雨表，它的起伏波動(dòng)直接反映著一國經(jīng)濟(jì)和政治發(fā)展的脈搏，其穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展對(duì)一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極作用。在推動(dòng)證券市場(chǎng)發(fā)展的過程中，不能滿足于制定數(shù)量眾多，甚至細(xì)致人微的行為規(guī)則，而應(yīng)首先確立證券法基本原則。這對(duì)于確立證券法的地位，消除證券法規(guī)則之間的矛盾與沖突，具有重要意義，同時(shí)，這也將有助于建立證券市場(chǎng)的統(tǒng)一理念，填補(bǔ)具體規(guī)則存在的疏漏。
其次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)一性。證券市場(chǎng)本身具有統(tǒng)一性，雖然可劃分證券發(fā)行市場(chǎng)與交易市場(chǎng)，但無論證券發(fā)行或者證券交易，都是向證券投資者轉(zhuǎn)讓證券權(quán)利的行為，具有交易行為的一般屬性。區(qū)別僅在于，證券發(fā)行是證券發(fā)行人向社會(huì)投資者出售證券，而證券交易行為是證券持有人向其他投資者轉(zhuǎn)讓證券。因此，完全可以抽象出適用于證券發(fā)行和交易的一般原則。各國證券法都無例外地將保護(hù)投資者利益作為證券法的首要任務(wù)，站在投資者角度歸納出證券法基本原則，不僅是可能的，也是極其必要的。綜觀各國證券法，可以發(fā)現(xiàn)其具體規(guī)則存在許多差異，表現(xiàn)形式多種多樣，但在證券法基本原則上，均承認(rèn)公開原則、公正原則和公平原則的法律地位，并將這三項(xiàng)原則貫徹于證券發(fā)行與證券交易的全過程。有些國家還同時(shí)強(qiáng)調(diào)效率原則和誠實(shí)信用原則的地位，并將其貫穿于證券法規(guī)則的始終。所以，將證券法原則劃分為證券發(fā)行原則和證券交易原則的觀點(diǎn)，是缺乏理論及實(shí)踐依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)抽象出證券法的更高原則。
再次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)符合證券市場(chǎng)的基本規(guī)律和特性。證券是一種特殊的權(quán)利商品，要借助某種載體加以體現(xiàn)，但又不必拘泥于特定載體。權(quán)利商品僅有價(jià)值而無使用價(jià)值，且其價(jià)值具有易變性，與證券發(fā)行人有關(guān)的任何要素的變動(dòng)都會(huì)直接影響權(quán)利商品的投資價(jià)值。消費(fèi)者總可借助一定的技術(shù)手段直觀判斷商品的真實(shí)品質(zhì)，但確定權(quán)利商品品質(zhì)的方式顯然是非直觀的，其市場(chǎng)價(jià)值往往與證券信息的傳播有直接關(guān)系。證券法雖可借鑒一般法律原則，但若將一般法律原則簡單等同于證券法基本原則，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹?BR> 后，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)與其交易法屬性相吻合，不能將行政法原則引入證券法。證券行為在根本上是交易行為，證券法是商法和交易法，在確立證券法基本原則時(shí)，必須充分尊重證券法的本質(zhì)。有學(xué)者認(rèn)為，證券法是管理法，是國家監(jiān)督管理證券發(fā)行和交易行為的法律。如果就《證券法》中包含的大量國家管理性規(guī)范而言，這種概括尚可理解；但若將其視為證券法的“應(yīng)然狀態(tài)”，則是對(duì)證券法本質(zhì)的誤解，也會(huì)否定證券法的價(jià)值。在嚴(yán)格意義上，證券管理規(guī)范的目的，在于劃定證券市場(chǎng)參與者的行為范圍，至于在法律劃定范圍內(nèi)如何行事，則應(yīng)依照市場(chǎng)參與者的主觀意志而定。實(shí)證法存在過多的管理性規(guī)范，就意味著限制市場(chǎng)參與者的活動(dòng)范圍。顯然，過度限制會(huì)與證券市場(chǎng)關(guān)于鼓勵(lì)交易和合理配置資源的價(jià)值相沖突。
二、我國證券法的基本原則
