第一條 為了規(guī)范證券投資基金活動(dòng)，保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展，制定本法。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金法立法宗旨的規(guī)定。
立法宗旨又稱(chēng)立法目的，是指通過(guò)法律的制定與實(shí)施要達(dá)到的目標(biāo)。立法宗旨統(tǒng)領(lǐng)整部法律，整部法律都要為實(shí)現(xiàn)立法宗旨服務(wù)。本法作為維護(hù)證券市場(chǎng)秩序、引領(lǐng)證券投資基金發(fā)展的重要法律，立法宗旨是：規(guī)范證券投資基金活動(dòng)，保護(hù)投資人及其相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。
一、規(guī)范證券投資基金活動(dòng)證券投資基金，是投資者在長(zhǎng)期投資實(shí)踐中創(chuàng)造的一種將分散資金集中起來(lái)，委托專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)管理，進(jìn)行組合證券投資，以分散風(fēng)險(xiǎn)的投資方式，具有專(zhuān)業(yè)理財(cái)、理性投資、分散風(fēng)險(xiǎn)的作用，是證券市場(chǎng)發(fā)展的必然產(chǎn)物，在發(fā)達(dá)國(guó)家已有百年歷史。我國(guó)證券市場(chǎng)的建立，起步較晚，發(fā)展很快，與國(guó)外成熟市場(chǎng)相比，中小投資者多，承受風(fēng)險(xiǎn)能力弱，市場(chǎng)投機(jī)性強(qiáng)。發(fā)展證券投資基金，可以在競(jìng)爭(zhēng)中造就一批理性的機(jī)構(gòu)投資者，發(fā)揮其專(zhuān)業(yè)理財(cái)、理性投資、分散風(fēng)險(xiǎn)的作用，有利于增強(qiáng)投資者的信心，實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置，促進(jìn)我國(guó)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。1997年，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)頒布《證券投資基金管理暫行辦法》，對(duì)規(guī)范和促進(jìn)我國(guó)證券投資基金的發(fā)展，發(fā)揮了重要作用。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，截止到2003年9月，我國(guó)已批準(zhǔn)開(kāi)業(yè)的基金管理公司有32家，基金托管銀行有8家，募集證券投資基金87只，其中封閉式基金54只，開(kāi)放式基金33只，基金資產(chǎn)規(guī)模1600多億份，資產(chǎn)凈值1500多億元，約占我國(guó)A股股票流通市值的13％。但是隨著我國(guó)證券法、信托法的相繼頒布施行和加入世貿(mào)組織，現(xiàn)行管理力、法已難以適應(yīng)我國(guó)證券投資基金進(jìn)一步規(guī)范發(fā)展的需要。一是基金合同當(dāng)事人之間的信托法律關(guān)系不夠明確；二是基金管理與基金托管制度需要進(jìn)一步完善；三是對(duì)基金份額持有人合法權(quán)益的保護(hù)力度需要進(jìn)一步加強(qiáng)。據(jù)此，九屆全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)根據(jù)立法規(guī)劃組織起草了證券投資基金法（草案），并于2002年7月將草案提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)審議。九屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十九次會(huì)議對(duì)草案進(jìn)行初步審議后，全國(guó)人大法律委員會(huì)、全國(guó)人大常委法制工作委員會(huì)進(jìn)行了大量調(diào)查研究，并與全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)、國(guó)務(wù)院法制辦、中國(guó)證監(jiān)會(huì)進(jìn)行了多次協(xié)調(diào)，對(duì)草案作了系統(tǒng)修改。修改后的草案，經(jīng)十屆全國(guó)人大常委會(huì)第三次會(huì)議和第五次會(huì)議兩次審議，于2003年10月28日，以146票贊成，1票棄權(quán)，1票反對(duì)的表決結(jié)果通過(guò)，并于當(dāng)日，由中華人民共和國(guó)第九號(hào)主席令予以公布，自2004年6月1日起施行。依照本法規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)（包括基金合同的訂立，基金份額的交易，基金份額的申購(gòu)與贖回，基金的運(yùn)作與信息披露，基金合同的變更、終止與基金財(cái)產(chǎn)清算等），適用本法；本法未規(guī)定的，適用信托法、證券法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。本法的規(guī)定明確了基金份額持有人與基金管理人和基金托管人之間的信托法律關(guān)系，突出了基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，強(qiáng)化了對(duì)基金份額持有人合法權(quán)益的保護(hù)，為在新時(shí)期依法規(guī)范我國(guó)證券投資基金活動(dòng)提供了有效的法律保障。
二、保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益投資人即基金份額持有人。相關(guān)當(dāng)事人是指除基金份額持有人以外的參與證券投資基金活動(dòng)的其他當(dāng)事人，包括基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)、為基金出具審計(jì)報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所以及為基金提供資產(chǎn)評(píng)估或者驗(yàn)證服務(wù)的其他中介機(jī)構(gòu)等。
近年來(lái)，隨著我國(guó)證券投資基金的超常規(guī)發(fā)展，投資人隊(duì)伍不斷擴(kuò)大，其中，中小投資者占絕大多數(shù)。他們?nèi)鄙俦匾馁Y金，沒(méi)有證券投資經(jīng)驗(yàn)，出于對(duì)基金管理人和基金托管人的信任，將自己多年的積蓄委托給基金管理人和基金托管人進(jìn)行證券投資，期望保值增值，從中獲取持續(xù)、穩(wěn)定、合理的收益。他們處于弱勢(shì)地位，但是他們卻為我國(guó)證券投資基金的發(fā)展作出了巨大的貢獻(xiàn)。他們好比養(yǎng)育證券投資基金的甘泉，需要細(xì)心呵護(hù)。證券投資基金發(fā)展的歷史表明，投資者的合法權(quán)益能否得到有效保護(hù)，是證券投資基金能否持續(xù)健康發(fā)展的關(guān)鍵。證券投資基金要發(fā)展，必須取信于投資者，必須切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益。為此，本法規(guī)定，基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)；不得將基金財(cái)產(chǎn)歸入其固有財(cái)產(chǎn)；不得不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；不得將基金財(cái)產(chǎn)用于法律禁止的投資活動(dòng)；基金管理人、基金托管人和其他基金信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依法披露基金信息，并保證所披露信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性；開(kāi)放式基金應(yīng)當(dāng)保持足夠的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)；基金份額持有人有權(quán)依法自行召集持有人大會(huì)，并對(duì)大會(huì)審議事項(xiàng)作出決定；基金份額持有人有權(quán)對(duì)基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)損害其合法權(quán)益的行為依法提起訴訟。與此同時(shí)，對(duì)其他相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益也要依法予以保護(hù)。依法保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，是本法的第一要?jiǎng)?wù)。
三、促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展證券投資基金是證券市場(chǎng)發(fā)展的產(chǎn)物，是中小投資者對(duì)專(zhuān)業(yè)理財(cái)和理性投資的需要。依法促進(jìn)證券投資基金的發(fā)展，有利于培養(yǎng)理性的機(jī)構(gòu)投資者，提高機(jī)構(gòu)投資者的誠(chéng)信意識(shí)，增強(qiáng)中小投資者的投資信心，擴(kuò)大直接融資比例，減輕銀行信貸壓力，優(yōu)化資源配置，化解系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)；有利于引導(dǎo)投資，活躍交易，防止過(guò)度投機(jī)，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展。黨的十六大提出要推進(jìn)資本市場(chǎng)的改革開(kāi)放和穩(wěn)定發(fā)展，十六屆三中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問(wèn)題的決定》對(duì)如何發(fā)展資本市場(chǎng)提出了更明確的要求，包括大力發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者、拓寬合規(guī)資金入市渠道。證券投資基金法將黨的主張上升為法律，將促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展作為立法宗旨，充分體現(xiàn)了黨和國(guó)家對(duì)促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)健康發(fā)展的高度重視與關(guān)心。
上述立法宗旨是一個(gè)有機(jī)整體，相互關(guān)聯(lián)，不可分割，本法其他各項(xiàng)規(guī)范都是為實(shí)現(xiàn)這一立法宗旨服務(wù)的。認(rèn)真領(lǐng)會(huì)本法立法宗旨，即可掌握解讀本法各項(xiàng)規(guī)范的鑰匙，為落實(shí)本法各項(xiàng)規(guī)范，實(shí)現(xiàn)本法立法宗旨，提供有益的幫助。
第二條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金（以下簡(jiǎn)稱(chēng)基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金法適用范圍及與其他相關(guān)法律、行政法規(guī)的關(guān)系的規(guī)定。
法律的適用范圍即法律的效力范圍，一般包括該法律調(diào)整的主體范圍、客體范圍及地域管轄范圍。準(zhǔn)確掌握法律的適用范圍，對(duì)正確適用法律具有重要意義。
一、本法調(diào)整的主體范圍證券投資基金法以信托原理為基礎(chǔ)，而構(gòu)成信托法律關(guān)系的當(dāng)事人主要是與信托活動(dòng)有直接關(guān)系的委托人、受托人、受益人，這三方當(dāng)事人必須同時(shí)具備，缺少任何一方，信托法律關(guān)系都不能成立。所謂委托人，是指依法設(shè)立信托的人，在本法中是指基金份額持有人，基金份額持有人可以是自然人、法人或者其他組織。所謂受托人，是指與委托人依法訂立信托合同，接受委托，并按照合同的約定對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用或者處分的人，在本法中是指基金管理人和基金托管人，即依法設(shè)立并取得基金管理資格的基金管理公司和依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行?；鸸芾砣?、基金托管人依照本法規(guī)定，只能是法人，不得為自然人。所謂受益人，是指按照信托合同的約定享受信托利益的人。根據(jù)自益信托原理，委托人可以是受益人。所謂自益信托，是指在信托關(guān)系中委托人與受托人為同一人，委托人設(shè)立信托的目的是為了自己的利益。在本法中，受益人即基金份額持有人?；鸱蓊~持有人可以是自然人、法人或者其他組織。據(jù)此，基金合同當(dāng)事人即為信托關(guān)系當(dāng)事人?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋伺c基金份額持有人訂立基金合同，從事證券投資基金活動(dòng)，適用本法，本法對(duì)基金管理人、基金托管人、基金份額持有人在證券投資基金活動(dòng)中的權(quán)利義務(wù)的規(guī)范，基金管理人、基金托管人和基金份額持有人必須遵守。除基金管理人、基金托管人和基金份額持有人以外的與證券投資基金活動(dòng)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的其他相關(guān)當(dāng)事人，對(duì)本法就與其有關(guān)系的事項(xiàng)作出的規(guī)定，也必須遵守。
二、本法調(diào)整的客體范圍在我國(guó)，基金的種類(lèi)很多，有證券投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、風(fēng)險(xiǎn)投資基金、國(guó)家建設(shè)基金、社會(huì)保障基金等，各自性質(zhì)、功能不同，立法基礎(chǔ)也不同。經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期調(diào)查研究，從我國(guó)當(dāng)前實(shí)際出發(fā)，本法只調(diào)整證券投資基金。就證券投資基金而言，又有許多不同的類(lèi)別。例如：根據(jù)投資對(duì)象不同，可以分為股票基金、債券基金和其他投資于不同對(duì)象的基金。股票基金，是指以股票為投資對(duì)象的基金。債券基金，是指以債券為投資對(duì)象的基金。
根據(jù)運(yùn)作方式不同，可以分為封閉式基金、開(kāi)放式基金。封閉式基金，是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的基金。開(kāi)放式基金，是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回的基金。
根據(jù)投資風(fēng)險(xiǎn)與收益不同，可以分為成長(zhǎng)型基金、收入型基金和平衡型基金。成長(zhǎng)型基金，是指把追求資本的長(zhǎng)期成長(zhǎng)為投資目標(biāo)的基金。收入型基金，是指以能給投資者帶來(lái)較高的當(dāng)期收入為投資目標(biāo)的基金。平衡型基金，是指以支付當(dāng)期收入和追求資本長(zhǎng)期成長(zhǎng)為投資目標(biāo)的基金。
根據(jù)組織形態(tài)不同，可以分為公司型基金與信托契約型基金。公司型基金，是指具有共同投資目標(biāo)的投資者組成的以盈利為目的股份投資公司，并將資產(chǎn)投資于特定對(duì)象的基金。信托契約型基金，是指依照信托原理通過(guò)基金管理人和基金托管人與基金份額持有人共同簽訂基金合同設(shè)立的基金。
根據(jù)募集方式不同，可以分為公募基金與私募基金。公募基金，是指通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額向不特定對(duì)象募集資金設(shè)立的基金。私募基金，是指向特定對(duì)象非公開(kāi)發(fā)售基金份額募集資金設(shè)立的基金。
針對(duì)各類(lèi)證券投資基金的特點(diǎn)，經(jīng)反復(fù)論證，本法終確定的調(diào)整對(duì)象及適用范圍是：通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)的信托契約型基金，包括投資于不同對(duì)象的信托契約型基金，采用不同運(yùn)作方式的信托契約型基金，選擇不同投資收益與風(fēng)險(xiǎn)的信托契約型基金等。私募基金與公司型基金目前尚不具備立法條件，為了規(guī)范與今后的發(fā)展，依照本法第101條和第102條的規(guī)定，私募基金與公司型基金的管理辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。
三、本法的地域管轄范圍在我國(guó)，由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律，在全國(guó)范圍內(nèi)適用。由有立法權(quán)的各級(jí)地方人大及其常委會(huì)制定的地方性法規(guī)，在各該地方行政區(qū)域范圍內(nèi)適用，并不得與國(guó)家法律相抵觸。根據(jù)我國(guó)立法法的規(guī)定，屬于金融管理方面的法律，地方?jīng)]有立法權(quán)。本法是由全國(guó)人大常委會(huì)制定的全國(guó)性法律，其效力范圍及于全國(guó)。但是有一種情形例外，即由于歷史的原因，在“一國(guó)兩制”方針指導(dǎo)下，根據(jù)憲法、香港特別行政區(qū)基本法和澳門(mén)特別行政區(qū)基本法的規(guī)定，自中華人民共和國(guó)恢復(fù)對(duì)香港特別行政區(qū)和澳門(mén)特別行政區(qū)行使主權(quán)時(shí)起，除兩個(gè)基本法附件中規(guī)定的特別行政區(qū)適用的全國(guó)性法律外，其他法律不適用于特別行政區(qū)。本法未被列入兩個(gè)基本法的附件，因此，本法不適用于兩個(gè)特別行政區(qū)。
四、本法與信托法、證券法及其他相關(guān)法律、行政法規(guī)的關(guān)系證券投資基金以信托原理為基礎(chǔ)，基金管理人、基金托管人與基金份額持有人之間的關(guān)系屬于信托關(guān)系，其基金份額上市交易也與股票、債券無(wú)異，但是本法不可能將信托法和證券法的內(nèi)容全部納入。因此，本條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
第三條 基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利義務(wù)。依照本法在基金合同中約定。
基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)?；鸱蓊~持有人按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金合同當(dāng)事人基本權(quán)利義務(wù)的設(shè)定的規(guī)定。
一、基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利義務(wù)，依照本法在基金合同中約定設(shè)立證券投資基金，應(yīng)當(dāng)依法訂立基金合同，明確基金合同當(dāng)事人的基本權(quán)利和義務(wù)?；鸷贤?jīng)依法訂立，即產(chǎn)生法律效力，對(duì)基金合同當(dāng)事人具有約束力。
依據(jù)本法規(guī)定，基金合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：募集基金的目的和基金名稱(chēng)；基金管理人、基金托管人的名稱(chēng)和住所；基金運(yùn)作方式；封閉式基金的基金份額總額和基金合同期限，或者開(kāi)放式基金的低募集份額總額；確定基金份額發(fā)售日期、價(jià)格和費(fèi)用的原則；基金份額持有人、基金管理人和基金托管人的權(quán)利、義務(wù)；基金份額持有人大會(huì)召集、議事及表決的程序和規(guī)則；基金份額發(fā)售、交易、申購(gòu)、贖回的程序、時(shí)間、地點(diǎn)、費(fèi)用計(jì)算方式，以及給付贖回款項(xiàng)的時(shí)間和方式；基金收益分配原則、執(zhí)行方式；作為基金管理人、基金托管人報(bào)酬的管理費(fèi)、托管費(fèi)的提取、支付方式與比例；與基金財(cái)產(chǎn)管理、運(yùn)用有關(guān)的其他費(fèi)用的提取、支付方式；基金財(cái)產(chǎn)的投資方向和投資限制；基金財(cái)產(chǎn)凈值的計(jì)算方法和公告方式；基金募集未達(dá)到法定要求的處理方式；基金合同解除和終止的事由、程序以及基金財(cái)產(chǎn)清算方式；爭(zhēng)議解決方式；當(dāng)事人約定的其他事項(xiàng)?；鸸芾砣?、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照本法在基金合同中約定。但是應(yīng)當(dāng)注意，基金合同約定的事項(xiàng)，不得違反國(guó)家法律的規(guī)定。如：法律規(guī)定，基金托管人與基金管理人不得為同一人，不得相互出資或者持有股份。對(duì)此，基金合同不得予以變更。法律賦予基金份額持有人可以依法自行召集持有人大會(huì)的權(quán)利，基金合同不得予以剝奪。
