第六節(jié) 證券公開(kāi)發(fā)行的條件
一、證券發(fā)行條件的概述
證券發(fā)行條件是現(xiàn)行法律規(guī)定的、證券發(fā)行必須具備的各種條件的總和。股票、公司債券和認(rèn)定證券屬于不同類(lèi)型的證券，其發(fā)行條件也有所不同。我國(guó)《證券法》通過(guò)轉(zhuǎn)引其他法律的方式，規(guī)定了證券公開(kāi)發(fā)行的條件?！蹲C券法》第 10條規(guī)定，“公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件”。
根據(jù)《公司法》及《證券法》的規(guī)定，我國(guó)證券發(fā)行條件具有以下特點(diǎn)：
1．發(fā)行條件是法定條件。證券種類(lèi)不同，其發(fā)行條件也有差別。對(duì)股票及公司債券的發(fā)行條件，我國(guó)現(xiàn)行法律作有嚴(yán)格規(guī)定，證券發(fā)行人不得發(fā)行低于法定條件的證券。證券發(fā)行條件法定化，可以盡力排斥劣質(zhì)證券進(jìn)入公開(kāi)市場(chǎng)的機(jī)會(huì)，它也同時(shí)奠定了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核權(quán)的基礎(chǔ)，并使投資者在素質(zhì)相對(duì)較好、公開(kāi)程度相對(duì)較高的證券中作出投資選擇。
2．發(fā)行條件是實(shí)質(zhì)條件。根據(jù)公司法及相關(guān)法規(guī)，證券發(fā)行條件屬于實(shí)質(zhì)條件，而非形式條件。實(shí)質(zhì)條件即證券發(fā)行的客觀條件，主要包括法律性條件及財(cái)務(wù)性條件等，形式條件則主要指是否履行法定信息披露義務(wù)。我國(guó)現(xiàn)行法律側(cè)重規(guī)定證券發(fā)行的實(shí)質(zhì)條件，即使發(fā)行申請(qǐng)人完全和充分地履行信息披露義務(wù)，但若其實(shí)際狀況低于法定實(shí)質(zhì)條件，也不得公開(kāi)發(fā)行證券。
3．發(fā)行條件偏重于財(cái)務(wù)條件?！豆痉ā范笠亓信e了證券發(fā)行基本條件，但根據(jù)目前采取的發(fā)行審核規(guī)則及信息披露制度，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容包含大量財(cái)務(wù)指標(biāo)。根據(jù)現(xiàn)行法律，發(fā)行人應(yīng)提供最近三年的財(cái)務(wù)文件及審計(jì)文件，盈利預(yù)測(cè)也主要是以大量財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)體現(xiàn)出來(lái)的。相對(duì)而言，公司債券發(fā)行人資格、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等法律事項(xiàng)，尚未作為明確的法定條件加以規(guī)定。
4．發(fā)行條件側(cè)重于公開(kāi)發(fā)行條件。按照發(fā)行人是否向社會(huì)公眾投資者募集資金作為標(biāo)準(zhǔn)，證券發(fā)行分為公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行，相應(yīng)地，證券發(fā)行條件包括公開(kāi)發(fā)行條件和非公開(kāi)發(fā)行條件。我國(guó)1992年《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》曾專(zhuān)門(mén)規(guī)定定向募集公司及其股票發(fā)行條件，《公司法》頒布實(shí)施后，取消了定向募集公司。因此，股票主要以公開(kāi)方式發(fā)行，股票發(fā)行條件也主要是股票公開(kāi)發(fā)行條件。公司債券則可以分別采取公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行，但根據(jù)現(xiàn)行法律，公司債券之公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行的條件并無(wú)重大區(qū)別。
5．發(fā)行條件與上市條件的一致性。多數(shù)國(guó)家由于允許證券的私募發(fā)行，公開(kāi)發(fā)行的證券可以是非上市證券，證券的發(fā)行條件和上市條件有所不同。根據(jù)此類(lèi)制度，證券發(fā)行條件主要反映在證券法和信息披露制度中，上市條件主要由證券交易場(chǎng)所自律機(jī)構(gòu)制定。在采取注冊(cè)制的國(guó)家和地區(qū)中，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要審查發(fā)行條件，上市條件則由證券交易所依照上市規(guī)則進(jìn)行獨(dú)立審查。因此，即使公開(kāi)發(fā)行的證券，也未必符合上市條件。在我國(guó)，證券發(fā)行條件及上市條件是同一的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在審查證券發(fā)行申請(qǐng)中，實(shí)際上已同時(shí)完成了上市資格審查，從而消弱了證券交易所上市審查的獨(dú)立性。
二、新設(shè)發(fā)行條件
如前所述，新設(shè)發(fā)行系旨在設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股票的行為。根據(jù)國(guó)外公司立法，股份公司之設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立兩種。發(fā)起設(shè)立為僅由發(fā)起人認(rèn)繳股款而設(shè)立公司的情形，因該種設(shè)立方式不涉及向其他投資者募集股份，故沒(méi)有股票發(fā)行問(wèn)題。募集設(shè)立則有私募與公募之分，在私募情形下，不僅發(fā)起人認(rèn)繳股款，特定投資者也得認(rèn)購(gòu)公司股份，存在股票發(fā)行問(wèn)題；在公募情形下，除由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份外，其他特定投資者或社會(huì)公眾投資者也可認(rèn)購(gòu)股份，也存在股票發(fā)行問(wèn)題。我國(guó)《公司法》允許股份公司采取發(fā)起設(shè)立與公開(kāi)募集方式設(shè)立，故于發(fā)起設(shè)立時(shí)，無(wú)股票發(fā)行問(wèn)題；于公開(kāi)募集設(shè)立時(shí)，則存在股票發(fā)行問(wèn)題。