我們認(rèn)為，可以將證券法基本原則概括為五項(xiàng)，即公開原則、公正原則、公平原則、誠實(shí)信用原則和效率原則。
（一）公開原則
公開原則是現(xiàn)代證券法的基礎(chǔ)原則之一。根據(jù)公開原則，任何證券的發(fā)行和交易都必須遵循公開原則，真實(shí)、準(zhǔn)確和完整地披露與證券發(fā)行和交易有關(guān)的各種重要信息，避免任何信息披露中的虛假陳述、重大誤導(dǎo)和遺漏；以保證證券投資者對(duì)所投資證券有充分、全面和準(zhǔn)確的了解。證券投資價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)雖然受到政策、法律法規(guī)變動(dòng)以及系統(tǒng)和市場(chǎng)因素的影響，但主要取決于證券發(fā)行人的真實(shí)財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況，只有全面揭示與證券價(jià)值有關(guān)的各類信息，投資者才能夠作出正確的投資判斷。根據(jù)公開原則，證券發(fā)行人以及其他機(jī)構(gòu)和相關(guān)人員必須全面履行信息披露義務(wù)，以有效防止各種證券違法行為，切實(shí)保護(hù)證券投資者的合法利益。
在證券制度建立初期，證券發(fā)行人的財(cái)務(wù)和經(jīng)營等。信息曾被視為企業(yè)的內(nèi)部事務(wù)和商業(yè)秘密。有些人甚至提出，企業(yè)公開相關(guān)信息和資訊，會(huì)使企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者處于優(yōu)勢(shì)地位，從而損害證券發(fā)行人的利益；企業(yè)信息絕不能向社會(huì)公開，否則，不僅會(huì)損害證券發(fā)行人利益，也會(huì)進(jìn)一步損害證券投資者的利益。在這種情況下，有些證券發(fā)行人對(duì)投資者采取保密措施，更甚至在保護(hù)投資者利益的旗號(hào)下，向投資者提供不實(shí)信息并影響投資者作出正確的投資判斷。然而，投資者畢竟是證券發(fā)行人的股東或債權(quán)人，充分了解證券發(fā)行人真實(shí)情況，是保證投資者合理預(yù)見投資風(fēng)險(xiǎn)和投資利益的基礎(chǔ)和前提。在投資者與發(fā)行人之間利益關(guān)系的問題上，法律理論和證券制度均曾裹足不前。直到20世紀(jì)初期，一些國家的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律機(jī)構(gòu)才開始強(qiáng)制要求證券發(fā)行人公布其財(cái)務(wù)及經(jīng)營情況，并限制發(fā)行人的不當(dāng)行為，包括禁止或限制發(fā)行人買賣自己發(fā)行的證券。自美國 1934年《證券交易法》出臺(tái)并確認(rèn)公開原則或信息披露制度以來，這一原則才逐漸被各國證券法廣泛接受，成為證券法的基本原則。
根據(jù)公開原則，必須公開與證券及其價(jià)格有關(guān)的各種信息，包括證券發(fā)行人本身情況，如財(cái)務(wù)情況、重大投資決定和重大經(jīng)營管理決策等，也包括與證券發(fā)行人有關(guān)的信息，如市場(chǎng)變動(dòng)和投資風(fēng)險(xiǎn)等。根據(jù)公開原則實(shí)現(xiàn)方式，該原則主要包括兩個(gè)階段的信息公開。第一，證券發(fā)行之信息公開。這也稱為“信息的初期披露”，是指證券發(fā)行人在首次發(fā)行證券時(shí)，應(yīng)向投資者披露與證券發(fā)行人及所發(fā)行證券有關(guān)的所有重要信息，證券發(fā)行人應(yīng)保證所公開信息的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整，不得存在虛假陳述、重大誤導(dǎo)和遺漏；證券發(fā)行人所聘請(qǐng)的中介機(jī)構(gòu)，也承擔(dān)保證相關(guān)信息真實(shí)、準(zhǔn)確和完整的義務(wù)與責(zé)任。我國《公司法》和《證券法》十分重視證券發(fā)行信息的公開制度，并制定一系列嚴(yán)格的信息披露規(guī)則。第二，證券發(fā)行后之信息披露。它也稱“信息的持續(xù)披露”，是要求證券發(fā)行人以及相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員在證券發(fā)行完畢后，定期或不定期地向社會(huì)公眾公開公司內(nèi)部財(cái)務(wù)和經(jīng)營情況，并以適當(dāng)方式向社會(huì)公布。