此外，依據(jù)本法規(guī)定，基金管理人應(yīng)當(dāng)履行下列主要職責(zé)，即：依法募集基金，辦理或者委托經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)代為辦理基金份額的發(fā)售、申購(gòu)、贖回和登記事宜；辦理基金備案手續(xù)；對(duì)所管理的不同基金財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，進(jìn)行證券投資；按照基金合同的約定確定基金收益分配方案，及時(shí)向基金份額持有人分配收益；進(jìn)行基金會(huì)計(jì)核算并編制基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；編制中期和年度基金報(bào)告；計(jì)算并公告基金資產(chǎn)凈值，確定基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格；辦理與基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)；召集基金份額持有人大會(huì)；保存基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料；以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實(shí)施其他法律行為；國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)?；鹜泄苋藨?yīng)當(dāng)履行的主要職責(zé)是：安全保管基金財(cái)產(chǎn)；按照規(guī)定開(kāi)設(shè)基金財(cái)產(chǎn)的資金賬戶(hù)和證券賬戶(hù)；對(duì)所托管的不同基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶(hù)，確?；鹭?cái)產(chǎn)的完整與獨(dú)立；保存基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料；按照基金合同的約定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時(shí)辦理清算、交割事宜；辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)；對(duì)基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、中期和年度基金報(bào)告出具意見(jiàn)；復(fù)核、審查基金管理人計(jì)算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格；按照規(guī)定召集基金份額持有人大會(huì)；按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作；國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。基金份額持有人的權(quán)利包括：分享基金財(cái)產(chǎn)收益；參與分配清算后的剩余財(cái)產(chǎn)；依法轉(zhuǎn)讓或者申請(qǐng)贖回其持有的基金份額；按照規(guī)定要求召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)；對(duì)基金份額持有人大會(huì)審議事項(xiàng)行使表決權(quán)；查閱或者復(fù)制公開(kāi)披露的基金信息資料；對(duì)基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)損害其合法權(quán)益的行為依法提起訴訟；基金合同約定的其他權(quán)利。對(duì)本法未規(guī)定的事項(xiàng)，適用信托法、證券法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。如：訂立基金合同必須有合法的目的；募集的基金財(cái)產(chǎn)必須是基金份額持有人合法所有的財(cái)產(chǎn)等。
二、基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定履行受托職責(zé)，基金份額持有人按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)證券投資基金活動(dòng)以信托原理為基礎(chǔ)，因此，基金合同當(dāng)事人之間的關(guān)系屬于信托關(guān)系，基金份額持有人為信托關(guān)系中的委托人；基金管理人和基金托管人為信托關(guān)系中的受托人。信托關(guān)系中的受益人，在自益信托條件下，可以是委托人。證券投資基金活動(dòng)屬于自益信托活動(dòng)，基金份額持有人既是委托人又是受益人；基金管理人和基金托管人則為共同受托人。所謂共同受托人，按照信托法的規(guī)定，是指同一信托的受托人有兩個(gè)以上的，為共同受托人。共同受托人應(yīng)當(dāng)共同處理信托事務(wù)，但信托文件規(guī)定對(duì)某些具體事務(wù)由受托人分別處理的，從其規(guī)定。共同受托人處理信托事務(wù)對(duì)第三人所負(fù)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。共同受托人之一違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財(cái)產(chǎn)受到損失的，其他受托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本法針對(duì)證券投資基金活動(dòng)的特點(diǎn)，基于對(duì)廣大不特定投資者合法權(quán)益的有效保護(hù)，對(duì)基金管理人和基金托管人的受托職責(zé)作了不同于信托法的具體劃分。規(guī)定基金管理人負(fù)責(zé)基金財(cái)產(chǎn)的投資運(yùn)作，基金托管人負(fù)責(zé)基金財(cái)產(chǎn)的保管，以及按照規(guī)定對(duì)基金管理人的投資運(yùn)作實(shí)施監(jiān)督。同時(shí)還規(guī)定，基金管理人、基金托管人在履行各自職責(zé)的過(guò)程中，違反本法規(guī)定或者基金合同約定，給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)分別對(duì)各自的行為依法承擔(dān)賠償責(zé)任；因共同行為給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。據(jù)此，本條第2款規(guī)定，基金管理人、基金托管人應(yīng)當(dāng)依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)?；鸱蓊~持有人按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)本條未規(guī)定的事項(xiàng)，適用信托法、證券法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。如委托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織等。
第四條 從事證券投資基金活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，不得損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則的規(guī)定。
證券投資基金活動(dòng)是重要的民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循民事活動(dòng)的基本原則。
一、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則“自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用”是國(guó)內(nèi)外民事活動(dòng)共同遵循的基本原則。我國(guó)民法通則、合同法、證券法、信托法及其他一系列民事法律對(duì)此都有明確的規(guī)定。證券投資基金活動(dòng)是重要的民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則。所謂自愿原則，是指民事活動(dòng)當(dāng)事人地位平等，他們參與民事活動(dòng)完全出于意思自治?；鸸芾砣?、基金托管人和基金份額持有人作為民事主體參與證券投資基金活動(dòng)，地位平等，訂立證券投資基金合同，應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人都不得非法干預(yù)。所謂公平原則，是指民事活動(dòng)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對(duì)等，任何一方不得隨意擴(kuò)大自己的權(quán)利，加重對(duì)方的義務(wù)。基金管理人、基金托管人“受人之托，代人理財(cái)”，在依法取得報(bào)酬的同時(shí)，必須履行忠實(shí)、勤勉、盡責(zé)義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的過(guò)錯(cuò)給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成的損害，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。基金份額持有人只有依照法律的規(guī)定或者基金合同的約定，履行其認(rèn)購(gòu)基金份額的繳款義務(wù)后，才能按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。所謂誠(chéng)實(shí)信用原則，是指民事活動(dòng)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德，參與民事活動(dòng)要誠(chéng)實(shí)守信，執(zhí)行合同要履行，不說(shuō)謊，不失信，不弄虛作假，不欺騙對(duì)方當(dāng)事人。證券投資基金活動(dòng)以信托為基礎(chǔ)，自然要以信用為本?；鸱蓊~持有人出于對(duì)基金管理人和基金托管人的信任，將自己的財(cái)產(chǎn)委托給基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用，基金管理人和基金托管人應(yīng)當(dāng)以大的誠(chéng)信回報(bào)基金份額持有人。
二、不得損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益原則國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，是國(guó)家穩(wěn)定與發(fā)展的重大利益，各國(guó)政府都會(huì)運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)維護(hù)其根本利益。我國(guó)目前尚處于從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)渡的轉(zhuǎn)型期，國(guó)家鼓勵(lì)發(fā)展證券投資基金，目的是要有效發(fā)揮其專(zhuān)業(yè)管理、理性投資和分散風(fēng)險(xiǎn)的作用，增強(qiáng)投資者的信心，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展，支持國(guó)家經(jīng)濟(jì)建設(shè)，推進(jìn)社會(huì)全面進(jìn)步。從事證券投資基金活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家法律、行政法規(guī)，依法保護(hù)基金份額持有人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。在謀取單位或者個(gè)人利益時(shí)，不得損害國(guó)家和社會(huì)公共利益。對(duì)損害國(guó)家和社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)依法予以制裁。
第五條 基金合同應(yīng)當(dāng)約定基金運(yùn)作方式。基金運(yùn)作方式可以采用封閉式、開(kāi)放式或者其他方式。
采用封閉式運(yùn)作方式的基金（以下簡(jiǎn)稱(chēng)封閉式基金），是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的基金。
采用開(kāi)放式運(yùn)作方式的基金（以下簡(jiǎn)稱(chēng)開(kāi)放式基金），是指基全份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回的基金。
采用其他運(yùn)作方式的基金的基金份額發(fā)售、交易、申購(gòu)、贖回的辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。
「釋義」 本條是對(duì)基金運(yùn)作方式的規(guī)定。
基金運(yùn)作方式通常以基金份額在基金存續(xù)期間能否申購(gòu)與贖回，基金份額總額是否固定不變?yōu)橹饕卣?，分為封閉式與開(kāi)放式兩種基本運(yùn)作方式。隨著證券投資基金的發(fā)展與創(chuàng)新，還會(huì)有新的其他運(yùn)作方式出現(xiàn)。根據(jù)合同自治原則，本條第1款規(guī)定，基金管理人、基金托管人和基金份額持有人訂立基金合同，確定基金運(yùn)作方式，可以依法采用封閉式、開(kāi)放式或者其他方式。任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人都不得非法干預(yù)。
另?yè)?jù)本條第2款和第3款規(guī)定，采用封閉式運(yùn)作方式的基金又稱(chēng)封閉式基金，是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的基金。采用開(kāi)放式運(yùn)作方式的基金又稱(chēng)開(kāi)放式基金，是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回的基金。這兩種基金都是依照本法募集設(shè)立的信托契約式基金，兩者的主要區(qū)別是：第一，基金份額的買(mǎi)賣(mài)方式不同。封閉式基金的基金份額在基金存續(xù)期間，可以依法在證券交易場(chǎng)所上市交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回。開(kāi)放式基金的基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回，但不能在證券交易場(chǎng)所上市交易。
第二，基金份額總額的可變性不同。封閉式基金的基金份額在基金存續(xù)期間不能贖回，其基金份額總額固定不變。即使可以依法擴(kuò)募，擴(kuò)募后，其基金份額總額在擴(kuò)募后的存續(xù)期間依然固定不變。開(kāi)放式基金的基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所隨時(shí)申購(gòu)或者贖回，其基金份額總額始終處于變動(dòng)之中。
第三，基金份額買(mǎi)賣(mài)價(jià)格的形成機(jī)制不同。封閉式基金的基金份額可以依法在證券交易所上市交易，其買(mǎi)賣(mài)價(jià)格隨市場(chǎng)供求關(guān)系變化，供不應(yīng)求時(shí)，其基金份額的交易價(jià)格高于其資產(chǎn)凈值，供過(guò)于求時(shí)，基金份額的交易價(jià)格低于其資產(chǎn)凈值。開(kāi)放式基金的買(mǎi)賣(mài)價(jià)格以其基金份額的資產(chǎn)凈值加減有關(guān)費(fèi)用確定，扣除有關(guān)費(fèi)用后，其買(mǎi)賣(mài)價(jià)格即其基金份額的資產(chǎn)凈值。
第四，基金投資策略不同。封閉式基金的基金份額總額在基金存續(xù)期間固定不變，基金財(cái)產(chǎn)可以全部用于投資，基金管理人可以據(jù)此制定較長(zhǎng)期的投資策略，以求獲得長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，回報(bào)基金份額持有人。開(kāi)放式基金的基金份額隨時(shí)面臨申購(gòu)與贖回，其基金財(cái)產(chǎn)必須保持一定比例的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)，不能全部用于投資，可用于投資的部分，主要投資于變現(xiàn)能力強(qiáng)的資產(chǎn)，以求基金資產(chǎn)的保值增值，取信于基金份額持有人。
基于不同基金運(yùn)作方式存在的差異，基金管理人、基金托管人可以根據(jù)自己的管理經(jīng)驗(yàn)和管理能力選擇適合自己的基金運(yùn)作方式；基金份額持有人可以根據(jù)自己的投資偏好和風(fēng)險(xiǎn)承受能力選擇適合自己的基金運(yùn)作方式。對(duì)基金管理人、基金托管人和基金份額持有人共同選定的基金運(yùn)作方式，應(yīng)當(dāng)依照本條的規(guī)定在基金合同中作出約定。采用封閉式運(yùn)作方式的基金，按照封閉式基金管理。其基金份額上市交易，要符合本法和交易所上市交易規(guī)則規(guī)定的上市條件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。采用開(kāi)放式運(yùn)作方式的基金，按照開(kāi)放式基金管理。其基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)保持一定比例的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)。其基金管理人應(yīng)當(dāng)依法在每一個(gè)工作日辦理基金份額的申購(gòu)與贖回；基金合同另有規(guī)定的，按照其規(guī)定。
此外，隨著我國(guó)加入世貿(mào)組織和證券市場(chǎng)逐步對(duì)外開(kāi)放，金融創(chuàng)新的步伐會(huì)進(jìn)一步加快。創(chuàng)新需要呵護(hù)，也需要規(guī)范。為了更好地維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者人的利益，本條除規(guī)定基金運(yùn)作方式可以采用封閉式、開(kāi)放式外，還規(guī)定采用其他運(yùn)作方式的基金的基金份額發(fā)售、交易、申購(gòu)、贖回的辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。這項(xiàng)既體現(xiàn)與時(shí)俱進(jìn)思想，又具有前瞻性的授權(quán)規(guī)定，為證券投資基金的規(guī)范發(fā)展與創(chuàng)新留下了必要的空間。
第六條 基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)?；鸸芾砣?、基金托管人不得將基金財(cái)產(chǎn)歸人其固有財(cái)產(chǎn)。
基金管理人、基金托有人因基金財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或者其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)和收益，歸人基金財(cái)產(chǎn)。
基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤銷(xiāo)或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的?；鹭?cái)產(chǎn)不屬于其清算財(cái)產(chǎn)。
「釋義」 本條是對(duì)基金財(cái)產(chǎn)與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的關(guān)系的規(guī)定。
關(guān)于基金財(cái)產(chǎn)與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的關(guān)系，在我國(guó)信托法頒布施行前，一度被忽視。由于基金財(cái)產(chǎn)的法律地位不明確，基金財(cái)產(chǎn)未能得到有效保護(hù)。通過(guò)立法解決這個(gè)問(wèn)題，是本法的重要任務(wù)。鑒于證券投資基金活動(dòng)以信托原理為基礎(chǔ)，以此確定基金財(cái)產(chǎn)的法律地位就有了依據(jù)。按照信托原理，基金合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)被視為信托關(guān)系當(dāng)事人；基金份額持有人應(yīng)當(dāng)被視為信托關(guān)系中的委托人，在自益信托條件下，也是受益人；基金管理人和基金托管人應(yīng)當(dāng)被視為信托關(guān)系中的受托人；基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)被視為信托財(cái)產(chǎn)。