根據(jù)我國(guó)公司立法，股份公司新設(shè)發(fā)行時(shí)，除應(yīng)符合《公司法》第73條規(guī)定的一般條件外，還要符合上市公司設(shè)立與存續(xù)條件以及法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。
（一）股份公司設(shè)立的一般條件
根據(jù)《公司法》第73條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。《公司法》第75條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)有 5人以上為發(fā)起人；國(guó)有企業(yè)改建為股份公司的發(fā)起人可以少于5人。
2．發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。根據(jù)公司法規(guī)定，公開(kāi)募集設(shè)立并上市的股份公司，其股本總額不得少于5 000萬(wàn)人民幣，其中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％。
3．股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法規(guī)定，股份公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。發(fā)起人除應(yīng)認(rèn)購(gòu)一定比例的股份，還應(yīng)承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。
4．發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)?！豆痉ā返?9條對(duì)股份公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)作有列舉性規(guī)定，證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司章程也作有指導(dǎo)性規(guī)定。此類(lèi)規(guī)定是上市公司應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)范。
5．有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份公司選定名稱(chēng)時(shí)，應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定辦理；公司組織機(jī)構(gòu)應(yīng)依照《公司法》第三章第二、三、四節(jié)的規(guī)定辦理，分別設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理以及監(jiān)事會(huì)。
6．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。從實(shí)踐做法來(lái)看，這一條件主要包括經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明，以及公司經(jīng)營(yíng)所必須的其他物質(zhì)條件。
（二）股份公司的上市條件
股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立，無(wú)法直接申請(qǐng)上市，通過(guò)發(fā)行股票募集設(shè)立的股份公司，則均為上市公司。根據(jù)我國(guó)股份制改造實(shí)踐，以募集方式設(shè)立的股份公司不僅要符合公司設(shè)立的一般條件，還應(yīng)符合《公司法》關(guān)于上市公司的條件?！豆痉ā返?52條規(guī)定，股份公司申請(qǐng)其股票上市，必須符合下列條件：
1．股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)已向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行。根據(jù)《證券法》第 11條規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。雖然《公司法》和《證券法》分別采取“國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)”和“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”的提法，根據(jù)學(xué)者解釋?zhuān)诠善卑l(fā)行制度中，該兩種提法均指中國(guó)證監(jiān)會(huì)。
2．公司股本總額不少于人民幣5 000萬(wàn)元。這里所稱(chēng)公司股本總額，系指公司公開(kāi)發(fā)行股票后的股本總額，而非股票發(fā)行前的股本總額。
3．開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利；原國(guó)有企業(yè)依法改建設(shè)立的，或者《公司法》實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算。
4．持有股票面值達(dá)人民幣1 000元以上的股東人數(shù)不少于1 000人，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為15％以上。
5．公司在最近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。
6．國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
（三）新設(shè)發(fā)行的特別條件
嚴(yán)格地說(shuō)，新設(shè)發(fā)行僅適用于國(guó)有企業(yè)依法改建設(shè)立股份公司發(fā)行股票，以及國(guó)有大中型企業(yè)作為發(fā)起人募集設(shè)立股份公司而發(fā)行股票。其他企業(yè)改建設(shè)立股份公司或者非國(guó)有大中型企業(yè)作為發(fā)起人設(shè)立的股份公司，因無(wú)法滿足開(kāi)業(yè)三年以及連續(xù)盈利滿三年的規(guī)定，故無(wú)法按照新設(shè)發(fā)行的規(guī)則募集股份。
根據(jù)《股票條例》，設(shè)立股份公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)符合下列條件：