為了實(shí)現(xiàn)公開原則，證券法創(chuàng)設(shè)了許多具體制度，如信息披露制度、證券違法行為之法律責(zé)任制度等。信息公開既是證券發(fā)行人承擔(dān)的法定義務(wù)，也是允許公開發(fā)行證券的基本前提。拒絕公開信息者，將無法獲得公開發(fā)行證券的資格；違反公開原則的行為，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員將受到法律追究。對(duì)于公開原則，不能做狹隘解釋，更不能將公開原則僅僅解釋為證券發(fā)行必須采取公開發(fā)行方式。否則，這將削弱公開原則對(duì)健全證券市場(chǎng)機(jī)制的積極作用，也無法為投資者提供信息通暢和公平的交易環(huán)境。
（二）公正原則
公正原則是證券法的重要原則之一。“在證券市場(chǎng)乃至整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，公正之精神表現(xiàn)為對(duì)立法者、司法者、管理者權(quán)利的賦予與約束，表現(xiàn)為社會(huì)對(duì)市場(chǎng)行為的評(píng)價(jià)，即市場(chǎng)行為的公正性” .“公正原則是針對(duì)證券管理層行為而言，它要求證券管理監(jiān)督機(jī)構(gòu)及其工作人員行為必須公正，禁止欺詐、操縱以及內(nèi)幕交易等一切證券違法行為” .上述兩種解釋的側(cè)重點(diǎn)略有不同，前者注重理念上的公正，后者側(cè)重于實(shí)證利益的保護(hù)。但有一點(diǎn)是相似的，都重視管理者公正和不偏不倚地介人證券市場(chǎng)。
公正原則是對(duì)證券市場(chǎng)監(jiān)管者的基本要求。實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)說明，健康有序的證券市場(chǎng)有賴于來自政府和社會(huì)的監(jiān)督管理，一旦失去監(jiān)管，證券市場(chǎng)將成為無序、危險(xiǎn)的賭博場(chǎng)所。證券市場(chǎng)監(jiān)管者包括立法者、司法者和政府管理者，還包括自律管理機(jī)構(gòu)。根據(jù)公正原則，立法者應(yīng)當(dāng)綜合考慮證券市場(chǎng)的實(shí)際狀況，制定出兼顧各方當(dāng)事人合理利益的法律規(guī)則，為了保證證券市場(chǎng)和金融市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展，甚至需要遏制過度投機(jī)；為了保護(hù)社會(huì)公眾投資者的利益，甚至要限制某些證券的流通和轉(zhuǎn)讓。根據(jù)公正原則，政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)要依法實(shí)施監(jiān)管，不得越權(quán)監(jiān)管；要尊重市場(chǎng)規(guī)則，不得干預(yù)正常的市場(chǎng)行為；政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)要公正對(duì)待各方當(dāng)事人，不得采取歧視政策，不得徇私枉法；證券監(jiān)管人員不得從事證券交易，不得接受不正當(dāng)?shù)睦?，以保證其站在公正立場(chǎng)上處理監(jiān)管事務(wù)。自律機(jī)構(gòu)同樣要依照公正原則約束自律機(jī)構(gòu)成員的行為，鼓勵(lì)成員單位合理競(jìng)爭(zhēng)，公正評(píng)判成員單位正常經(jīng)營行為，不得損害成員單位的合理利益。
證券市場(chǎng)行為是交易行為，具有極高的技術(shù)性和復(fù)雜性，證券法會(huì)劃定證券市場(chǎng)各類參與者的行為范圍，并允許市場(chǎng)參與者在法定范圍內(nèi)從事正常的投資和服務(wù)活動(dòng)。立法者必須合理確定各種行為評(píng)價(jià)制度，監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)在法律框架內(nèi)公正執(zhí)行法律，解決利益沖突與糾紛，盡力避免畸重畸輕的處理。對(duì)各種創(chuàng)新的交易行為，更應(yīng)本著社會(huì)公正的原則作出合理評(píng)判。
（三）公平原則