根據(jù)我國(guó)信托法的規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)由受托人因信托而取得的財(cái)產(chǎn)和受托人因信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分或者其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成。信托財(cái)產(chǎn)與受托人的固有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，并不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)，或者成為其固有財(cái)產(chǎn)的一部分。受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷(xiāo)、被依法宣告破產(chǎn)而終止，信托財(cái)產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)。信托財(cái)產(chǎn)與受托人固有財(cái)產(chǎn)的主要區(qū)別在于：第一，財(cái)產(chǎn)的權(quán)利主體不同。信托關(guān)系依法成立后，信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)權(quán)能即發(fā)生分離，受托人享有信托財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)，受益人享有信托財(cái)產(chǎn)的收益權(quán)，委托人享有基于信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)產(chǎn)生的，旨在保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)權(quán)益的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。這也就是說(shuō)，信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)利主體包括委托人、受托人和受益人。但受托人固有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)完全由受托人獨(dú)立享有。
第二，受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)和其固有財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利不同。對(duì)信托財(cái)產(chǎn)，受托人在信托關(guān)系存續(xù)期間享有占有、使用、處分權(quán)，以及基于這些權(quán)利產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)；對(duì)其固有財(cái)產(chǎn)享有完全的所有權(quán)，包括占有、使用、收益和處分權(quán)，以及以其固有財(cái)產(chǎn)為內(nèi)容的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。
第三，行使權(quán)利的條件不同。受托人因信托而取得信托財(cái)產(chǎn)，并取得對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)利，因此，受托人行使這些權(quán)利必須以履行自己的和法定義務(wù)為前提條件；對(duì)于其固有財(cái)產(chǎn)，受托人在法律允許的范圍內(nèi)，可以根據(jù)自己的意愿任意支配和處置。
第四，財(cái)產(chǎn)收益的歸屬不同。信托財(cái)產(chǎn)的收益歸屬于受益人，受托人固有財(cái)產(chǎn)的收益歸屬于受托人。
第五，所擔(dān)保履行的債務(wù)不同。信托財(cái)產(chǎn)僅為屬于信托財(cái)產(chǎn)的債務(wù)擔(dān)保，受托人固有財(cái)產(chǎn)僅為受托人的債務(wù)擔(dān)保。
以上區(qū)別，奠定了信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。將這一原理引入證券投資基金，對(duì)依法確立基金財(cái)產(chǎn)的法律地位具有重要意義。為此，本條規(guī)定了三項(xiàng)原則：一是基金財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成，除通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集的基金財(cái)產(chǎn)外，基金管理人、基金托管人因基金財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或者其他情形而取得財(cái)產(chǎn)和收益，也應(yīng)當(dāng)歸入基金財(cái)產(chǎn)，包括運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)買(mǎi)入證券獲得的股票、債券；因賣(mài)出股票、債券獲得的價(jià)金；基金財(cái)產(chǎn)通過(guò)儲(chǔ)蓄獲得的利息；基金財(cái)產(chǎn)因滅失而獲得的賠償金等。
二是基金募集設(shè)立后，雖然基金財(cái)產(chǎn)處于基金管理人管理、基金托管人托管之下，但是，基金財(cái)產(chǎn)并不屬于基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)，基金財(cái)產(chǎn)始終獨(dú)立于基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)，基金管理人、基金托管人也不得將基金財(cái)產(chǎn)歸入其固有財(cái)產(chǎn)。
三是基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤銷(xiāo)或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的，基金財(cái)產(chǎn)不屬于其清算財(cái)產(chǎn)，基金管理人和基金托管人的債權(quán)人不得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利。
第七條 基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)，不得與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)相抵銷(xiāo)；不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷(xiāo)。
「釋義」 本條是對(duì)非本基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)不得相互抵銷(xiāo)的規(guī)定。
所謂抵銷(xiāo)，是消滅債的一種方式。是指互負(fù)到期債務(wù)的當(dāng)事人，將標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的債務(wù)予以相互沖抵。抵銷(xiāo)因其產(chǎn)生的根據(jù)不同，可分為法定抵銷(xiāo)和協(xié)議抵銷(xiāo)。法定抵銷(xiāo)是指法律規(guī)定抵銷(xiāo)的條件，條件具備時(shí)，依一方當(dāng)事人的意思表示即發(fā)生抵銷(xiāo)的效力。法定抵銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：第一，當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)互享債權(quán)。抵銷(xiāo)發(fā)生的基礎(chǔ)在于當(dāng)事人雙方既互負(fù)債務(wù)又互享債權(quán)，只有債務(wù)而無(wú)債權(quán)或者只有債權(quán)而無(wú)債務(wù)，均不發(fā)生抵銷(xiāo)。
第二，雙方債務(wù)均已到履行期。抵銷(xiāo)具有相互清償?shù)淖饔?，因此，只有履行期限屆至?xí)r，才可以主張抵銷(xiāo)，否則、等于強(qiáng)制債務(wù)人提前履行債務(wù)，犧牲其期限利益。
第三，債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同。種類(lèi)相同，是指合同標(biāo)的物本身的性質(zhì)和特點(diǎn)一致。品質(zhì)相同，是指標(biāo)的物的質(zhì)量、規(guī)格與等級(jí)無(wú)差別。
當(dāng)事人雙方互負(fù)到期債務(wù)，具備法定條件的，任何一方都可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)相抵銷(xiāo)，但下列情況除外：一是法律規(guī)定不得抵銷(xiāo)的債務(wù)，當(dāng)事人不得通過(guò)協(xié)議抵銷(xiāo)。如民事訴訟法規(guī)定，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費(fèi)用。根據(jù)這一規(guī)定，當(dāng)事人不得將債務(wù)人的生活必需費(fèi)用用于抵銷(xiāo)債務(wù)。
二是按照合同的性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的債務(wù)，當(dāng)事人不得通過(guò)協(xié)議抵銷(xiāo)。如應(yīng)當(dāng)支付給下崗工人的生活保障金，不得用于抵銷(xiāo)工人欠企業(yè)的債務(wù)等。
基金財(cái)產(chǎn)屬于信托財(cái)產(chǎn)，雖然由基金管理人管理和基金托管人托管，但并不屬于基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)，基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所獲得的收益，由基金份額持有人享有，所生成的債務(wù)由基金財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。而債的抵銷(xiāo)從其性質(zhì)來(lái)講是一種單方面民事行為，可因一方當(dāng)事人的意思表示發(fā)生效力。為了保障基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性及基金財(cái)產(chǎn)的安全，本條對(duì)基金財(cái)產(chǎn)債權(quán)債務(wù)的抵銷(xiāo)作出了嚴(yán)格的限制。
第一，基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)，不得與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)相抵銷(xiāo)。這是指，基金管理人、基金托管人對(duì)同一相對(duì)人有屬于基金財(cái)產(chǎn)上的債權(quán)，同時(shí)負(fù)有屬于其固有財(cái)產(chǎn)上的債務(wù)，都到了清償期，二者不能抵銷(xiāo)；如果允許二者抵銷(xiāo)，容易發(fā)生基金管理人、基金托管人用信托財(cái)產(chǎn)清償其固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)的情況。禁止這兩種債權(quán)債務(wù)相互抵銷(xiāo)，有利于保障基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性及基金財(cái)產(chǎn)的安全，有利于維護(hù)基金份額持有人的合法權(quán)益。
第二，不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷(xiāo)。這是指，對(duì)同一基金管理人管理、基金托管人托管的不同基金財(cái)產(chǎn)上的債權(quán)，同時(shí)到了清償期，相互之間不得抵銷(xiāo)。因?yàn)閺谋砻婵?，這些不同基金財(cái)產(chǎn)為同一基金管理人管理、基金托管人托管，但是這些基金財(cái)產(chǎn)的利益的歸屬主體不同，如果允許這些不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)相互抵銷(xiāo)，被減損的基金財(cái)產(chǎn)當(dāng)事人的合法權(quán)益就會(huì)受到損害。禁止不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)相互抵銷(xiāo)，有利于保障不同基金財(cái)產(chǎn)各自的獨(dú)立性及基金財(cái)產(chǎn)的安全，有利于維護(hù)不同基金財(cái)產(chǎn)的基金份額持有人的合法權(quán)益。
第八條 非因基金財(cái)產(chǎn)本身承擔(dān)的債務(wù)，不得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行。
「釋義」 本條是對(duì)基金財(cái)產(chǎn)不得非法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定。
依據(jù)我國(guó)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，人民法院對(duì)被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依照法律規(guī)定的程序，對(duì)相對(duì)人采取相應(yīng)的執(zhí)行措施，包括查詢(xún)、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；扣留、提取被執(zhí)行人的收入；查封、扣押、凍結(jié)、拍賣(mài)、變賣(mài)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)；指定被執(zhí)行人交付財(cái)物或者票證，以及強(qiáng)制遷出房屋或者強(qiáng)制退出土地等。從強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象來(lái)看，一般是針對(duì)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。但是在證券投資基金活動(dòng)中，基金財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)一樣，既與基金份額持有人未投資于基金的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，也與基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別?；鹭?cái)產(chǎn)的獨(dú)立性決定，其既非基金份額持有人的債務(wù)的擔(dān)保，也非基金管理人和基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)的擔(dān)保。因此，不論是基金份額持有人的債權(quán)人，還是基金管理人或者基金托管人的債權(quán)人，都無(wú)權(quán)要求其債務(wù)人用基金財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)，也不得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行。只有基金財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)例外：一是證券投資基金設(shè)立前，債權(quán)人已對(duì)該基金財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的。在這種情況下，基金份額持有人的債權(quán)人主張權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以對(duì)該基金財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。所謂依法行使該權(quán)利，是指?jìng)鶛?quán)人在法定的訴訟時(shí)效期內(nèi)向人民法院主張權(quán)利。依據(jù)我國(guó)民法通則的規(guī)定。債權(quán)人向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年。
二是基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的債務(wù)，債權(quán)人主張權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以對(duì)該基金財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。如作為基金管理人和基金托管人報(bào)酬的管理費(fèi)、托管費(fèi)；基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所支出的費(fèi)用；對(duì)第三人所負(fù)債務(wù)等。但是，如果對(duì)第三人所負(fù)債務(wù)是因基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)違反法律或者基金合同的約定造成的，在債權(quán)人對(duì)基金財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行后，基金管理人和基金托管人應(yīng)當(dāng)以其固有財(cái)產(chǎn)彌補(bǔ)由此給基金財(cái)產(chǎn)造成損害。
三是基金財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)擔(dān)負(fù)的稅款。
禁止違法對(duì)基金財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行，是維護(hù)基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，保障基金財(cái)產(chǎn)安全的重要規(guī)則，基金合同當(dāng)事人的債權(quán)人在行使自己的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)自覺(jué)遵守這一規(guī)則；有權(quán)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定的機(jī)關(guān)也要嚴(yán)格執(zhí)行這一規(guī)則。
第九條 基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。
基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法取得基金從業(yè)資格，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。
「釋義」 本條是對(duì)基金管理人、基金托管人的義務(wù)和基金從業(yè)人員資格的規(guī)定。
基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)，是基金財(cái)產(chǎn)的受托人，在證券投資基金活動(dòng)中處于主導(dǎo)地位。他們基于投資人的信任取得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)的管理、處分權(quán)利，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)，為基金份額持有人的利益管好、用好基金財(cái)產(chǎn)。這是基金合同依存的信用基礎(chǔ)，也是證券投資基金賴(lài)以生存和發(fā)展的保障。所謂恪盡職守，是指基金管理人、基金托管人在管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)時(shí)，要盡職盡責(zé)，以基金份額持有人大利益為出發(fā)點(diǎn)，充分權(quán)衡投資風(fēng)險(xiǎn)與收益，長(zhǎng)遠(yuǎn)利益和眼前利益，不能為了獲取較大“收益”而危及“本金”，也不能為了本金的價(jià)值而犧牲收益?？傊?，為基金份額持有人的利益管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，絕不能一蹴而就，要綜合考慮基金份額持有人的整體利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，要十分注意防范投資風(fēng)險(xiǎn)。所謂誠(chéng)實(shí)信用，是指民事權(quán)利主體行使權(quán)力應(yīng)當(dāng)遵守的基本原則?；鸸芾砣撕突鹜泄苋俗鳛榛鹭?cái)產(chǎn)的受托人，在與投資人訂立基金合同及履行合同義務(wù)時(shí)，要講信用、守、無(wú)虛假、不欺詐。管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)要以誠(chéng)取信，把誠(chéng)實(shí)信用作為立身之本，發(fā)展之基。所謂謹(jǐn)慎勤勉，是指基金管理人、基金托管人處理基金事務(wù)，要象處理自己的同類(lèi)事務(wù)一樣周到嚴(yán)謹(jǐn)，精明細(xì)心，兢兢業(yè)業(yè)，盡心盡力，一絲不茍，認(rèn)真負(fù)責(zé)。不得將自己的利益置于基金份額持有人的利益之上，不得用基金財(cái)產(chǎn)為自己或者第三人謀取利益。