1．其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策是個(gè)變量因素，會(huì)隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r及其外部環(huán)境而發(fā)生變化，在不同的年份，國(guó)家的產(chǎn)業(yè)政策也會(huì)有所差別。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，我國(guó)，目前支持的產(chǎn)業(yè)主要包括基礎(chǔ)設(shè)施、能源、交通、通信、高科技企業(yè)等。房地產(chǎn)業(yè)以及商業(yè)不屬于鼓勵(lì)投資的產(chǎn)業(yè)。
2．其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)。我國(guó)公司法和證券法并不排斥公司發(fā)行優(yōu)先股，故公司股份可在理論上分為普通股和優(yōu)先股。依照《股票條例》上述規(guī)定，申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票的公司只能發(fā)行普通股，不得發(fā)行優(yōu)先股。值得注意的是，普通股可分為A股、B股和H股等類(lèi)別股份。
3．發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35％。要求發(fā)起人股在公司總股本中占有適當(dāng)比例，有利于持續(xù)和穩(wěn)定推進(jìn)公司的發(fā)展戰(zhàn)略，有利于實(shí)現(xiàn)招股說(shuō)明書(shū)確立的公司宗旨，保護(hù)投資者利益。
4．在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分不少于人民幣3 000萬(wàn)元，但是國(guó)家另有規(guī)定的除外。
5．向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25％，其中公司職工認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)額不得超過(guò)擬向社會(huì)公眾發(fā)行的股本總額的10％；公司擬發(fā)行的股本總額超過(guò)4億元的，證監(jiān)會(huì)按照規(guī)定可以酌情降低向社會(huì)公眾發(fā)行的部分的比例，但是最低不得少于公司擬發(fā)行的股本總額的10％。根據(jù)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，公司不得將其擬向社會(huì)公眾發(fā)行的部分股本交由公司職工認(rèn)購(gòu)。
6．發(fā)起人在近3年內(nèi)沒(méi)有重大違法行為。
7．證券委規(guī)定的其他條件。
（四）國(guó)有企業(yè)改組發(fā)行的特別條件
根據(jù)《股票條例》，原有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，除應(yīng)當(dāng)符合前述條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30％，無(wú)形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20％，但是證券委另有規(guī)定的除外；（2）近年連續(xù)盈利。
三、新股發(fā)行條件
新股發(fā)行指已設(shè)立的股份公司為了增加資本或者調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行股票。其中，旨在增加公司股本而發(fā)行新股，是典型的新股發(fā)行，也稱(chēng)“增資發(fā)行”；旨在調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行新股，主要表現(xiàn)為“股票合并”和“股票拆細(xì)”。股票合并及股票拆細(xì)沒(méi)有改變公司的總股本，與增資發(fā)行不同。這里所稱(chēng)新股發(fā)行，限于增資發(fā)行新股。
（一）新股發(fā)行的一般條件
根據(jù)《公司法》第137條規(guī)定，股份公司發(fā)行新股，必須具備下列條件：
1．前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上。這里所稱(chēng)“前一次發(fā)行的股份”，泛指各種形式的股份發(fā)行，如定向募集公司增資發(fā)行股票、上市公司新股發(fā)行、股份公司以送配形式發(fā)行股份。
2．公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利?！白罱?年內(nèi)連續(xù)盈利”屬于新股發(fā)行的一般條件，就特定新股發(fā)行方式來(lái)說(shuō)，相關(guān)規(guī)則可能作出更嚴(yán)格的規(guī)定。
3．公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載。
4．公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率。
（二）上市公司增資發(fā)行新股的條件
1．公司前一次公開(kāi)發(fā)行股票所得資金的使用與其招股說(shuō)明書(shū)所述用途相符，并且資金使用效益良好。另根據(jù)《證券法》第20條第2款規(guī)定，上市公司擅自改變募股資金用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得發(fā)行新股。
2．公司本次發(fā)行距前一次公開(kāi)發(fā)行股票的時(shí)間不少于12個(gè)月。
3．公司從前一次公開(kāi)發(fā)行股票到本次申請(qǐng)期間沒(méi)有重大違法行為。
4.證券委規(guī)定的其他條件。
（三）定向募集公司增資公開(kāi)發(fā)行新股的條件
1．定向募集所得資金的使用與招股說(shuō)明書(shū)所述的用途相符，并且資金使用效益良好。
2，距最近一次定向募集股份的時(shí)間不少于12個(gè)月。
3．從最近一次定向募集到本次公開(kāi)發(fā)行期間沒(méi)有重大違法行為。
4．內(nèi)部職工股權(quán)證按規(guī)定范圍發(fā)放，且已交國(guó)家指定的證券機(jī)構(gòu)集中托管。
5．證券委規(guī)定的其他條件。
四、送配股之新股發(fā)行條件
股份公司送股或配股，是發(fā)行新股的特殊方式。對(duì)于非上市公司的送配股問(wèn)題，我國(guó)現(xiàn)行法律尚缺具體規(guī)定。但對(duì)上市公司送配股問(wèn)題，證監(jiān)會(huì)頒布的《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》作有較具體規(guī)定。
（一）上市公司配股條件
配股作為新股發(fā)行的特殊形式，系股份公司為了擴(kuò)大股本規(guī)模，以較優(yōu)惠價(jià)格向公司股東發(fā)行新股的行為。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》，上市公司辦理配股事宜時(shí)，應(yīng)符合以下條件：