公平初是一個(gè)復(fù)雜多變的社會(huì)觀念，在不同歷史時(shí)期和階段，在不同社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域以及不同社會(huì)群體內(nèi)部，人們的公平觀念會(huì)有重大差異。在法制社會(huì)，很多法律規(guī)則正是在追求結(jié)果公平的前提下，演變成復(fù)雜的法律體系。在證券市場(chǎng)條件下，證券投資者情況千差萬別，有機(jī)構(gòu)投資者，也有個(gè)人投資者，有資金和信息上的強(qiáng)者，也有資金和信息上的弱者。證券市場(chǎng)就是各類不同投資者及其利益結(jié)成的網(wǎng)。對(duì)于不同的證券投資者和市場(chǎng)參與者而言，如何平等地保護(hù)各種投資者利益，實(shí)現(xiàn)結(jié)果公平，顯然極端重要，公平顯然是證券法追逐的目標(biāo)。
在證券法領(lǐng)域中，實(shí)現(xiàn)公平的途徑是多方面的。首先，證券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)為各類投資者提供進(jìn)行交易的同等機(jī)會(huì)。交易機(jī)會(huì)不能只提供給部分投資者，更不能無理地限制投資者進(jìn)入交易市場(chǎng)，包括通過隨意升高或降低開戶標(biāo)準(zhǔn)的方式直接或間接地限制投資者的交易機(jī)會(huì)，也包括以不適當(dāng)方式限制社會(huì)公眾的證券認(rèn)購機(jī)會(huì)。作為輔助手段，有必要?jiǎng)?chuàng)設(shè)適于中小投資者進(jìn)行證券交易的途徑，發(fā)展包括投資基金在內(nèi)的各種投資形式。其次，證券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)為各類投資者提供接觸信息的同等機(jī)會(huì)。證券投資在一定程度上，是依靠信息完成的交易。正因如此，各國證券法才會(huì)刻意設(shè)置一系列信息披露規(guī)則，使得各類投資者可以平等地提供接觸投資信息的機(jī)會(huì)。第三，保證投資者按照已公布的相同規(guī)則進(jìn)行交易。交易規(guī)則的不合理必然導(dǎo)致交易結(jié)果的不公平，這是國內(nèi)外證券實(shí)踐的基本經(jīng)驗(yàn)。所以，投資者無論規(guī)?；蛸Y金多少，應(yīng)當(dāng)按照同樣的交易規(guī)則進(jìn)行交易。當(dāng)然，公平原則也要求證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)按照相同的尺度衡量所監(jiān)管范圍內(nèi)的行為。但我們不能將公平理解為交易結(jié)果的利益平均化，更不能人為地平均分享證券市場(chǎng)所帶來的利益，否則，就將徹底摧毀證券市場(chǎng)的資源分配機(jī)能。
公平原則不僅是衡量人們證券交易行為的尺度，更是驗(yàn)證和校正某些證券法規(guī)則的準(zhǔn)則。在傳統(tǒng)證券交易規(guī)則中，曾有“時(shí)間優(yōu)先”、“價(jià)格優(yōu)先”和“數(shù)量優(yōu)先”的交易規(guī)則。就數(shù)量優(yōu)先規(guī)則而言，它無疑表現(xiàn)出對(duì)機(jī)構(gòu)投資者和大資金擁有者的偏愛，而與現(xiàn)代證券法保護(hù)中小投資者的法制精神相悖，并被現(xiàn)代證券法所拋棄。同樣，機(jī)構(gòu)投資者往往是影響市場(chǎng)價(jià)格的主力，投入巨額資金顯然會(huì)引起證券市場(chǎng)劇烈波動(dòng)。為了穩(wěn)定市場(chǎng)，公平保護(hù)各類投資者利益，應(yīng)當(dāng)可以適時(shí)地采取證券市場(chǎng)價(jià)格的漲停板制度，也應(yīng)當(dāng)抑制證券市場(chǎng)的過度投機(jī)因素，這些都體現(xiàn)出公平原則的要求。
（四）誠信原則
誠信原則也稱“誠實(shí)信用原則”。按照民法學(xué)者的一般解釋，它是指“民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。同時(shí)，誠信原則要求維持當(dāng)事人之間的利益以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益之間的平衡” .“誠實(shí)信用原則不僅具有指導(dǎo)社會(huì)行為之功能，而且具有法律解釋、法律補(bǔ)充和司法依據(jù)之功效” .