基金管理人、基金托管人“受人之托，代人理財(cái)”，能否恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)，關(guān)鍵在于其基金從業(yè)人員的素質(zhì)。實(shí)踐證明，基金管理人和基金托管人的基金從業(yè)人員，是否依法取得基金從業(yè)資格，是否遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，對(duì)其管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)的能力，提供服務(wù)的質(zhì)量和水平，以致社會(huì)信譽(yù)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，影響巨大。證券投資基金以誠(chéng)信為本，靠專(zhuān)業(yè)理財(cái)，理性投資，博取投資者的信任，贏得生存與發(fā)展的空間，必須要有一批精通金融業(yè)務(wù)，熟悉證券投資基金法律、行政法規(guī)和國(guó)家金融產(chǎn)業(yè)政策，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范的高素質(zhì)的基金從業(yè)人員。為此，1999年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《基金從業(yè)人員資格管理暫行規(guī)定》，對(duì)基金從業(yè)人員的范圍、基金從業(yè)資格、基金經(jīng)理資格及高級(jí)管理人員任職資格等事項(xiàng)，作出了明確具體的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，基金從業(yè)人員一般包括：基金管理人和基金托管人的專(zhuān)門(mén)基金托管部門(mén)的高級(jí)管理人員及其助手；內(nèi)設(shè)基金業(yè)務(wù)部門(mén)的正、副經(jīng)理；基金經(jīng)理、督察員；從事研究開(kāi)發(fā)市場(chǎng)推介、銷(xiāo)售、交易、交易監(jiān)控、基金財(cái)務(wù)、清算交割、監(jiān)察稽核、電腦管理等業(yè)務(wù)的專(zhuān)業(yè)人員等。申請(qǐng)基金從業(yè)資格，應(yīng)當(dāng)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍（但經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的除外）；具有完全民事行為能力；遵守法律、法規(guī)及行業(yè)規(guī)范，熟悉有關(guān)證券、金融法律、法規(guī)；品行良好，誠(chéng)實(shí)信用，忠于職守，保守機(jī)密；具有大學(xué)財(cái)經(jīng)、法律等證券相關(guān)專(zhuān)業(yè)專(zhuān)科以上學(xué)歷；或者具有其他專(zhuān)業(yè)專(zhuān)科以上學(xué)歷，并有從事2年以上證券業(yè)務(wù)或者3年以上其他金融業(yè)務(wù)的工作經(jīng)歷，具備證券、金融、法律等專(zhuān)業(yè)知識(shí)，并通過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)組織的基金從業(yè)資格考試。本法在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)基金從業(yè)人員任職的消極資格作出了嚴(yán)格的界定，將高級(jí)管理人員的任職條件上升為法律，規(guī)定下列人員不得擔(dān)任基金管理人的基金從業(yè)人員：一是因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰的；二是對(duì)所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長(zhǎng)、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾五年的；三是個(gè)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償?shù)?；四是因違法行為被開(kāi)除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨經(jīng)紀(jì)公司及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員；五是因違法行為被吊銷(xiāo)執(zhí)業(yè)證書(shū)或者被取消資格的律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員；六是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得從事基金業(yè)務(wù)的其他人員。基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)熟悉證券投資方面的法律、行政法規(guī)，具有基金從業(yè)人員資格和3年以上與其所任職務(wù)相關(guān)的工作經(jīng)歷等。這些規(guī)定也適用于基金托管人的專(zhuān)門(mén)基金托管部門(mén)的從業(yè)人員。據(jù)此，基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法取得基金從業(yè)資格，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。所謂依法取得基金從業(yè)資格，是指申請(qǐng)人要具備法律、行政法規(guī)規(guī)定基金從業(yè)資格條件，通過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)組織的基金從業(yè)資格考試，由擬聘用單位推薦，報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，取得基金從業(yè)資格。所謂遵守法律、行政法規(guī)，是指基金從業(yè)人員執(zhí)行職務(wù)，必須符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行，必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定行使權(quán)利、履行義務(wù)。所謂恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，是指基金從業(yè)人員要熟悉行業(yè)規(guī)則，自覺(jué)遵守和執(zhí)行行業(yè)規(guī)則，對(duì)所任職崗位的工作一絲不茍，兢兢業(yè)業(yè)，盡職盡責(zé)。
第十條 基金管理人、基金托管人和基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)，可以成立同業(yè)協(xié)會(huì)。加強(qiáng)行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金同業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定。
目前，我國(guó)對(duì)證券投資基金活動(dòng)的規(guī)范管理除企業(yè)自身的內(nèi)部管理外，分為兩個(gè)層次：一是政府監(jiān)管；二是行業(yè)自律。二者的目標(biāo)都是確保國(guó)家證券投資基金法律、行政法規(guī)的實(shí)施，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金規(guī)范發(fā)展。所不同的是：第一，實(shí)施監(jiān)管的主體不同。實(shí)施政府監(jiān)管的主體是國(guó)家有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)；實(shí)施行業(yè)自律管理的主體是同業(yè)協(xié)會(huì)。
第二，實(shí)施監(jiān)管的性質(zhì)不同。政府監(jiān)管的性質(zhì)是行政行為；行業(yè)監(jiān)管的性質(zhì)是自律行為。
第三，實(shí)施監(jiān)管的依據(jù)不同。政府監(jiān)管的依據(jù)是法律、行政法規(guī)；行業(yè)監(jiān)管的依據(jù)除了法律、行政法規(guī)外，還包括自律組織的章程、業(yè)務(wù)規(guī)則、行業(yè)紀(jì)律等。
第四，實(shí)施監(jiān)管的范圍不同。政府監(jiān)管面對(duì)全國(guó)證券投資基金活動(dòng)的參與者；行業(yè)監(jiān)管主要面對(duì)自律組織成員。
第五，實(shí)施監(jiān)管的手段和保障措施不同。政府監(jiān)管以國(guó)家強(qiáng)制力作保障，對(duì)違法組織或者個(gè)人可以依法給予行政、刑事處罰；行業(yè)監(jiān)管主要靠自律組織章程、業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)紀(jì)律來(lái)實(shí)現(xiàn)，對(duì)違法違規(guī)成員可以予以警告、暫停或者取消其會(huì)員資格，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的，可以提請(qǐng)政府有關(guān)主管機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)處理。
實(shí)踐證明，加強(qiáng)與完善行業(yè)自律管理，對(duì)維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金規(guī)范發(fā)展，具有政府監(jiān)管不可替代的重要作用：一是行業(yè)自律管理，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題及時(shí)，解決問(wèn)題針對(duì)性強(qiáng)。二是自我約束，規(guī)范到位，效果比較好。三是作為連接政府與市場(chǎng)的橋梁和紐帶，除了可以為會(huì)員提供相互交流與溝通的平臺(tái)，還可以將會(huì)員面臨的困難與問(wèn)題，對(duì)市場(chǎng)發(fā)展的意見(jiàn)和建議，及時(shí)反映給政府，以維護(hù)會(huì)員的合法權(quán)益，提升行業(yè)信譽(yù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
為了充分發(fā)揮行業(yè)自律管理的作用，提高行業(yè)自律管理的能力和水平，有必要明確自律組織的法律地位，加強(qiáng)對(duì)自律組織的管理，促進(jìn)自律組織發(fā)展，據(jù)此，本條規(guī)定，基金管理人、基金托管人和基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)，可以成立同業(yè)協(xié)會(huì)，加強(qiáng)行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。本條規(guī)定包括三層含義：一是明確同業(yè)協(xié)會(huì)的法律地位。允許同業(yè)協(xié)會(huì)合法存在，促進(jìn)同業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)范發(fā)展?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋撕突鸱蓊~發(fā)售機(jī)構(gòu)可以依法成立同業(yè)協(xié)會(huì)，任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人不得刁難。
二是明確同業(yè)協(xié)會(huì)的自律性質(zhì)。由會(huì)員組成。依據(jù)法律、行政法規(guī)和會(huì)員大會(huì)通過(guò)的章程、業(yè)務(wù)規(guī)則、行業(yè)紀(jì)律實(shí)行自律管理，任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人不得非法干預(yù)。
三是明確同業(yè)協(xié)會(huì)的職責(zé)。通過(guò)資格管理、法規(guī)培訓(xùn)、業(yè)務(wù)交流及章程規(guī)定的其他方式，加強(qiáng)行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)要依法加強(qiáng)對(duì)同業(yè)協(xié)會(huì)的指導(dǎo)，支持同業(yè)協(xié)會(huì)的工作，發(fā)揮同業(yè)協(xié)會(huì)的作用。同業(yè)協(xié)會(huì)也要依法接受政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。
第十一條 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金活動(dòng)依法實(shí)施監(jiān)管的機(jī)構(gòu)的規(guī)定。
隨著我國(guó)證券投資基金的快速發(fā)展，投資者的投資領(lǐng)域和投資規(guī)模不斷擴(kuò)大，除股票、債券外，證券投資基金已成為投資者追捧的目標(biāo)。從1997年國(guó)務(wù)院頒布《證券投資基金管理暫行辦法》至今，短短六年，我國(guó)證券投資基金的規(guī)模已達(dá)1600多億份，資產(chǎn)凈值有1500多億元，基金份額持有人遍布全國(guó)，開(kāi)戶(hù)數(shù)達(dá)600多萬(wàn)。根據(jù)本法規(guī)定，證券投資基金通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集設(shè)立，由基金管理人管理，基金托管人托管，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資；基金份額持有人按其所持基金份額享受收益、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。其中，封閉式基金的基金份額可以依法在滬、深證券交易所上市交易，開(kāi)放式基金的基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回。面對(duì)如此快速發(fā)展的證券投資基金，遍布全國(guó)的投資者群體，靈活多樣的交易方式和逐步開(kāi)放的證券市場(chǎng)，為了有效保護(hù)投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展，對(duì)證券投資基金活動(dòng)必須加強(qiáng)監(jiān)管。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)是國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，自我國(guó)證券法頒布施行以來(lái)，一直擔(dān)負(fù)國(guó)家對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)施集中統(tǒng)一監(jiān)管的職責(zé)，對(duì)證券投資基金活動(dòng)，自1997年國(guó)務(wù)院頒布《證券投資基金管理暫行辦法》至今，也一直由證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)管，積累了一定的經(jīng)驗(yàn)。實(shí)踐證明，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)全國(guó)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理，對(duì)維護(hù)全國(guó)統(tǒng)一證券市場(chǎng)的安全，保護(hù)投資者的合法權(quán)益具有重要作用。一是有利于國(guó)家法制統(tǒng)一，防止政出多門(mén)，導(dǎo)致出現(xiàn)監(jiān)管“真空”；二是有利于維護(hù)法律權(quán)威，為證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展提供可靠保障。據(jù)此，本條規(guī)定，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以依照本法規(guī)定，制定有關(guān)證券投資基金活動(dòng)監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準(zhǔn)權(quán)；可以依法辦理基金備案，對(duì)基金管理人、基金托管人及其他機(jī)構(gòu)從事證券投資基金活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督管理，對(duì)違法行為進(jìn)行查處，并予以公告；可以依法制定基金從業(yè)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則，并監(jiān)督實(shí)施；可以依法監(jiān)督檢查基金信息的披露情況，指導(dǎo)和監(jiān)督基金同業(yè)協(xié)會(huì)的活動(dòng)；可以進(jìn)入違法行為發(fā)生場(chǎng)所調(diào)查取證；詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人，要求其對(duì)與被調(diào)查事件有關(guān)的事項(xiàng)作出說(shuō)明；可以查閱、復(fù)制當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人的證券交易記錄、登記過(guò)戶(hù)記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料及其他相關(guān)文件和資料，對(duì)可能被轉(zhuǎn)移或者隱匿的文件和資料予以封存；可以查詢(xún)當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人的資金賬戶(hù)、證券賬戶(hù)或者基金賬戶(hù)，對(duì)有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券跡象的，可以申請(qǐng)司法機(jī)關(guān)予以?xún)鼋Y(jié)。
本法在賦予國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理職責(zé)的同時(shí)，對(duì)其應(yīng)當(dāng)依法履行的義務(wù)和不履行法定義務(wù)或者不適當(dāng)履行法定義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任也作出了規(guī)定，如：國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員依法履行職責(zé)，進(jìn)行調(diào)查或者檢查時(shí)，不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)出示合法證件；對(duì)調(diào)查或者檢查中知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密的義務(wù)。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法辦事，公正廉潔，接受監(jiān)督，不得利用職務(wù)牟取私利。證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊或者利用職務(wù)上的便利索取或者收受他人財(cái)物的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。這些規(guī)定體現(xiàn)了權(quán)責(zé)統(tǒng)一的法律原則，體現(xiàn)了法律對(duì)權(quán)力的約束機(jī)制，有利于對(duì)權(quán)力相對(duì)人合法權(quán)益的保護(hù)。國(guó)務(wù)院監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其派出機(jī)構(gòu)對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理，一定要依法履行自己的職責(zé)。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金法立法宗旨的規(guī)定。