1．距前一次發(fā)行股票的時(shí)間間隔不少于12個(gè)月?！扒耙淮伟l(fā)行”，包括新設(shè)發(fā)行以及包括送配股在內(nèi)的各種新股發(fā)行；時(shí)間間隔不少于12個(gè)月，則依前一次招募文件公布日期到本次配股說(shuō)明書(shū)公布日期的間隔為準(zhǔn)。
2．前一次發(fā)行股票所募集的資金用途與該公司的《招股說(shuō)明書(shū)》、《配股說(shuō)明書(shū)》或者股東大會(huì)有關(guān)決議相符。如果前一次發(fā)行股份所募資金違反招募文件，且未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，不得進(jìn)行配股。
3．公司連續(xù)兩年盈利。
4．近3年無(wú)重大違法行為。
5．本次配股募集資金的用途符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策規(guī)定。
6．配售的股票限于普通股，配售對(duì)象為股東大會(huì)決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
7．本次配售的股份總數(shù)不超過(guò)公司原有總股本的30％；發(fā)行B股和H股的上市公司，還應(yīng)遵守該類(lèi)別股份的其他法規(guī)規(guī)定。
8．配售股票的發(fā)行價(jià)格不低于本次配售前最新公布的該公司財(cái)務(wù)報(bào)表中每股凈資產(chǎn)。
（二）上市公司送股條件
上市公司送股，系上市公司依法動(dòng)用公積金，向公司股東分派股份的特殊發(fā)行方式。公積金屬于公司股東權(quán)益的重要組成部分，由公司股東按照所持股份比例享有，公司動(dòng)用公積金向股東送股，其實(shí)質(zhì)是減少公司公積金并擴(kuò)大公司股本總額，不影響公司凈資產(chǎn)和股東權(quán)益。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》的規(guī)定，上市公司辦理送股時(shí)，應(yīng)符合以下條件：
1．已經(jīng)按照法律規(guī)定彌補(bǔ)虧損，提取法定盈余公積金和公益金。
2．動(dòng)用公積金送股后留存的法定盈余公積金和資本公積金不少于公司總股本的50％。
3．發(fā)行的股票限于普通股，發(fā)行對(duì)象為股東大會(huì)決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
4．因送股增加的股本額與同一財(cái)務(wù)年度內(nèi)配股增加的股本額兩者之和不超過(guò)上一財(cái)務(wù)年度截止日期的股本額。
五、B股股票的發(fā)行條件
B股股票是境內(nèi)上市外資股的簡(jiǎn)稱(chēng)。B股股票也可采取新設(shè)發(fā)行和增資發(fā)行，相應(yīng)地，其發(fā)行條件分為新設(shè)發(fā)行條件和增資發(fā)行條件。
（一）B股新設(shè)發(fā)行條件
1．所募資金用途符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。
2．符合國(guó)家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定。
3．符合國(guó)家有關(guān)利用外資的規(guī)定。
4．發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35％。
5．發(fā)起人出資總額不少于1．5億元人民幣。
6．?dāng)M向社會(huì)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25％以上；擬發(fā)行的股本總額超過(guò)4億元人民幣的，其擬向社會(huì)發(fā)行股份的比例達(dá)15％以上。
7．改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國(guó)有企業(yè)，在最近3年內(nèi)沒(méi)有重大違法行為。
8．改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或作為公司主要發(fā)起人的國(guó)有企業(yè)，最近3年連續(xù)盈利。
9．國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)規(guī)定的其他條件。
（二）B股增資發(fā)行條件
公司為了增加資本而申請(qǐng)發(fā)行境內(nèi)上市外資股的，除應(yīng)符合新設(shè)發(fā)行條件中第1—3項(xiàng)規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）公司前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，所得資金的用途與募股時(shí)確定的用途相符；（2）公司凈資產(chǎn)總值不低于1．5億元人民幣；（3）公司從前一次發(fā)行股票到本次申請(qǐng)期間沒(méi)有重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)盈利；原有企業(yè)改組或者國(guó)有企業(yè)作為主要發(fā)起人設(shè)立的公司，可以連續(xù)計(jì)算；（5）國(guó)務(wù)院證券委規(guī)定的其他條件。
六、公司債券的發(fā)行條件
根據(jù)《公司法》第159條的規(guī)定，股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，可以依法發(fā)行公司債券。其他企業(yè)或有限公司可以依照《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》發(fā)行企業(yè)債券，但不得按照《公司法》發(fā)行公司債券。
（一）發(fā)行公司債券的實(shí)體條件
1．發(fā)行債券必須是為了籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，發(fā)行公司債券所籌集資金必須用于審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。
2．股份公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3 000萬(wàn)元，有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元。在公司法上，凈資產(chǎn)為資產(chǎn)負(fù)債表所載之“股東權(quán)益”，也即公司股本、公積金、公益金和未分配利潤(rùn)之和。