誠信原則是民商法基本原則，更是各類交易法應(yīng)予遵循的基本原則之一。證券法是關(guān)于證券買賣的特別法，屬于交易法范疇，故應(yīng)遵循誠信原則?！蹲C券法》第4條規(guī)定，“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實(shí)信用的原則”?？梢?，誠實(shí)信用是我國《證券法》的基本原則。在證券法各項(xiàng)基本原則中，誠信原則更強(qiáng)調(diào)行為人依照主觀善意行事。它要求證券市場(chǎng)參與者應(yīng)該以大善意進(jìn)行證券活動(dòng)，任何人不得以損害他人利益為目的而濫用證券權(quán)利，義務(wù)人也應(yīng)在誠實(shí)信用原則下，善意履行義務(wù)，不應(yīng)借機(jī)損害他人的利益。
結(jié)合我國證券實(shí)踐，誠信原則至少應(yīng)有如下具體表現(xiàn)：首先，證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同等對(duì)待包括承銷商在內(nèi)的各中介機(jī)構(gòu)。隨著中介機(jī)構(gòu)之間的競(jìng)爭(zhēng)加劇，實(shí)踐中開始逐漸采用以競(jìng)標(biāo)方式確定中介機(jī)構(gòu)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)以平等觀念向各中介機(jī)構(gòu)提供信息，避免競(jìng)標(biāo)形式化；其次，各中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)以公平競(jìng)爭(zhēng)方式參加證券發(fā)行，不得采用非正常手段獲得商業(yè)機(jī)會(huì)，也不得以詆毀他人形象和名譽(yù)的方式，進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)；第三，證券發(fā)行人應(yīng)以誠信為原則進(jìn)行信息披露，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)嚴(yán)格按照善意原則履行審慎調(diào)查義務(wù)，全面了解有關(guān)信息，站在對(duì)投資者負(fù)責(zé)的立場(chǎng)上處理業(yè)務(wù)活動(dòng)；第四，證券市場(chǎng)參與人應(yīng)善意從事證券市場(chǎng)活動(dòng)，不能為謀取私利或損害他人利益，操縱市場(chǎng)、欺詐客戶或者散布虛假信息。
誠信原則與公開、公正和公平原則，構(gòu)成證券法相互補(bǔ)充的共同原則。相比較而言，誠信原則強(qiáng)調(diào)證券市場(chǎng)參與者的主觀態(tài)度，而公開、公正和公平原則更強(qiáng)調(diào)證券市場(chǎng)行為評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的客觀性。其中，公開原則強(qiáng)調(diào)證券發(fā)行人的行為狀況，公正原則強(qiáng)調(diào)證券監(jiān)管者的行為合理性，公平原則更強(qiáng)調(diào)交易關(guān)系的結(jié)果公平。因此，誠信原則須與公開、公正和公平原則相結(jié)合，才能大限度地發(fā)揮證券法基本原則的功效。
（五）效率與安全的原則
證券發(fā)行與交易是以標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)為標(biāo)的的特殊交易形式，它避免了實(shí)物資產(chǎn)交易上的品質(zhì)識(shí)別障礙，也為證券市場(chǎng)的高效運(yùn)行提供了基本條件?，F(xiàn)代證券交易廣泛采用電腦和各種高技術(shù)通訊手段，證券交易規(guī)則逐漸趨于精細(xì)和規(guī)范，從而使證券交易實(shí)現(xiàn)了有形資產(chǎn)交易難以達(dá)到的高效目標(biāo)。證券法上的效率，可在宏觀上表現(xiàn)社會(huì)資本資源的有效分配，也在微觀上表現(xiàn)為個(gè)別投資者投資變現(xiàn)能力的強(qiáng)弱。任何證券市場(chǎng)如果脫離了效率，就將徹底失去其存在價(jià)值。所謂安全，則體現(xiàn)為證券交易過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的穩(wěn)定性。在商法發(fā)展，交易安全和效率及彼此之間關(guān)系曾長期爭(zhēng)論不休。在證券制度中，嚴(yán)格而縝密的交易規(guī)則為證券市場(chǎng)的安全運(yùn)作提供了條件，交易安全似乎已不再是重要問題，而效率成為證券市場(chǎng)追逐的核心，但效率始終是一個(gè)相對(duì)概念。這不僅體現(xiàn)在難以絕對(duì)地確定效率的內(nèi)涵和外延，還體現(xiàn)在效率和秩序的關(guān)系協(xié)調(diào)問題上。雖然高效和有序是人們對(duì)證券市場(chǎng)的期盼，但始終是相對(duì)而不是絕對(duì)的。