立法宗旨又稱(chēng)立法目的，是指通過(guò)法律的制定與實(shí)施要達(dá)到的目標(biāo)。立法宗旨統(tǒng)領(lǐng)整部法律，整部法律都要為實(shí)現(xiàn)立法宗旨服務(wù)。本法作為維護(hù)證券市場(chǎng)秩序、引領(lǐng)證券投資基金發(fā)展的重要法律，立法宗旨是：規(guī)范證券投資基金活動(dòng)，保護(hù)投資人及其相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。
一、規(guī)范證券投資基金活動(dòng)證券投資基金，是投資者在長(zhǎng)期投資實(shí)踐中創(chuàng)造的一種將分散資金集中起來(lái)，委托專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)管理，進(jìn)行組合證券投資，以分散風(fēng)險(xiǎn)的投資方式，具有專(zhuān)業(yè)理財(cái)、理性投資、分散風(fēng)險(xiǎn)的作用，是證券市場(chǎng)發(fā)展的必然產(chǎn)物，在發(fā)達(dá)國(guó)家已有百年歷史。我國(guó)證券市場(chǎng)的建立，起步較晚，發(fā)展很快，與國(guó)外成熟市場(chǎng)相比，中小投資者多，承受風(fēng)險(xiǎn)能力弱，市場(chǎng)投機(jī)性強(qiáng)。發(fā)展證券投資基金，可以在競(jìng)爭(zhēng)中造就一批理性的機(jī)構(gòu)投資者，發(fā)揮其專(zhuān)業(yè)理財(cái)、理性投資、分散風(fēng)險(xiǎn)的作用，有利于增強(qiáng)投資者的信心，實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置，促進(jìn)我國(guó)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。1997年，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)頒布《證券投資基金管理暫行辦法》，對(duì)規(guī)范和促進(jìn)我國(guó)證券投資基金的發(fā)展，發(fā)揮了重要作用。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，截止到2003年9月，我國(guó)已批準(zhǔn)開(kāi)業(yè)的基金管理公司有32家，基金托管銀行有8家，募集證券投資基金87只，其中封閉式基金54只，開(kāi)放式基金33只，基金資產(chǎn)規(guī)模1600多億份，資產(chǎn)凈值1500多億元，約占我國(guó)A股股票流通市值的13％。但是隨著我國(guó)證券法、信托法的相繼頒布施行和加入世貿(mào)組織，現(xiàn)行管理力、法已難以適應(yīng)我國(guó)證券投資基金進(jìn)一步規(guī)范發(fā)展的需要。一是基金合同當(dāng)事人之間的信托法律關(guān)系不夠明確；二是基金管理與基金托管制度需要進(jìn)一步完善；三是對(duì)基金份額持有人合法權(quán)益的保護(hù)力度需要進(jìn)一步加強(qiáng)。據(jù)此，九屆全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)根據(jù)立法規(guī)劃組織起草了證券投資基金法（草案），并于2002年7月將草案提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)審議。九屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十九次會(huì)議對(duì)草案進(jìn)行初步審議后，全國(guó)人大法律委員會(huì)、全國(guó)人大常委法制工作委員會(huì)進(jìn)行了大量調(diào)查研究，并與全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)、國(guó)務(wù)院法制辦、中國(guó)證監(jiān)會(huì)進(jìn)行了多次協(xié)調(diào)，對(duì)草案作了系統(tǒng)修改。修改后的草案，經(jīng)十屆全國(guó)人大常委會(huì)第三次會(huì)議和第五次會(huì)議兩次審議，于2003年10月28日，以146票贊成，1票棄權(quán)，1票反對(duì)的表決結(jié)果通過(guò)，并于當(dāng)日，由中華人民共和國(guó)第九號(hào)主席令予以公布，自2004年6月1日起施行。依照本法規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)（包括基金合同的訂立，基金份額的交易，基金份額的申購(gòu)與贖回，基金的運(yùn)作與信息披露，基金合同的變更、終止與基金財(cái)產(chǎn)清算等），適用本法；本法未規(guī)定的，適用信托法、證券法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。本法的規(guī)定明確了基金份額持有人與基金管理人和基金托管人之間的信托法律關(guān)系，突出了基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，強(qiáng)化了對(duì)基金份額持有人合法權(quán)益的保護(hù)，為在新時(shí)期依法規(guī)范我國(guó)證券投資基金活動(dòng)提供了有效的法律保障。
二、保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益投資人即基金份額持有人。相關(guān)當(dāng)事人是指除基金份額持有人以外的參與證券投資基金活動(dòng)的其他當(dāng)事人，包括基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)、為基金出具審計(jì)報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所以及為基金提供資產(chǎn)評(píng)估或者驗(yàn)證服務(wù)的其他中介機(jī)構(gòu)等。
近年來(lái)，隨著我國(guó)證券投資基金的超常規(guī)發(fā)展，投資人隊(duì)伍不斷擴(kuò)大，其中，中小投資者占絕大多數(shù)。他們?nèi)鄙俦匾馁Y金，沒(méi)有證券投資經(jīng)驗(yàn)，出于對(duì)基金管理人和基金托管人的信任，將自己多年的積蓄委托給基金管理人和基金托管人進(jìn)行證券投資，期望保值增值，從中獲取持續(xù)、穩(wěn)定、合理的收益。他們處于弱勢(shì)地位，但是他們卻為我國(guó)證券投資基金的發(fā)展作出了巨大的貢獻(xiàn)。他們好比養(yǎng)育證券投資基金的甘泉，需要細(xì)心呵護(hù)。證券投資基金發(fā)展的歷史表明，投資者的合法權(quán)益能否得到有效保護(hù)，是證券投資基金能否持續(xù)健康發(fā)展的關(guān)鍵。證券投資基金要發(fā)展，必須取信于投資者，必須切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益。為此，本法規(guī)定，基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)；不得將基金財(cái)產(chǎn)歸入其固有財(cái)產(chǎn)；不得不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；不得將基金財(cái)產(chǎn)用于法律禁止的投資活動(dòng)；基金管理人、基金托管人和其他基金信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依法披露基金信息，并保證所披露信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性；開(kāi)放式基金應(yīng)當(dāng)保持足夠的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)；基金份額持有人有權(quán)依法自行召集持有人大會(huì)，并對(duì)大會(huì)審議事項(xiàng)作出決定；基金份額持有人有權(quán)對(duì)基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)損害其合法權(quán)益的行為依法提起訴訟。與此同時(shí)，對(duì)其他相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益也要依法予以保護(hù)。依法保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，是本法的第一要?jiǎng)?wù)。
三、促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展證券投資基金是證券市場(chǎng)發(fā)展的產(chǎn)物，是中小投資者對(duì)專(zhuān)業(yè)理財(cái)和理性投資的需要。依法促進(jìn)證券投資基金的發(fā)展，有利于培養(yǎng)理性的機(jī)構(gòu)投資者，提高機(jī)構(gòu)投資者的誠(chéng)信意識(shí)，增強(qiáng)中小投資者的投資信心，擴(kuò)大直接融資比例，減輕銀行信貸壓力，優(yōu)化資源配置，化解系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)；有利于引導(dǎo)投資，活躍交易，防止過(guò)度投機(jī)，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展。黨的十六大提出要推進(jìn)資本市場(chǎng)的改革開(kāi)放和穩(wěn)定發(fā)展，十六屆三中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問(wèn)題的決定》對(duì)如何發(fā)展資本市場(chǎng)提出了更明確的要求，包括大力發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者、拓寬合規(guī)資金入市渠道。證券投資基金法將黨的主張上升為法律，將促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展作為立法宗旨，充分體現(xiàn)了黨和國(guó)家對(duì)促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)健康發(fā)展的高度重視與關(guān)心。
上述立法宗旨是一個(gè)有機(jī)整體，相互關(guān)聯(lián)，不可分割，本法其他各項(xiàng)規(guī)范都是為實(shí)現(xiàn)這一立法宗旨服務(wù)的。認(rèn)真領(lǐng)會(huì)本法立法宗旨，即可掌握解讀本法各項(xiàng)規(guī)范的鑰匙，為落實(shí)本法各項(xiàng)規(guī)范，實(shí)現(xiàn)本法立法宗旨，提供有益的幫助。
第二條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金（以下簡(jiǎn)稱(chēng)基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金法適用范圍及與其他相關(guān)法律、行政法規(guī)的關(guān)系的規(guī)定。
法律的適用范圍即法律的效力范圍，一般包括該法律調(diào)整的主體范圍、客體范圍及地域管轄范圍。準(zhǔn)確掌握法律的適用范圍，對(duì)正確適用法律具有重要意義。
一、本法調(diào)整的主體范圍證券投資基金法以信托原理為基礎(chǔ)，而構(gòu)成信托法律關(guān)系的當(dāng)事人主要是與信托活動(dòng)有直接關(guān)系的委托人、受托人、受益人，這三方當(dāng)事人必須同時(shí)具備，缺少任何一方，信托法律關(guān)系都不能成立。所謂委托人，是指依法設(shè)立信托的人，在本法中是指基金份額持有人，基金份額持有人可以是自然人、法人或者其他組織。所謂受托人，是指與委托人依法訂立信托合同，接受委托，并按照合同的約定對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用或者處分的人，在本法中是指基金管理人和基金托管人，即依法設(shè)立并取得基金管理資格的基金管理公司和依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行?；鸸芾砣?、基金托管人依照本法規(guī)定，只能是法人，不得為自然人。所謂受益人，是指按照信托合同的約定享受信托利益的人。根據(jù)自益信托原理，委托人可以是受益人。所謂自益信托，是指在信托關(guān)系中委托人與受托人為同一人，委托人設(shè)立信托的目的是為了自己的利益。在本法中，受益人即基金份額持有人?；鸱蓊~持有人可以是自然人、法人或者其他組織。據(jù)此，基金合同當(dāng)事人即為信托關(guān)系當(dāng)事人?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋伺c基金份額持有人訂立基金合同，從事證券投資基金活動(dòng)，適用本法，本法對(duì)基金管理人、基金托管人、基金份額持有人在證券投資基金活動(dòng)中的權(quán)利義務(wù)的規(guī)范，基金管理人、基金托管人和基金份額持有人必須遵守。除基金管理人、基金托管人和基金份額持有人以外的與證券投資基金活動(dòng)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的其他相關(guān)當(dāng)事人，對(duì)本法就與其有關(guān)系的事項(xiàng)作出的規(guī)定，也必須遵守。
二、本法調(diào)整的客體范圍在我國(guó)，基金的種類(lèi)很多，有證券投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、風(fēng)險(xiǎn)投資基金、國(guó)家建設(shè)基金、社會(huì)保障基金等，各自性質(zhì)、功能不同，立法基礎(chǔ)也不同。經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期調(diào)查研究，從我國(guó)當(dāng)前實(shí)際出發(fā)，本法只調(diào)整證券投資基金。就證券投資基金而言，又有許多不同的類(lèi)別。例如：根據(jù)投資對(duì)象不同，可以分為股票基金、債券基金和其他投資于不同對(duì)象的基金。股票基金，是指以股票為投資對(duì)象的基金。債券基金，是指以債券為投資對(duì)象的基金。
根據(jù)運(yùn)作方式不同，可以分為封閉式基金、開(kāi)放式基金。封閉式基金，是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的基金。開(kāi)放式基金，是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回的基金。
根據(jù)投資風(fēng)險(xiǎn)與收益不同，可以分為成長(zhǎng)型基金、收入型基金和平衡型基金。成長(zhǎng)型基金，是指把追求資本的長(zhǎng)期成長(zhǎng)為投資目標(biāo)的基金。收入型基金，是指以能給投資者帶來(lái)較高的當(dāng)期收入為投資目標(biāo)的基金。平衡型基金，是指以支付當(dāng)期收入和追求資本長(zhǎng)期成長(zhǎng)為投資目標(biāo)的基金。
根據(jù)組織形態(tài)不同，可以分為公司型基金與信托契約型基金。公司型基金，是指具有共同投資目標(biāo)的投資者組成的以盈利為目的股份投資公司，并將資產(chǎn)投資于特定對(duì)象的基金。信托契約型基金，是指依照信托原理通過(guò)基金管理人和基金托管人與基金份額持有人共同簽訂基金合同設(shè)立的基金。
根據(jù)募集方式不同，可以分為公募基金與私募基金。公募基金，是指通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額向不特定對(duì)象募集資金設(shè)立的基金。私募基金，是指向特定對(duì)象非公開(kāi)發(fā)售基金份額募集資金設(shè)立的基金。
針對(duì)各類(lèi)證券投資基金的特點(diǎn)，經(jīng)反復(fù)論證，本法終確定的調(diào)整對(duì)象及適用范圍是：通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)的信托契約型基金，包括投資于不同對(duì)象的信托契約型基金，采用不同運(yùn)作方式的信托契約型基金，選擇不同投資收益與風(fēng)險(xiǎn)的信托契約型基金等。私募基金與公司型基金目前尚不具備立法條件，為了規(guī)范與今后的發(fā)展，依照本法第101條和第102條的規(guī)定，私募基金與公司型基金的管理辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。
三、本法的地域管轄范圍在我國(guó)，由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律，在全國(guó)范圍內(nèi)適用。由有立法權(quán)的各級(jí)地方人大及其常委會(huì)制定的地方性法規(guī)，在各該地方行政區(qū)域范圍內(nèi)適用，并不得與國(guó)家法律相抵觸。根據(jù)我國(guó)立法法的規(guī)定，屬于金融管理方面的法律，地方?jīng)]有立法權(quán)。本法是由全國(guó)人大常委會(huì)制定的全國(guó)性法律，其效力范圍及于全國(guó)。但是有一種情形例外，即由于歷史的原因，在“一國(guó)兩制”方針指導(dǎo)下，根據(jù)憲法、香港特別行政區(qū)基本法和澳門(mén)特別行政區(qū)基本法的規(guī)定，自中華人民共和國(guó)恢復(fù)對(duì)香港特別行政區(qū)和澳門(mén)特別行政區(qū)行使主權(quán)時(shí)起，除兩個(gè)基本法附件中規(guī)定的特別行政區(qū)適用的全國(guó)性法律外，其他法律不適用于特別行政區(qū)。本法未被列入兩個(gè)基本法的附件，因此，本法不適用于兩個(gè)特別行政區(qū)。
四、本法與信托法、證券法及其他相關(guān)法律、行政法規(guī)的關(guān)系證券投資基金以信托原理為基礎(chǔ)，基金管理人、基金托管人與基金份額持有人之間的關(guān)系屬于信托關(guān)系，其基金份額上市交易也與股票、債券無(wú)異，但是本法不可能將信托法和證券法的內(nèi)容全部納入。因此，本條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
第三條 基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利義務(wù)。依照本法在基金合同中約定。
基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)?；鸱蓊~持有人按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金合同當(dāng)事人基本權(quán)利義務(wù)的設(shè)定的規(guī)定。
一、基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利義務(wù)，依照本法在基金合同中約定設(shè)立證券投資基金，應(yīng)當(dāng)依法訂立基金合同，明確基金合同當(dāng)事人的基本權(quán)利和義務(wù)?；鸷贤?jīng)依法訂立，即產(chǎn)生法律效力，對(duì)基金合同當(dāng)事人具有約束力。
依據(jù)本法規(guī)定，基金合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：募集基金的目的和基金名稱(chēng)；基金管理人、基金托管人的名稱(chēng)和住所；基金運(yùn)作方式；封閉式基金的基金份額總額和基金合同期限，或者開(kāi)放式基金的低募集份額總額；確定基金份額發(fā)售日期、價(jià)格和費(fèi)用的原則；基金份額持有人、基金管理人和基金托管人的權(quán)利、義務(wù)；基金份額持有人大會(huì)召集、議事及表決的程序和規(guī)則；基金份額發(fā)售、交易、申購(gòu)、贖回的程序、時(shí)間、地點(diǎn)、費(fèi)用計(jì)算方式，以及給付贖回款項(xiàng)的時(shí)間和方式；基金收益分配原則、執(zhí)行方式；作為基金管理人、基金托管人報(bào)酬的管理費(fèi)、托管費(fèi)的提取、支付方式與比例；與基金財(cái)產(chǎn)管理、運(yùn)用有關(guān)的其他費(fèi)用的提取、支付方式；基金財(cái)產(chǎn)的投資方向和投資限制；基金財(cái)產(chǎn)凈值的計(jì)算方法和公告方式；基金募集未達(dá)到法定要求的處理方式；基金合同解除和終止的事由、程序以及基金財(cái)產(chǎn)清算方式；爭(zhēng)議解決方式；當(dāng)事人約定的其他事項(xiàng)?；鸸芾砣?、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照本法在基金合同中約定。但是應(yīng)當(dāng)注意，基金合同約定的事項(xiàng)，不得違反國(guó)家法律的規(guī)定。如：法律規(guī)定，基金托管人與基金管理人不得為同一人，不得相互出資或者持有股份。對(duì)此，基金合同不得予以變更。法律賦予基金份額持有人可以依法自行召集持有人大會(huì)的權(quán)利，基金合同不得予以剝奪。