3．累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％。依照公司凈資產(chǎn)額限制債券發(fā)行總額，在國(guó)外公司法上非常普遍，這有助于維持公司還本付息能力。日本《商法典》第297條第一項(xiàng)規(guī)定，“公司債，不能超過(guò)資本和公積金的總額進(jìn)行募集”，故發(fā)行公司債券的限額公式為“公司債券總額≤公司資產(chǎn)”。
4．最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息。
5．籌集資金的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。
6．債券利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平。
7：國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
（二）再次發(fā)行的限制條件
《公司法》除對(duì)公司債券的一般發(fā)行條件作出規(guī)定，還對(duì)再次發(fā)行公司債券作出限制。根據(jù)《公司法》第162條規(guī)定，存有下列情況之一的，不得再次發(fā)行公司債券：（1）前一次發(fā)行的公司債券尚未募足；（2）對(duì)已發(fā)行的玲司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，且處于繼續(xù)狀態(tài)。
七、可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件
可轉(zhuǎn)換公司債券，是公司債券的特殊形態(tài)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)為上市公司，《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》將發(fā)行人擴(kuò)張至上市公司及重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)。《公司法》第172條對(duì)于可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件，作有特殊規(guī)定，據(jù)此，公司債券可轉(zhuǎn)換為股票的，除具備發(fā)行公司債券的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合股票發(fā)行的條件。
（一）上市公司之可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件
《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第9條規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）最近3年連續(xù)盈利，且最近3年凈資產(chǎn)利潤(rùn)率平均在10％以上，屬于能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類(lèi)的公司可以略低，但是不得低于 7％；（2）可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％；（3）累計(jì)債券金額余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％；（4）募集資金的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；（5）可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過(guò)銀行同期存款的利率水平；（6）可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元；（7）國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)規(guī)定的其他條件o
（二）重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)之發(fā)行條件
重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，除要符合上市公司發(fā)行條件中的第3— 7項(xiàng)條件外，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合以下條件：（1）債券發(fā)行人最近3年連續(xù)盈利，且最近3年的財(cái)務(wù)報(bào)告已經(jīng)具有從事證券業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)；（2）債券發(fā)行人有明確、可行的企業(yè)改制和上市計(jì)劃；（3）債券發(fā)行人有可靠的償債能力；（4）債券發(fā)行人有具有代為清償債務(wù)能力的保證人的擔(dān)保。（中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院·葉林）
一、證券發(fā)行條件的概述
證券發(fā)行條件是現(xiàn)行法律規(guī)定的、證券發(fā)行必須具備的各種條件的總和。股票、公司債券和認(rèn)定證券屬于不同類(lèi)型的證券，其發(fā)行條件也有所不同。我國(guó)《證券法》通過(guò)轉(zhuǎn)引其他法律的方式，規(guī)定了證券公開(kāi)發(fā)行的條件?！蹲C券法》第 10條規(guī)定，“公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件”。
根據(jù)《公司法》及《證券法》的規(guī)定，我國(guó)證券發(fā)行條件具有以下特點(diǎn)：
1．發(fā)行條件是法定條件。證券種類(lèi)不同，其發(fā)行條件也有差別。對(duì)股票及公司債券的發(fā)行條件，我國(guó)現(xiàn)行法律作有嚴(yán)格規(guī)定，證券發(fā)行人不得發(fā)行低于法定條件的證券。證券發(fā)行條件法定化，可以盡力排斥劣質(zhì)證券進(jìn)入公開(kāi)市場(chǎng)的機(jī)會(huì)，它也同時(shí)奠定了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核權(quán)的基礎(chǔ)，并使投資者在素質(zhì)相對(duì)較好、公開(kāi)程度相對(duì)較高的證券中作出投資選擇。