在經(jīng)濟(jì)學(xué)上，效率是指資源的有效配置，是通過市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)而實(shí)現(xiàn)的資源的有效配置。但資源有效配置或效率的實(shí)現(xiàn)要取決于若干現(xiàn)實(shí)因素，反過來，任何現(xiàn)實(shí)存在的證券市場(chǎng)總會(huì)存在著某些非理想現(xiàn)象，總會(huì)存在制約實(shí)現(xiàn)效率目標(biāo)的因素。在證券市場(chǎng)上，決定效率的因素很多。首先，證券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)達(dá)到足夠的公開程度，保證投資者可以無障礙、真實(shí)、準(zhǔn)確和及時(shí)地獲得有關(guān)信息。這種市場(chǎng)公開程度顯然又與信息披露范圍及執(zhí)行程度有直接關(guān)系。其次，證券市場(chǎng)的發(fā)育程度決定了效率。市場(chǎng)的發(fā)育程度不僅表現(xiàn)為人們對(duì)證券市場(chǎng)的認(rèn)知程度，更決定于市場(chǎng)的活躍程度。再次，科學(xué)的證券市場(chǎng)規(guī)則直接影響著效率。這不僅要求市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)適時(shí)地制定相關(guān)規(guī)則，防止出現(xiàn)交易規(guī)則漏洞，而且要求交易規(guī)則能夠?yàn)楸M快完成交易提供條件。
對(duì)現(xiàn)代證券市場(chǎng)來說，交易安全仍然是重要目標(biāo)。證券市場(chǎng)充滿風(fēng)險(xiǎn)和投機(jī)因素，強(qiáng)調(diào)交易安全就顯得尤其重要。單純強(qiáng)調(diào)效率，或許會(huì)導(dǎo)致證券市場(chǎng)的無序化，更可能導(dǎo)致致命損害。從投資者來說，效率越高越好，但就市場(chǎng)整體而言，情況未必如此。正是在這種安全與效率關(guān)系的影響和支配下，各國證券制度越來越注重證券交易中的登記清算制度，并將清算登記制度視為消除交易風(fēng)險(xiǎn)、確保交易安全的基本手段?？梢哉f，保持證券市場(chǎng)的有序運(yùn)轉(zhuǎn)，協(xié)調(diào)各類投資者之間的利益關(guān)系，才是證券市場(chǎng)和證券法追逐的目標(biāo)，這或許也是效率的核心。
三、與我國證券法原則相關(guān)的問題
（一）證券法原則與監(jiān)管體制
如前所述，有些學(xué)者在《證券法》頒布后提出，《證券法》第一章第3～9條確立了我國證券法的七項(xiàng)基本原則，即“三公原則”、“平等誠信原則”“守法原則”、“分業(yè)經(jīng)營管理原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)管原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)管與自律管理相結(jié)合的原則”以及“依法監(jiān)督原則”。我們認(rèn)為，除該法第3條規(guī)定的公開、公正和公平原則以及第4條規(guī)定的誠信原則外，《證券法》總則部分規(guī)定的其他相關(guān)條款，屬于對(duì)證券監(jiān)管體制的規(guī)定，與證券法原則無關(guān)。
首先，相關(guān)法律條文的用語表明立法者無意將《證券法》總則內(nèi)容視為證券法基本原則。 《證券法》僅在第3、4條中采用“原則”的概念，在涉及守法 （{證券法》第5條）、分業(yè)經(jīng)營管理（《證券法》第6條）、證券市場(chǎng)的集中統(tǒng)一監(jiān)管（《證券法》第7條）、集中統(tǒng)一監(jiān)管與自律管理相結(jié)合（《證券法》第8條）以及依法監(jiān)督（《證券法》第9條）這五個(gè)條文中均未直接使用“原則”二字。立法用語上的差異，說明立法者十分清楚證券法基本原則的范圍。
其次，相關(guān)法律條文旨在確立證券監(jiān)管體制，而無意將其歸結(jié)為證券法的基本原則。證券法調(diào)整的證券發(fā)行與交易行為，是證券發(fā)行人與投資者之間、投資者與投資者之間的交易行為，具有商事行為屬性。證券法基本原則應(yīng)與此種交易行為的性質(zhì)相吻合，并以公開、公平、公正、誠信以及安全和效率為基本原則。’分業(yè)經(jīng)營管理“、”集中統(tǒng)一監(jiān)管“、”集中統(tǒng)一監(jiān)管與自律管理相結(jié)合“以及”依法監(jiān)督“，則是對(duì)證券市場(chǎng)行為的監(jiān)管規(guī)則。若將上述監(jiān)管規(guī)則確立為證券法基本原則，不僅違背證券法作為交易法的本質(zhì)，還會(huì)出現(xiàn)以偏概全的錯(cuò)誤，進(jìn)而將證券法歸結(jié)為行政管理法。