此外，依據(jù)本法規(guī)定，基金管理人應(yīng)當(dāng)履行下列主要職責(zé)，即：依法募集基金，辦理或者委托經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)代為辦理基金份額的發(fā)售、申購(gòu)、贖回和登記事宜；辦理基金備案手續(xù)；對(duì)所管理的不同基金財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，進(jìn)行證券投資；按照基金合同的約定確定基金收益分配方案，及時(shí)向基金份額持有人分配收益；進(jìn)行基金會(huì)計(jì)核算并編制基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；編制中期和年度基金報(bào)告；計(jì)算并公告基金資產(chǎn)凈值，確定基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格；辦理與基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)；召集基金份額持有人大會(huì)；保存基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料；以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實(shí)施其他法律行為；國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)?；鹜泄苋藨?yīng)當(dāng)履行的主要職責(zé)是：安全保管基金財(cái)產(chǎn)；按照規(guī)定開(kāi)設(shè)基金財(cái)產(chǎn)的資金賬戶(hù)和證券賬戶(hù)；對(duì)所托管的不同基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶(hù)，確?；鹭?cái)產(chǎn)的完整與獨(dú)立；保存基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料；按照基金合同的約定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時(shí)辦理清算、交割事宜；辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)；對(duì)基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、中期和年度基金報(bào)告出具意見(jiàn)；復(fù)核、審查基金管理人計(jì)算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格；按照規(guī)定召集基金份額持有人大會(huì)；按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作；國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。基金份額持有人的權(quán)利包括：分享基金財(cái)產(chǎn)收益；參與分配清算后的剩余財(cái)產(chǎn)；依法轉(zhuǎn)讓或者申請(qǐng)贖回其持有的基金份額；按照規(guī)定要求召開(kāi)基金份額持有人大會(huì)；對(duì)基金份額持有人大會(huì)審議事項(xiàng)行使表決權(quán)；查閱或者復(fù)制公開(kāi)披露的基金信息資料；對(duì)基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)損害其合法權(quán)益的行為依法提起訴訟；基金合同約定的其他權(quán)利。對(duì)本法未規(guī)定的事項(xiàng)，適用信托法、證券法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。如：訂立基金合同必須有合法的目的；募集的基金財(cái)產(chǎn)必須是基金份額持有人合法所有的財(cái)產(chǎn)等。
二、基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定履行受托職責(zé)，基金份額持有人按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)證券投資基金活動(dòng)以信托原理為基礎(chǔ)，因此，基金合同當(dāng)事人之間的關(guān)系屬于信托關(guān)系，基金份額持有人為信托關(guān)系中的委托人；基金管理人和基金托管人為信托關(guān)系中的受托人。信托關(guān)系中的受益人，在自益信托條件下，可以是委托人。證券投資基金活動(dòng)屬于自益信托活動(dòng)，基金份額持有人既是委托人又是受益人；基金管理人和基金托管人則為共同受托人。所謂共同受托人，按照信托法的規(guī)定，是指同一信托的受托人有兩個(gè)以上的，為共同受托人。共同受托人應(yīng)當(dāng)共同處理信托事務(wù)，但信托文件規(guī)定對(duì)某些具體事務(wù)由受托人分別處理的，從其規(guī)定。共同受托人處理信托事務(wù)對(duì)第三人所負(fù)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。共同受托人之一違反信托目的處分信托財(cái)產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財(cái)產(chǎn)受到損失的，其他受托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本法針對(duì)證券投資基金活動(dòng)的特點(diǎn)，基于對(duì)廣大不特定投資者合法權(quán)益的有效保護(hù)，對(duì)基金管理人和基金托管人的受托職責(zé)作了不同于信托法的具體劃分。規(guī)定基金管理人負(fù)責(zé)基金財(cái)產(chǎn)的投資運(yùn)作，基金托管人負(fù)責(zé)基金財(cái)產(chǎn)的保管，以及按照規(guī)定對(duì)基金管理人的投資運(yùn)作實(shí)施監(jiān)督。同時(shí)還規(guī)定，基金管理人、基金托管人在履行各自職責(zé)的過(guò)程中，違反本法規(guī)定或者基金合同約定，給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)分別對(duì)各自的行為依法承擔(dān)賠償責(zé)任；因共同行為給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。據(jù)此，本條第2款規(guī)定，基金管理人、基金托管人應(yīng)當(dāng)依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)?；鸱蓊~持有人按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)本條未規(guī)定的事項(xiàng)，適用信托法、證券法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。如委托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織等。
第四條 從事證券投資基金活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，不得損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則的規(guī)定。
證券投資基金活動(dòng)是重要的民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循民事活動(dòng)的基本原則。
一、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則“自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用”是國(guó)內(nèi)外民事活動(dòng)共同遵循的基本原則。我國(guó)民法通則、合同法、證券法、信托法及其他一系列民事法律對(duì)此都有明確的規(guī)定。證券投資基金活動(dòng)是重要的民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則。所謂自愿原則，是指民事活動(dòng)當(dāng)事人地位平等，他們參與民事活動(dòng)完全出于意思自治?；鸸芾砣?、基金托管人和基金份額持有人作為民事主體參與證券投資基金活動(dòng)，地位平等，訂立證券投資基金合同，應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人都不得非法干預(yù)。所謂公平原則，是指民事活動(dòng)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對(duì)等，任何一方不得隨意擴(kuò)大自己的權(quán)利，加重對(duì)方的義務(wù)。基金管理人、基金托管人“受人之托，代人理財(cái)”，在依法取得報(bào)酬的同時(shí)，必須履行忠實(shí)、勤勉、盡責(zé)義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的過(guò)錯(cuò)給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成的損害，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。基金份額持有人只有依照法律的規(guī)定或者基金合同的約定，履行其認(rèn)購(gòu)基金份額的繳款義務(wù)后，才能按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。所謂誠(chéng)實(shí)信用原則，是指民事活動(dòng)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德，參與民事活動(dòng)要誠(chéng)實(shí)守信，執(zhí)行合同要履行，不說(shuō)謊，不失信，不弄虛作假，不欺騙對(duì)方當(dāng)事人。證券投資基金活動(dòng)以信托為基礎(chǔ)，自然要以信用為本?；鸱蓊~持有人出于對(duì)基金管理人和基金托管人的信任，將自己的財(cái)產(chǎn)委托給基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用，基金管理人和基金托管人應(yīng)當(dāng)以大的誠(chéng)信回報(bào)基金份額持有人。
二、不得損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益原則國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，是國(guó)家穩(wěn)定與發(fā)展的重大利益，各國(guó)政府都會(huì)運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)維護(hù)其根本利益。我國(guó)目前尚處于從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)渡的轉(zhuǎn)型期，國(guó)家鼓勵(lì)發(fā)展證券投資基金，目的是要有效發(fā)揮其專(zhuān)業(yè)管理、理性投資和分散風(fēng)險(xiǎn)的作用，增強(qiáng)投資者的信心，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展，支持國(guó)家經(jīng)濟(jì)建設(shè)，推進(jìn)社會(huì)全面進(jìn)步。從事證券投資基金活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家法律、行政法規(guī)，依法保護(hù)基金份額持有人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。在謀取單位或者個(gè)人利益時(shí)，不得損害國(guó)家和社會(huì)公共利益。對(duì)損害國(guó)家和社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)依法予以制裁。
第五條 基金合同應(yīng)當(dāng)約定基金運(yùn)作方式。基金運(yùn)作方式可以采用封閉式、開(kāi)放式或者其他方式。
采用封閉式運(yùn)作方式的基金（以下簡(jiǎn)稱(chēng)封閉式基金），是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的基金。
采用開(kāi)放式運(yùn)作方式的基金（以下簡(jiǎn)稱(chēng)開(kāi)放式基金），是指基全份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回的基金。
采用其他運(yùn)作方式的基金的基金份額發(fā)售、交易、申購(gòu)、贖回的辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。
「釋義」 本條是對(duì)基金運(yùn)作方式的規(guī)定。
基金運(yùn)作方式通常以基金份額在基金存續(xù)期間能否申購(gòu)與贖回，基金份額總額是否固定不變?yōu)橹饕卣?，分為封閉式與開(kāi)放式兩種基本運(yùn)作方式。隨著證券投資基金的發(fā)展與創(chuàng)新，還會(huì)有新的其他運(yùn)作方式出現(xiàn)。根據(jù)合同自治原則，本條第1款規(guī)定，基金管理人、基金托管人和基金份額持有人訂立基金合同，確定基金運(yùn)作方式，可以依法采用封閉式、開(kāi)放式或者其他方式。任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人都不得非法干預(yù)。
另?yè)?jù)本條第2款和第3款規(guī)定，采用封閉式運(yùn)作方式的基金又稱(chēng)封閉式基金，是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的基金。采用開(kāi)放式運(yùn)作方式的基金又稱(chēng)開(kāi)放式基金，是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回的基金。這兩種基金都是依照本法募集設(shè)立的信托契約式基金，兩者的主要區(qū)別是：第一，基金份額的買(mǎi)賣(mài)方式不同。封閉式基金的基金份額在基金存續(xù)期間，可以依法在證券交易場(chǎng)所上市交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回。開(kāi)放式基金的基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回，但不能在證券交易場(chǎng)所上市交易。
第二，基金份額總額的可變性不同。封閉式基金的基金份額在基金存續(xù)期間不能贖回，其基金份額總額固定不變。即使可以依法擴(kuò)募，擴(kuò)募后，其基金份額總額在擴(kuò)募后的存續(xù)期間依然固定不變。開(kāi)放式基金的基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所隨時(shí)申購(gòu)或者贖回，其基金份額總額始終處于變動(dòng)之中。
第三，基金份額買(mǎi)賣(mài)價(jià)格的形成機(jī)制不同。封閉式基金的基金份額可以依法在證券交易所上市交易，其買(mǎi)賣(mài)價(jià)格隨市場(chǎng)供求關(guān)系變化，供不應(yīng)求時(shí)，其基金份額的交易價(jià)格高于其資產(chǎn)凈值，供過(guò)于求時(shí)，基金份額的交易價(jià)格低于其資產(chǎn)凈值。開(kāi)放式基金的買(mǎi)賣(mài)價(jià)格以其基金份額的資產(chǎn)凈值加減有關(guān)費(fèi)用確定，扣除有關(guān)費(fèi)用后，其買(mǎi)賣(mài)價(jià)格即其基金份額的資產(chǎn)凈值。
第四，基金投資策略不同。封閉式基金的基金份額總額在基金存續(xù)期間固定不變，基金財(cái)產(chǎn)可以全部用于投資，基金管理人可以據(jù)此制定較長(zhǎng)期的投資策略，以求獲得長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，回報(bào)基金份額持有人。開(kāi)放式基金的基金份額隨時(shí)面臨申購(gòu)與贖回，其基金財(cái)產(chǎn)必須保持一定比例的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)，不能全部用于投資，可用于投資的部分，主要投資于變現(xiàn)能力強(qiáng)的資產(chǎn)，以求基金資產(chǎn)的保值增值，取信于基金份額持有人。
基于不同基金運(yùn)作方式存在的差異，基金管理人、基金托管人可以根據(jù)自己的管理經(jīng)驗(yàn)和管理能力選擇適合自己的基金運(yùn)作方式；基金份額持有人可以根據(jù)自己的投資偏好和風(fēng)險(xiǎn)承受能力選擇適合自己的基金運(yùn)作方式。對(duì)基金管理人、基金托管人和基金份額持有人共同選定的基金運(yùn)作方式，應(yīng)當(dāng)依照本條的規(guī)定在基金合同中作出約定。采用封閉式運(yùn)作方式的基金，按照封閉式基金管理。其基金份額上市交易，要符合本法和交易所上市交易規(guī)則規(guī)定的上市條件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。采用開(kāi)放式運(yùn)作方式的基金，按照開(kāi)放式基金管理。其基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)保持一定比例的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)。其基金管理人應(yīng)當(dāng)依法在每一個(gè)工作日辦理基金份額的申購(gòu)與贖回；基金合同另有規(guī)定的，按照其規(guī)定。
此外，隨著我國(guó)加入世貿(mào)組織和證券市場(chǎng)逐步對(duì)外開(kāi)放，金融創(chuàng)新的步伐會(huì)進(jìn)一步加快。創(chuàng)新需要呵護(hù)，也需要規(guī)范。為了更好地維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者人的利益，本條除規(guī)定基金運(yùn)作方式可以采用封閉式、開(kāi)放式外，還規(guī)定采用其他運(yùn)作方式的基金的基金份額發(fā)售、交易、申購(gòu)、贖回的辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。這項(xiàng)既體現(xiàn)與時(shí)俱進(jìn)思想，又具有前瞻性的授權(quán)規(guī)定，為證券投資基金的規(guī)范發(fā)展與創(chuàng)新留下了必要的空間。
第六條 基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)?；鸸芾砣?、基金托管人不得將基金財(cái)產(chǎn)歸人其固有財(cái)產(chǎn)。
基金管理人、基金托有人因基金財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或者其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)和收益，歸人基金財(cái)產(chǎn)。
基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤銷(xiāo)或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的?；鹭?cái)產(chǎn)不屬于其清算財(cái)產(chǎn)。
「釋義」 本條是對(duì)基金財(cái)產(chǎn)與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的關(guān)系的規(guī)定。
關(guān)于基金財(cái)產(chǎn)與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的關(guān)系，在我國(guó)信托法頒布施行前，一度被忽視。由于基金財(cái)產(chǎn)的法律地位不明確，基金財(cái)產(chǎn)未能得到有效保護(hù)。通過(guò)立法解決這個(gè)問(wèn)題，是本法的重要任務(wù)。鑒于證券投資基金活動(dòng)以信托原理為基礎(chǔ)，以此確定基金財(cái)產(chǎn)的法律地位就有了依據(jù)。按照信托原理，基金合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)被視為信托關(guān)系當(dāng)事人；基金份額持有人應(yīng)當(dāng)被視為信托關(guān)系中的委托人，在自益信托條件下，也是受益人；基金管理人和基金托管人應(yīng)當(dāng)被視為信托關(guān)系中的受托人；基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)被視為信托財(cái)產(chǎn)。