2．發(fā)行條件是實(shí)質(zhì)條件。根據(jù)公司法及相關(guān)法規(guī)，證券發(fā)行條件屬于實(shí)質(zhì)條件，而非形式條件。實(shí)質(zhì)條件即證券發(fā)行的客觀條件，主要包括法律性條件及財(cái)務(wù)性條件等，形式條件則主要指是否履行法定信息披露義務(wù)。我國(guó)現(xiàn)行法律側(cè)重規(guī)定證券發(fā)行的實(shí)質(zhì)條件，即使發(fā)行申請(qǐng)人完全和充分地履行信息披露義務(wù)，但若其實(shí)際狀況低于法定實(shí)質(zhì)條件，也不得公開(kāi)發(fā)行證券。
3．發(fā)行條件偏重于財(cái)務(wù)條件?！豆痉ā范笠亓信e了證券發(fā)行基本條件，但根據(jù)目前采取的發(fā)行審核規(guī)則及信息披露制度，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容包含大量財(cái)務(wù)指標(biāo)。根據(jù)現(xiàn)行法律，發(fā)行人應(yīng)提供最近三年的財(cái)務(wù)文件及審計(jì)文件，盈利預(yù)測(cè)也主要是以大量財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)體現(xiàn)出來(lái)的。相對(duì)而言，公司債券發(fā)行人資格、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等法律事項(xiàng)，尚未作為明確的法定條件加以規(guī)定。
4．發(fā)行條件側(cè)重于公開(kāi)發(fā)行條件。按照發(fā)行人是否向社會(huì)公眾投資者募集資金作為標(biāo)準(zhǔn)，證券發(fā)行分為公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行，相應(yīng)地，證券發(fā)行條件包括公開(kāi)發(fā)行條件和非公開(kāi)發(fā)行條件。我國(guó)1992年《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》曾專(zhuān)門(mén)規(guī)定定向募集公司及其股票發(fā)行條件，《公司法》頒布實(shí)施后，取消了定向募集公司。因此，股票主要以公開(kāi)方式發(fā)行，股票發(fā)行條件也主要是股票公開(kāi)發(fā)行條件。公司債券則可以分別采取公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行，但根據(jù)現(xiàn)行法律，公司債券之公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行的條件并無(wú)重大區(qū)別。
5．發(fā)行條件與上市條件的一致性。多數(shù)國(guó)家由于允許證券的私募發(fā)行，公開(kāi)發(fā)行的證券可以是非上市證券，證券的發(fā)行條件和上市條件有所不同。根據(jù)此類(lèi)制度，證券發(fā)行條件主要反映在證券法和信息披露制度中，上市條件主要由證券交易場(chǎng)所自律機(jī)構(gòu)制定。在采取注冊(cè)制的國(guó)家和地區(qū)中，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要審查發(fā)行條件，上市條件則由證券交易所依照上市規(guī)則進(jìn)行獨(dú)立審查。因此，即使公開(kāi)發(fā)行的證券，也未必符合上市條件。在我國(guó)，證券發(fā)行條件及上市條件是同一的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在審查證券發(fā)行申請(qǐng)中，實(shí)際上已同時(shí)完成了上市資格審查，從而消弱了證券交易所上市審查的獨(dú)立性。
二、新設(shè)發(fā)行條件
如前所述，新設(shè)發(fā)行系旨在設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股票的行為。根據(jù)國(guó)外公司立法，股份公司之設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立兩種。發(fā)起設(shè)立為僅由發(fā)起人認(rèn)繳股款而設(shè)立公司的情形，因該種設(shè)立方式不涉及向其他投資者募集股份，故沒(méi)有股票發(fā)行問(wèn)題。募集設(shè)立則有私募與公募之分，在私募情形下，不僅發(fā)起人認(rèn)繳股款，特定投資者也得認(rèn)購(gòu)公司股份，存在股票發(fā)行問(wèn)題；在公募情形下，除由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份外，其他特定投資者或社會(huì)公眾投資者也可認(rèn)購(gòu)股份，也存在股票發(fā)行問(wèn)題。我國(guó)《公司法》允許股份公司采取發(fā)起設(shè)立與公開(kāi)募集方式設(shè)立，故于發(fā)起設(shè)立時(shí)，無(wú)股票發(fā)行問(wèn)題；于公開(kāi)募集設(shè)立時(shí)，則存在股票發(fā)行問(wèn)題。
根據(jù)我國(guó)公司立法，股份公司新設(shè)發(fā)行時(shí)，除應(yīng)符合《公司法》第73條規(guī)定的一般條件外，還要符合上市公司設(shè)立與存續(xù)條件以及法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。
（一）股份公司設(shè)立的一般條件
根據(jù)《公司法》第73條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。《公司法》第75條規(guī)定，設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)有 5人以上為發(fā)起人；國(guó)有企業(yè)改建為股份公司的發(fā)起人可以少于5人。
2．發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。根據(jù)公司法規(guī)定，公開(kāi)募集設(shè)立并上市的股份公司，其股本總額不得少于5 000萬(wàn)人民幣，其中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％。
3．股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法規(guī)定，股份公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。發(fā)起人除應(yīng)認(rèn)購(gòu)一定比例的股份，還應(yīng)承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。