證券監(jiān)管規(guī)則對(duì)貫徹證券法基本原則發(fā)揮著積極的輔助作用，但不能替代或者充當(dāng)證券法基本原則。集中統(tǒng)一監(jiān)管、自律管理和依法監(jiān)督是法律賦予證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律管理機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)。通過推行集中統(tǒng)一監(jiān)管、自律管理和依法監(jiān)督，鼓勵(lì)證券市場(chǎng)參與者依誠信原則行事，從而大限度地消除證券違法行為，保障證券市場(chǎng)的公開、公正、公平，提高證券市場(chǎng)效率。所以，證券監(jiān)管規(guī)則是在外部對(duì)證券市場(chǎng)發(fā)揮調(diào)控作用的法律規(guī)則。
我國證券市場(chǎng)屬于新生證券市場(chǎng)，存在許多因我國特有的政治、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)現(xiàn)象帶來的新問題，完全照搬國外證券法基本原則，顯然是不夠的。證券法律制度或制度體系能否充分發(fā)揮作用，不僅取決于該制度是否敢于借鑒國外成熟市場(chǎng)的經(jīng)驗(yàn)，而且決定于是否能夠根據(jù)這種特有的經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)因素創(chuàng)設(shè)新的原則和規(guī)則。我國自《股票條例》將誠實(shí)信用原則確立為我國證券制度的基本原則，《證券法》將此加以延續(xù)，就是這種制度創(chuàng)新的具體表現(xiàn)形式。至于反映我國證券法制現(xiàn)狀的其他監(jiān)管規(guī)則，雖然對(duì)我國證券市場(chǎng)有著現(xiàn)實(shí)的重大影響，但始終具有可變性，且監(jiān)管規(guī)則的改變不會(huì)對(duì)證券法規(guī)則的存廢產(chǎn)生影響。如美國證券法十分強(qiáng)調(diào)分業(yè)管理的意義，但自80年代末以來，分業(yè)管理并不象從前那樣作用顯著。若將此類監(jiān)管規(guī)則等同于證券法基本原則，一旦監(jiān)管規(guī)則發(fā)生變動(dòng)，就將徹底否定《證券法》全部內(nèi)容。
（二）證券法原則與計(jì)劃體制
國外多數(shù)證券法是以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為其存在和發(fā)展基礎(chǔ)的，證券法基本原則也正是基于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)而創(chuàng)設(shè)并發(fā)揮作用的。我國處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過渡階段，這一時(shí)期證券法在內(nèi)容和實(shí)施中難免會(huì)受到計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響?！拔覈壳皩?duì)于各類證券的發(fā)行和上市均采取嚴(yán)格的計(jì)劃管理制度。無論是股票發(fā)行與上市，債券發(fā)行與上市，基金證券的發(fā)行與交易，實(shí)際均受到計(jì)劃額度的限制，須遵循計(jì)劃管理的基本規(guī)則”?！皬哪壳暗目陀^情況來看，計(jì)劃性原則實(shí)際上起到了有效限定證券發(fā)行與交易的規(guī)模、控制證券發(fā)行與上市進(jìn)度的作用” .
我國自開放證券市場(chǎng)之初，就開始按照計(jì)劃原則管理金融市場(chǎng)及證券市場(chǎng)。根據(jù)當(dāng)時(shí)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的要求，由國務(wù)院計(jì)劃及金融主管機(jī)構(gòu)根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)及金融政策，逐年確定各年度可發(fā)行債券及股票總額，并采取逐級(jí)分解方式落實(shí)到具體企業(yè)或行業(yè)主管部門。這種體制被稱為“證券發(fā)行額度審批制度”。《證券法》頒布后，以往采取的證券發(fā)行額度審批制度有所改變，而由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)企業(yè)申請(qǐng)逐一審批，發(fā)放證券發(fā)行指標(biāo)或確定證券發(fā)行名單。嚴(yán)格地說，這只是管理體制上的改變，并沒有觸及和改變計(jì)劃管理的實(shí)質(zhì)。