根據(jù)我國(guó)信托法的規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)由受托人因信托而取得的財(cái)產(chǎn)和受托人因信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分或者其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成。信托財(cái)產(chǎn)與受托人的固有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，并不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)，或者成為其固有財(cái)產(chǎn)的一部分。受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷(xiāo)、被依法宣告破產(chǎn)而終止，信托財(cái)產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)。信托財(cái)產(chǎn)與受托人固有財(cái)產(chǎn)的主要區(qū)別在于：第一，財(cái)產(chǎn)的權(quán)利主體不同。信托關(guān)系依法成立后，信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)權(quán)能即發(fā)生分離，受托人享有信托財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)，受益人享有信托財(cái)產(chǎn)的收益權(quán)，委托人享有基于信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)產(chǎn)生的，旨在保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)權(quán)益的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。這也就是說(shuō)，信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)利主體包括委托人、受托人和受益人。但受托人固有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)完全由受托人獨(dú)立享有。
第二，受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)和其固有財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利不同。對(duì)信托財(cái)產(chǎn)，受托人在信托關(guān)系存續(xù)期間享有占有、使用、處分權(quán)，以及基于這些權(quán)利產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)；對(duì)其固有財(cái)產(chǎn)享有完全的所有權(quán)，包括占有、使用、收益和處分權(quán)，以及以其固有財(cái)產(chǎn)為內(nèi)容的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。
第三，行使權(quán)利的條件不同。受托人因信托而取得信托財(cái)產(chǎn)，并取得對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)利，因此，受托人行使這些權(quán)利必須以履行自己的和法定義務(wù)為前提條件；對(duì)于其固有財(cái)產(chǎn)，受托人在法律允許的范圍內(nèi)，可以根據(jù)自己的意愿任意支配和處置。
第四，財(cái)產(chǎn)收益的歸屬不同。信托財(cái)產(chǎn)的收益歸屬于受益人，受托人固有財(cái)產(chǎn)的收益歸屬于受托人。
第五，所擔(dān)保履行的債務(wù)不同。信托財(cái)產(chǎn)僅為屬于信托財(cái)產(chǎn)的債務(wù)擔(dān)保，受托人固有財(cái)產(chǎn)僅為受托人的債務(wù)擔(dān)保。
以上區(qū)別，奠定了信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。將這一原理引入證券投資基金，對(duì)依法確立基金財(cái)產(chǎn)的法律地位具有重要意義。為此，本條規(guī)定了三項(xiàng)原則：一是基金財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成，除通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集的基金財(cái)產(chǎn)外，基金管理人、基金托管人因基金財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或者其他情形而取得財(cái)產(chǎn)和收益，也應(yīng)當(dāng)歸入基金財(cái)產(chǎn)，包括運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)買(mǎi)入證券獲得的股票、債券；因賣(mài)出股票、債券獲得的價(jià)金；基金財(cái)產(chǎn)通過(guò)儲(chǔ)蓄獲得的利息；基金財(cái)產(chǎn)因滅失而獲得的賠償金等。
二是基金募集設(shè)立后，雖然基金財(cái)產(chǎn)處于基金管理人管理、基金托管人托管之下，但是，基金財(cái)產(chǎn)并不屬于基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)，基金財(cái)產(chǎn)始終獨(dú)立于基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)，基金管理人、基金托管人也不得將基金財(cái)產(chǎn)歸入其固有財(cái)產(chǎn)。
三是基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤銷(xiāo)或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的，基金財(cái)產(chǎn)不屬于其清算財(cái)產(chǎn)，基金管理人和基金托管人的債權(quán)人不得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利。
第七條 基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)，不得與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)相抵銷(xiāo)；不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷(xiāo)。
「釋義」 本條是對(duì)非本基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)不得相互抵銷(xiāo)的規(guī)定。
所謂抵銷(xiāo)，是消滅債的一種方式。是指互負(fù)到期債務(wù)的當(dāng)事人，將標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的債務(wù)予以相互沖抵。抵銷(xiāo)因其產(chǎn)生的根據(jù)不同，可分為法定抵銷(xiāo)和協(xié)議抵銷(xiāo)。法定抵銷(xiāo)是指法律規(guī)定抵銷(xiāo)的條件，條件具備時(shí)，依一方當(dāng)事人的意思表示即發(fā)生抵銷(xiāo)的效力。法定抵銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：第一，當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)互享債權(quán)。抵銷(xiāo)發(fā)生的基礎(chǔ)在于當(dāng)事人雙方既互負(fù)債務(wù)又互享債權(quán)，只有債務(wù)而無(wú)債權(quán)或者只有債權(quán)而無(wú)債務(wù)，均不發(fā)生抵銷(xiāo)。
第二，雙方債務(wù)均已到履行期。抵銷(xiāo)具有相互清償?shù)淖饔?，因此，只有履行期限屆至?xí)r，才可以主張抵銷(xiāo)，否則、等于強(qiáng)制債務(wù)人提前履行債務(wù)，犧牲其期限利益。
第三，債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同。種類(lèi)相同，是指合同標(biāo)的物本身的性質(zhì)和特點(diǎn)一致。品質(zhì)相同，是指標(biāo)的物的質(zhì)量、規(guī)格與等級(jí)無(wú)差別。
當(dāng)事人雙方互負(fù)到期債務(wù)，具備法定條件的，任何一方都可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)相抵銷(xiāo)，但下列情況除外：一是法律規(guī)定不得抵銷(xiāo)的債務(wù)，當(dāng)事人不得通過(guò)協(xié)議抵銷(xiāo)。如民事訴訟法規(guī)定，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費(fèi)用。根據(jù)這一規(guī)定，當(dāng)事人不得將債務(wù)人的生活必需費(fèi)用用于抵銷(xiāo)債務(wù)。
二是按照合同的性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的債務(wù)，當(dāng)事人不得通過(guò)協(xié)議抵銷(xiāo)。如應(yīng)當(dāng)支付給下崗工人的生活保障金，不得用于抵銷(xiāo)工人欠企業(yè)的債務(wù)等。
基金財(cái)產(chǎn)屬于信托財(cái)產(chǎn)，雖然由基金管理人管理和基金托管人托管，但并不屬于基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)，基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所獲得的收益，由基金份額持有人享有，所生成的債務(wù)由基金財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。而債的抵銷(xiāo)從其性質(zhì)來(lái)講是一種單方面民事行為，可因一方當(dāng)事人的意思表示發(fā)生效力。為了保障基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性及基金財(cái)產(chǎn)的安全，本條對(duì)基金財(cái)產(chǎn)債權(quán)債務(wù)的抵銷(xiāo)作出了嚴(yán)格的限制。
第一，基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)，不得與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)相抵銷(xiāo)。這是指，基金管理人、基金托管人對(duì)同一相對(duì)人有屬于基金財(cái)產(chǎn)上的債權(quán)，同時(shí)負(fù)有屬于其固有財(cái)產(chǎn)上的債務(wù)，都到了清償期，二者不能抵銷(xiāo)；如果允許二者抵銷(xiāo)，容易發(fā)生基金管理人、基金托管人用信托財(cái)產(chǎn)清償其固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)的情況。禁止這兩種債權(quán)債務(wù)相互抵銷(xiāo)，有利于保障基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性及基金財(cái)產(chǎn)的安全，有利于維護(hù)基金份額持有人的合法權(quán)益。
第二，不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷(xiāo)。這是指，對(duì)同一基金管理人管理、基金托管人托管的不同基金財(cái)產(chǎn)上的債權(quán)，同時(shí)到了清償期，相互之間不得抵銷(xiāo)。因?yàn)閺谋砻婵?，這些不同基金財(cái)產(chǎn)為同一基金管理人管理、基金托管人托管，但是這些基金財(cái)產(chǎn)的利益的歸屬主體不同，如果允許這些不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)相互抵銷(xiāo)，被減損的基金財(cái)產(chǎn)當(dāng)事人的合法權(quán)益就會(huì)受到損害。禁止不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)相互抵銷(xiāo)，有利于保障不同基金財(cái)產(chǎn)各自的獨(dú)立性及基金財(cái)產(chǎn)的安全，有利于維護(hù)不同基金財(cái)產(chǎn)的基金份額持有人的合法權(quán)益。
第八條 非因基金財(cái)產(chǎn)本身承擔(dān)的債務(wù)，不得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行。
「釋義」 本條是對(duì)基金財(cái)產(chǎn)不得非法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定。
依據(jù)我國(guó)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，人民法院對(duì)被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依照法律規(guī)定的程序，對(duì)相對(duì)人采取相應(yīng)的執(zhí)行措施，包括查詢(xún)、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；扣留、提取被執(zhí)行人的收入；查封、扣押、凍結(jié)、拍賣(mài)、變賣(mài)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)；指定被執(zhí)行人交付財(cái)物或者票證，以及強(qiáng)制遷出房屋或者強(qiáng)制退出土地等。從強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象來(lái)看，一般是針對(duì)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。但是在證券投資基金活動(dòng)中，基金財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)一樣，既與基金份額持有人未投資于基金的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，也與基金管理人和基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別?；鹭?cái)產(chǎn)的獨(dú)立性決定，其既非基金份額持有人的債務(wù)的擔(dān)保，也非基金管理人和基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)的擔(dān)保。因此，不論是基金份額持有人的債權(quán)人，還是基金管理人或者基金托管人的債權(quán)人，都無(wú)權(quán)要求其債務(wù)人用基金財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)，也不得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行。只有基金財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)例外：一是證券投資基金設(shè)立前，債權(quán)人已對(duì)該基金財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的。在這種情況下，基金份額持有人的債權(quán)人主張權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以對(duì)該基金財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。所謂依法行使該權(quán)利，是指?jìng)鶛?quán)人在法定的訴訟時(shí)效期內(nèi)向人民法院主張權(quán)利。依據(jù)我國(guó)民法通則的規(guī)定。債權(quán)人向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年。
二是基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的債務(wù)，債權(quán)人主張權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以對(duì)該基金財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。如作為基金管理人和基金托管人報(bào)酬的管理費(fèi)、托管費(fèi)；基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)所支出的費(fèi)用；對(duì)第三人所負(fù)債務(wù)等。但是，如果對(duì)第三人所負(fù)債務(wù)是因基金管理人和基金托管人管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)違反法律或者基金合同的約定造成的，在債權(quán)人對(duì)基金財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行后，基金管理人和基金托管人應(yīng)當(dāng)以其固有財(cái)產(chǎn)彌補(bǔ)由此給基金財(cái)產(chǎn)造成損害。
三是基金財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)擔(dān)負(fù)的稅款。
禁止違法對(duì)基金財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行，是維護(hù)基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，保障基金財(cái)產(chǎn)安全的重要規(guī)則，基金合同當(dāng)事人的債權(quán)人在行使自己的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)自覺(jué)遵守這一規(guī)則；有權(quán)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定的機(jī)關(guān)也要嚴(yán)格執(zhí)行這一規(guī)則。
第九條 基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。
基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法取得基金從業(yè)資格，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。
「釋義」 本條是對(duì)基金管理人、基金托管人的義務(wù)和基金從業(yè)人員資格的規(guī)定。
基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責(zé)，是基金財(cái)產(chǎn)的受托人，在證券投資基金活動(dòng)中處于主導(dǎo)地位。他們基于投資人的信任取得對(duì)基金財(cái)產(chǎn)的管理、處分權(quán)利，應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)，為基金份額持有人的利益管好、用好基金財(cái)產(chǎn)。這是基金合同依存的信用基礎(chǔ)，也是證券投資基金賴(lài)以生存和發(fā)展的保障。所謂恪盡職守，是指基金管理人、基金托管人在管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)時(shí)，要盡職盡責(zé)，以基金份額持有人大利益為出發(fā)點(diǎn)，充分權(quán)衡投資風(fēng)險(xiǎn)與收益，長(zhǎng)遠(yuǎn)利益和眼前利益，不能為了獲取較大“收益”而危及“本金”，也不能為了本金的價(jià)值而犧牲收益?？傊?，為基金份額持有人的利益管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，絕不能一蹴而就，要綜合考慮基金份額持有人的整體利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，要十分注意防范投資風(fēng)險(xiǎn)。所謂誠(chéng)實(shí)信用，是指民事權(quán)利主體行使權(quán)力應(yīng)當(dāng)遵守的基本原則?；鸸芾砣撕突鹜泄苋俗鳛榛鹭?cái)產(chǎn)的受托人，在與投資人訂立基金合同及履行合同義務(wù)時(shí)，要講信用、守、無(wú)虛假、不欺詐。管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)要以誠(chéng)取信，把誠(chéng)實(shí)信用作為立身之本，發(fā)展之基。所謂謹(jǐn)慎勤勉，是指基金管理人、基金托管人處理基金事務(wù)，要象處理自己的同類(lèi)事務(wù)一樣周到嚴(yán)謹(jǐn)，精明細(xì)心，兢兢業(yè)業(yè)，盡心盡力，一絲不茍，認(rèn)真負(fù)責(zé)。不得將自己的利益置于基金份額持有人的利益之上，不得用基金財(cái)產(chǎn)為自己或者第三人謀取利益。