4．發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)?！豆痉ā返?9條對(duì)股份公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)作有列舉性規(guī)定，證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司章程也作有指導(dǎo)性規(guī)定。此類(lèi)規(guī)定是上市公司應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)范。
5．有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份公司選定名稱(chēng)時(shí)，應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定辦理；公司組織機(jī)構(gòu)應(yīng)依照《公司法》第三章第二、三、四節(jié)的規(guī)定辦理，分別設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理以及監(jiān)事會(huì)。
6．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。從實(shí)踐做法來(lái)看，這一條件主要包括經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明，以及公司經(jīng)營(yíng)所必須的其他物質(zhì)條件。
（二）股份公司的上市條件
股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立，無(wú)法直接申請(qǐng)上市，通過(guò)發(fā)行股票募集設(shè)立的股份公司，則均為上市公司。根據(jù)我國(guó)股份制改造實(shí)踐，以募集方式設(shè)立的股份公司不僅要符合公司設(shè)立的一般條件，還應(yīng)符合《公司法》關(guān)于上市公司的條件?！豆痉ā返?52條規(guī)定，股份公司申請(qǐng)其股票上市，必須符合下列條件：
1．股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)已向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行。根據(jù)《證券法》第 11條規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。雖然《公司法》和《證券法》分別采取“國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)”和“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”的提法，根據(jù)學(xué)者解釋?zhuān)诠善卑l(fā)行制度中，該兩種提法均指中國(guó)證監(jiān)會(huì)。
2．公司股本總額不少于人民幣5 000萬(wàn)元。這里所稱(chēng)公司股本總額，系指公司公開(kāi)發(fā)行股票后的股本總額，而非股票發(fā)行前的股本總額。
3．開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利；原國(guó)有企業(yè)依法改建設(shè)立的，或者《公司法》實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算。
4．持有股票面值達(dá)人民幣1 000元以上的股東人數(shù)不少于1 000人，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為15％以上。
5．公司在最近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。
6．國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
（三）新設(shè)發(fā)行的特別條件
嚴(yán)格地說(shuō)，新設(shè)發(fā)行僅適用于國(guó)有企業(yè)依法改建設(shè)立股份公司發(fā)行股票，以及國(guó)有大中型企業(yè)作為發(fā)起人募集設(shè)立股份公司而發(fā)行股票。其他企業(yè)改建設(shè)立股份公司或者非國(guó)有大中型企業(yè)作為發(fā)起人設(shè)立的股份公司，因無(wú)法滿足開(kāi)業(yè)三年以及連續(xù)盈利滿三年的規(guī)定，故無(wú)法按照新設(shè)發(fā)行的規(guī)則募集股份。
根據(jù)《股票條例》，設(shè)立股份公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)符合下列條件：
1．其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策是個(gè)變量因素，會(huì)隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r及其外部環(huán)境而發(fā)生變化，在不同的年份，國(guó)家的產(chǎn)業(yè)政策也會(huì)有所差別。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，我國(guó)，目前支持的產(chǎn)業(yè)主要包括基礎(chǔ)設(shè)施、能源、交通、通信、高科技企業(yè)等。房地產(chǎn)業(yè)以及商業(yè)不屬于鼓勵(lì)投資的產(chǎn)業(yè)。
2．其發(fā)行的普通股限于一種，同股同權(quán)。我國(guó)公司法和證券法并不排斥公司發(fā)行優(yōu)先股，故公司股份可在理論上分為普通股和優(yōu)先股。依照《股票條例》上述規(guī)定，申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票的公司只能發(fā)行普通股，不得發(fā)行優(yōu)先股。值得注意的是，普通股可分為A股、B股和H股等類(lèi)別股份。
3．發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35％。要求發(fā)起人股在公司總股本中占有適當(dāng)比例，有利于持續(xù)和穩(wěn)定推進(jìn)公司的發(fā)展戰(zhàn)略，有利于實(shí)現(xiàn)招股說(shuō)明書(shū)確立的公司宗旨，保護(hù)投資者利益。
4．在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分不少于人民幣3 000萬(wàn)元，但是國(guó)家另有規(guī)定的除外。