對(duì)證券發(fā)行采取額度審批或指標(biāo)審批，具有濃厚的行政管制色彩，其弊端也是明顯的。首先，我國采取行政手段分配證券發(fā)行額度，分配發(fā)行額度既取決于特定時(shí)期的產(chǎn)業(yè)政策，也取決于帶有內(nèi)部色彩的行政行為。所以，發(fā)行額度制度缺乏足夠的透明度，也會(huì)帶來某種程度的不公平。其次，以行政手段分配發(fā)行額度實(shí)際上限制了證券發(fā)行資格。許多自身?xiàng)l件很好但缺乏資金的企業(yè)，因?yàn)闆]有獲得發(fā)行額度而無法進(jìn)入證券市場(chǎng)；相反，有些條件并非很好的企業(yè)卻可以獲得發(fā)行資格。所以，這種行政分配手段使用不當(dāng)，會(huì)抑制優(yōu)秀企業(yè)進(jìn)入證券市場(chǎng)。再次，證券法宗旨顯然在于保護(hù)投資者利益。自身?xiàng)l件較好的企業(yè)無法發(fā)行證券，此屬無法向投資者提供佳利益，條件較差的企業(yè)獲準(zhǔn)發(fā)行證券，更將損害投資者利益。我們認(rèn)為，證券市場(chǎng)雖然向企業(yè)提供了融資渠道，但證券市場(chǎng)并不是以完成企業(yè)融資為終目的，相反，健康的證券市場(chǎng)要依賴投資者的長期信任和合作。如果忽視投資者利益的保護(hù)，證券市場(chǎng)的基礎(chǔ)就將發(fā)生動(dòng)搖，企業(yè)也就難以繼續(xù)利用證券市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)融資目的。
我國屬于資源短缺的國家，資金短缺是為嚴(yán)重的現(xiàn)象。面對(duì)可以為公司企業(yè)和各類發(fā)行人提供巨額資金的證券市場(chǎng)，無人可以處之泰然，合理分配資金資源是政府擁有的必不可少的管理職能。至于是以行政或計(jì)劃手段進(jìn)行資源分配，還是完全依賴市場(chǎng)自身機(jī)制進(jìn)行分配，或者綜合行政與市場(chǎng)雙重手段進(jìn)行資源分配，是擺在人們面前的重大課題。我國以往采取的額度分配制度基本屬于單純的計(jì)劃分配手段，現(xiàn)在則逐漸體現(xiàn)出某些市場(chǎng)化傾向。即使我們承認(rèn)計(jì)劃手段在現(xiàn)階段分配證券發(fā)行額度的某些積極作用，也不宜將計(jì)劃性原則列為證券法的基本原則。一方面，計(jì)劃在逐漸接近市場(chǎng)，計(jì)劃在不斷變化，以宜變性或過渡性規(guī)則作為法律原則將直接影響法律體系和規(guī)則的穩(wěn)定性。另一方面，計(jì)劃手段帶有“法（交易法）外之法（行政法）”的性質(zhì)，就我國證券發(fā)行實(shí)踐來看，獲得發(fā)行額度或取得發(fā)行指標(biāo)是企業(yè)進(jìn)入證券市場(chǎng)的鑰匙，而不等于市場(chǎng)行為本身，更不等于交易行為。所以，計(jì)劃分配或其變形形態(tài)至多是一種局部性規(guī)則，無法將其作為證券法的基本原則。
（三）證券法原則與證券法宗旨
學(xué)術(shù)界有人提出，保護(hù)投資者利益是我國證券法的基本原則。我們認(rèn)為，證券法原則是根據(jù)證券法立法宗旨而確立的基本行為規(guī)范，屬于法律規(guī)范范疇。但相對(duì)于具體行為規(guī)范而言，證券法原則具有更高的抽象程度，也具有更廣泛的適用性，不同于證券法宗旨。證券法宗旨是證券法規(guī)范意欲達(dá)到的、為立法者所肯定之目的。保護(hù)投資者利益，是各國證券法共同承認(rèn)的宗旨和目的，可以通過多種途徑予以實(shí)現(xiàn)。確立證券法原則，是實(shí)現(xiàn)保護(hù)投資者利益的重要方面和手段。例如證券法通過確立公開、公正、公平、誠信和高效的法律原則，保護(hù)投資者在獲得充分信息的基礎(chǔ)上進(jìn)行證券投資，獲得同等的法律保護(hù)；證券法通過確立信息披露規(guī)則和交易程序規(guī)則等，展現(xiàn)證券法基本原則的精神和內(nèi)涵，努力實(shí)現(xiàn)對(duì)投資者利益的保護(hù)。在這個(gè)意義上，證券法原則雖然也屬于行為規(guī)范，但卻是在法律宗旨與具體法律規(guī)范之間構(gòu)建出的抽象行為準(zhǔn)則，具有更廣泛的適用性。如果將保護(hù)投資者利益作為證券法原則，就會(huì)降低保護(hù)投資者利益這一法律宗旨的地位；反之，如果將保護(hù)投資者利益歸結(jié)為具體規(guī)則，則更失妥當(dāng)。