基金管理人、基金托管人“受人之托，代人理財(cái)”，能否恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)，關(guān)鍵在于其基金從業(yè)人員的素質(zhì)。實(shí)踐證明，基金管理人和基金托管人的基金從業(yè)人員，是否依法取得基金從業(yè)資格，是否遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，對(duì)其管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)的能力，提供服務(wù)的質(zhì)量和水平，以致社會(huì)信譽(yù)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，影響巨大。證券投資基金以誠(chéng)信為本，靠專(zhuān)業(yè)理財(cái)，理性投資，博取投資者的信任，贏得生存與發(fā)展的空間，必須要有一批精通金融業(yè)務(wù)，熟悉證券投資基金法律、行政法規(guī)和國(guó)家金融產(chǎn)業(yè)政策，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范的高素質(zhì)的基金從業(yè)人員。為此，1999年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《基金從業(yè)人員資格管理暫行規(guī)定》，對(duì)基金從業(yè)人員的范圍、基金從業(yè)資格、基金經(jīng)理資格及高級(jí)管理人員任職資格等事項(xiàng)，作出了明確具體的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，基金從業(yè)人員一般包括：基金管理人和基金托管人的專(zhuān)門(mén)基金托管部門(mén)的高級(jí)管理人員及其助手；內(nèi)設(shè)基金業(yè)務(wù)部門(mén)的正、副經(jīng)理；基金經(jīng)理、督察員；從事研究開(kāi)發(fā)市場(chǎng)推介、銷(xiāo)售、交易、交易監(jiān)控、基金財(cái)務(wù)、清算交割、監(jiān)察稽核、電腦管理等業(yè)務(wù)的專(zhuān)業(yè)人員等。申請(qǐng)基金從業(yè)資格，應(yīng)當(dāng)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍（但經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的除外）；具有完全民事行為能力；遵守法律、法規(guī)及行業(yè)規(guī)范，熟悉有關(guān)證券、金融法律、法規(guī)；品行良好，誠(chéng)實(shí)信用，忠于職守，保守機(jī)密；具有大學(xué)財(cái)經(jīng)、法律等證券相關(guān)專(zhuān)業(yè)專(zhuān)科以上學(xué)歷；或者具有其他專(zhuān)業(yè)專(zhuān)科以上學(xué)歷，并有從事2年以上證券業(yè)務(wù)或者3年以上其他金融業(yè)務(wù)的工作經(jīng)歷，具備證券、金融、法律等專(zhuān)業(yè)知識(shí)，并通過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)組織的基金從業(yè)資格考試。本法在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)基金從業(yè)人員任職的消極資格作出了嚴(yán)格的界定，將高級(jí)管理人員的任職條件上升為法律，規(guī)定下列人員不得擔(dān)任基金管理人的基金從業(yè)人員：一是因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰的；二是對(duì)所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長(zhǎng)、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾五年的；三是個(gè)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償?shù)?；四是因違法行為被開(kāi)除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨經(jīng)紀(jì)公司及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員；五是因違法行為被吊銷(xiāo)執(zhí)業(yè)證書(shū)或者被取消資格的律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員；六是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得從事基金業(yè)務(wù)的其他人員。基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)熟悉證券投資方面的法律、行政法規(guī)，具有基金從業(yè)人員資格和3年以上與其所任職務(wù)相關(guān)的工作經(jīng)歷等。這些規(guī)定也適用于基金托管人的專(zhuān)門(mén)基金托管部門(mén)的從業(yè)人員。據(jù)此，基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法取得基金從業(yè)資格，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。所謂依法取得基金從業(yè)資格，是指申請(qǐng)人要具備法律、行政法規(guī)規(guī)定基金從業(yè)資格條件，通過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)組織的基金從業(yè)資格考試，由擬聘用單位推薦，報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，取得基金從業(yè)資格。所謂遵守法律、行政法規(guī)，是指基金從業(yè)人員執(zhí)行職務(wù)，必須符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行，必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定行使權(quán)利、履行義務(wù)。所謂恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，是指基金從業(yè)人員要熟悉行業(yè)規(guī)則，自覺(jué)遵守和執(zhí)行行業(yè)規(guī)則，對(duì)所任職崗位的工作一絲不茍，兢兢業(yè)業(yè)，盡職盡責(zé)。
第十條 基金管理人、基金托管人和基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)，可以成立同業(yè)協(xié)會(huì)。加強(qiáng)行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金同業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定。
目前，我國(guó)對(duì)證券投資基金活動(dòng)的規(guī)范管理除企業(yè)自身的內(nèi)部管理外，分為兩個(gè)層次：一是政府監(jiān)管；二是行業(yè)自律。二者的目標(biāo)都是確保國(guó)家證券投資基金法律、行政法規(guī)的實(shí)施，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金規(guī)范發(fā)展。所不同的是：第一，實(shí)施監(jiān)管的主體不同。實(shí)施政府監(jiān)管的主體是國(guó)家有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)；實(shí)施行業(yè)自律管理的主體是同業(yè)協(xié)會(huì)。
第二，實(shí)施監(jiān)管的性質(zhì)不同。政府監(jiān)管的性質(zhì)是行政行為；行業(yè)監(jiān)管的性質(zhì)是自律行為。
第三，實(shí)施監(jiān)管的依據(jù)不同。政府監(jiān)管的依據(jù)是法律、行政法規(guī)；行業(yè)監(jiān)管的依據(jù)除了法律、行政法規(guī)外，還包括自律組織的章程、業(yè)務(wù)規(guī)則、行業(yè)紀(jì)律等。
第四，實(shí)施監(jiān)管的范圍不同。政府監(jiān)管面對(duì)全國(guó)證券投資基金活動(dòng)的參與者；行業(yè)監(jiān)管主要面對(duì)自律組織成員。
第五，實(shí)施監(jiān)管的手段和保障措施不同。政府監(jiān)管以國(guó)家強(qiáng)制力作保障，對(duì)違法組織或者個(gè)人可以依法給予行政、刑事處罰；行業(yè)監(jiān)管主要靠自律組織章程、業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)紀(jì)律來(lái)實(shí)現(xiàn)，對(duì)違法違規(guī)成員可以予以警告、暫停或者取消其會(huì)員資格，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的，可以提請(qǐng)政府有關(guān)主管機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)處理。
實(shí)踐證明，加強(qiáng)與完善行業(yè)自律管理，對(duì)維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金規(guī)范發(fā)展，具有政府監(jiān)管不可替代的重要作用：一是行業(yè)自律管理，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題及時(shí)，解決問(wèn)題針對(duì)性強(qiáng)。二是自我約束，規(guī)范到位，效果比較好。三是作為連接政府與市場(chǎng)的橋梁和紐帶，除了可以為會(huì)員提供相互交流與溝通的平臺(tái)，還可以將會(huì)員面臨的困難與問(wèn)題，對(duì)市場(chǎng)發(fā)展的意見(jiàn)和建議，及時(shí)反映給政府，以維護(hù)會(huì)員的合法權(quán)益，提升行業(yè)信譽(yù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
為了充分發(fā)揮行業(yè)自律管理的作用，提高行業(yè)自律管理的能力和水平，有必要明確自律組織的法律地位，加強(qiáng)對(duì)自律組織的管理，促進(jìn)自律組織發(fā)展，據(jù)此，本條規(guī)定，基金管理人、基金托管人和基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)，可以成立同業(yè)協(xié)會(huì)，加強(qiáng)行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。本條規(guī)定包括三層含義：一是明確同業(yè)協(xié)會(huì)的法律地位。允許同業(yè)協(xié)會(huì)合法存在，促進(jìn)同業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)范發(fā)展?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋撕突鸱蓊~發(fā)售機(jī)構(gòu)可以依法成立同業(yè)協(xié)會(huì)，任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人不得刁難。
二是明確同業(yè)協(xié)會(huì)的自律性質(zhì)。由會(huì)員組成。依據(jù)法律、行政法規(guī)和會(huì)員大會(huì)通過(guò)的章程、業(yè)務(wù)規(guī)則、行業(yè)紀(jì)律實(shí)行自律管理，任何機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人不得非法干預(yù)。
三是明確同業(yè)協(xié)會(huì)的職責(zé)。通過(guò)資格管理、法規(guī)培訓(xùn)、業(yè)務(wù)交流及章程規(guī)定的其他方式，加強(qiáng)行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務(wù)，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)要依法加強(qiáng)對(duì)同業(yè)協(xié)會(huì)的指導(dǎo)，支持同業(yè)協(xié)會(huì)的工作，發(fā)揮同業(yè)協(xié)會(huì)的作用。同業(yè)協(xié)會(huì)也要依法接受政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。
第十一條 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。
「釋義」 本條是對(duì)證券投資基金活動(dòng)依法實(shí)施監(jiān)管的機(jī)構(gòu)的規(guī)定。
隨著我國(guó)證券投資基金的快速發(fā)展，投資者的投資領(lǐng)域和投資規(guī)模不斷擴(kuò)大，除股票、債券外，證券投資基金已成為投資者追捧的目標(biāo)。從1997年國(guó)務(wù)院頒布《證券投資基金管理暫行辦法》至今，短短六年，我國(guó)證券投資基金的規(guī)模已達(dá)1600多億份，資產(chǎn)凈值有1500多億元，基金份額持有人遍布全國(guó)，開(kāi)戶(hù)數(shù)達(dá)600多萬(wàn)。根據(jù)本法規(guī)定，證券投資基金通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份額募集設(shè)立，由基金管理人管理，基金托管人托管，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資；基金份額持有人按其所持基金份額享受收益、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。其中，封閉式基金的基金份額可以依法在滬、深證券交易所上市交易，開(kāi)放式基金的基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回。面對(duì)如此快速發(fā)展的證券投資基金，遍布全國(guó)的投資者群體，靈活多樣的交易方式和逐步開(kāi)放的證券市場(chǎng)，為了有效保護(hù)投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展，對(duì)證券投資基金活動(dòng)必須加強(qiáng)監(jiān)管。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)是國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，自我國(guó)證券法頒布施行以來(lái)，一直擔(dān)負(fù)國(guó)家對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)施集中統(tǒng)一監(jiān)管的職責(zé)，對(duì)證券投資基金活動(dòng)，自1997年國(guó)務(wù)院頒布《證券投資基金管理暫行辦法》至今，也一直由證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)管，積累了一定的經(jīng)驗(yàn)。實(shí)踐證明，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)全國(guó)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理，對(duì)維護(hù)全國(guó)統(tǒng)一證券市場(chǎng)的安全，保護(hù)投資者的合法權(quán)益具有重要作用。一是有利于國(guó)家法制統(tǒng)一，防止政出多門(mén)，導(dǎo)致出現(xiàn)監(jiān)管“真空”；二是有利于維護(hù)法律權(quán)威，為證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展提供可靠保障。據(jù)此，本條規(guī)定，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以依照本法規(guī)定，制定有關(guān)證券投資基金活動(dòng)監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準(zhǔn)權(quán)；可以依法辦理基金備案，對(duì)基金管理人、基金托管人及其他機(jī)構(gòu)從事證券投資基金活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督管理，對(duì)違法行為進(jìn)行查處，并予以公告；可以依法制定基金從業(yè)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則，并監(jiān)督實(shí)施；可以依法監(jiān)督檢查基金信息的披露情況，指導(dǎo)和監(jiān)督基金同業(yè)協(xié)會(huì)的活動(dòng)；可以進(jìn)入違法行為發(fā)生場(chǎng)所調(diào)查取證；詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人，要求其對(duì)與被調(diào)查事件有關(guān)的事項(xiàng)作出說(shuō)明；可以查閱、復(fù)制當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人的證券交易記錄、登記過(guò)戶(hù)記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料及其他相關(guān)文件和資料，對(duì)可能被轉(zhuǎn)移或者隱匿的文件和資料予以封存；可以查詢(xún)當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人的資金賬戶(hù)、證券賬戶(hù)或者基金賬戶(hù)，對(duì)有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券跡象的，可以申請(qǐng)司法機(jī)關(guān)予以?xún)鼋Y(jié)。
本法在賦予國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理職責(zé)的同時(shí)，對(duì)其應(yīng)當(dāng)依法履行的義務(wù)和不履行法定義務(wù)或者不適當(dāng)履行法定義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任也作出了規(guī)定，如：國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員依法履行職責(zé)，進(jìn)行調(diào)查或者檢查時(shí)，不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)出示合法證件；對(duì)調(diào)查或者檢查中知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密的義務(wù)。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法辦事，公正廉潔，接受監(jiān)督，不得利用職務(wù)牟取私利。證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊或者利用職務(wù)上的便利索取或者收受他人財(cái)物的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。這些規(guī)定體現(xiàn)了權(quán)責(zé)統(tǒng)一的法律原則，體現(xiàn)了法律對(duì)權(quán)力的約束機(jī)制，有利于對(duì)權(quán)力相對(duì)人合法權(quán)益的保護(hù)。國(guó)務(wù)院監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其派出機(jī)構(gòu)對(duì)證券投資基金活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理，一定要依法履行自己的職責(zé)。