5．向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25％，其中公司職工認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)額不得超過(guò)擬向社會(huì)公眾發(fā)行的股本總額的10％；公司擬發(fā)行的股本總額超過(guò)4億元的，證監(jiān)會(huì)按照規(guī)定可以酌情降低向社會(huì)公眾發(fā)行的部分的比例，但是最低不得少于公司擬發(fā)行的股本總額的10％。根據(jù)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，公司不得將其擬向社會(huì)公眾發(fā)行的部分股本交由公司職工認(rèn)購(gòu)。
6．發(fā)起人在近3年內(nèi)沒(méi)有重大違法行為。
7．證券委規(guī)定的其他條件。
（四）國(guó)有企業(yè)改組發(fā)行的特別條件
根據(jù)《股票條例》，原有企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，除應(yīng)當(dāng)符合前述條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30％，無(wú)形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20％，但是證券委另有規(guī)定的除外；（2）近年連續(xù)盈利。
三、新股發(fā)行條件
新股發(fā)行指已設(shè)立的股份公司為了增加資本或者調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行股票。其中，旨在增加公司股本而發(fā)行新股，是典型的新股發(fā)行，也稱(chēng)“增資發(fā)行”；旨在調(diào)整股本結(jié)構(gòu)而發(fā)行新股，主要表現(xiàn)為“股票合并”和“股票拆細(xì)”。股票合并及股票拆細(xì)沒(méi)有改變公司的總股本，與增資發(fā)行不同。這里所稱(chēng)新股發(fā)行，限于增資發(fā)行新股。
（一）新股發(fā)行的一般條件
根據(jù)《公司法》第137條規(guī)定，股份公司發(fā)行新股，必須具備下列條件：
1．前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上。這里所稱(chēng)“前一次發(fā)行的股份”，泛指各種形式的股份發(fā)行，如定向募集公司增資發(fā)行股票、上市公司新股發(fā)行、股份公司以送配形式發(fā)行股份。
2．公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利?！白罱?年內(nèi)連續(xù)盈利”屬于新股發(fā)行的一般條件，就特定新股發(fā)行方式來(lái)說(shuō)，相關(guān)規(guī)則可能作出更嚴(yán)格的規(guī)定。
3．公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載。
4．公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率。
（二）上市公司增資發(fā)行新股的條件
1．公司前一次公開(kāi)發(fā)行股票所得資金的使用與其招股說(shuō)明書(shū)所述用途相符，并且資金使用效益良好。另根據(jù)《證券法》第20條第2款規(guī)定，上市公司擅自改變募股資金用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得發(fā)行新股。
2．公司本次發(fā)行距前一次公開(kāi)發(fā)行股票的時(shí)間不少于12個(gè)月。
3．公司從前一次公開(kāi)發(fā)行股票到本次申請(qǐng)期間沒(méi)有重大違法行為。
4.證券委規(guī)定的其他條件。
（三）定向募集公司增資公開(kāi)發(fā)行新股的條件
1．定向募集所得資金的使用與招股說(shuō)明書(shū)所述的用途相符，并且資金使用效益良好。
2，距最近一次定向募集股份的時(shí)間不少于12個(gè)月。
3．從最近一次定向募集到本次公開(kāi)發(fā)行期間沒(méi)有重大違法行為。
4．內(nèi)部職工股權(quán)證按規(guī)定范圍發(fā)放，且已交國(guó)家指定的證券機(jī)構(gòu)集中托管。
5．證券委規(guī)定的其他條件。
四、送配股之新股發(fā)行條件
股份公司送股或配股，是發(fā)行新股的特殊方式。對(duì)于非上市公司的送配股問(wèn)題，我國(guó)現(xiàn)行法律尚缺具體規(guī)定。但對(duì)上市公司送配股問(wèn)題，證監(jiān)會(huì)頒布的《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》作有較具體規(guī)定。
（一）上市公司配股條件
配股作為新股發(fā)行的特殊形式，系股份公司為了擴(kuò)大股本規(guī)模，以較優(yōu)惠價(jià)格向公司股東發(fā)行新股的行為。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》，上市公司辦理配股事宜時(shí)，應(yīng)符合以下條件：
1．距前一次發(fā)行股票的時(shí)間間隔不少于12個(gè)月?！扒耙淮伟l(fā)行”，包括新設(shè)發(fā)行以及包括送配股在內(nèi)的各種新股發(fā)行；時(shí)間間隔不少于12個(gè)月，則依前一次招募文件公布日期到本次配股說(shuō)明書(shū)公布日期的間隔為準(zhǔn)。
2．前一次發(fā)行股票所募集的資金用途與該公司的《招股說(shuō)明書(shū)》、《配股說(shuō)明書(shū)》或者股東大會(huì)有關(guān)決議相符。如果前一次發(fā)行股份所募資金違反招募文件，且未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，不得進(jìn)行配股。
3．公司連續(xù)兩年盈利。
4．近3年無(wú)重大違法行為。
5．本次配股募集資金的用途符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策規(guī)定。
6．配售的股票限于普通股，配售對(duì)象為股東大會(huì)決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
7．本次配售的股份總數(shù)不超過(guò)公司原有總股本的30％；發(fā)行B股和H股的上市公司，還應(yīng)遵守該類(lèi)別股份的其他法規(guī)規(guī)定。
8．配售股票的發(fā)行價(jià)格不低于本次配售前最新公布的該公司財(cái)務(wù)報(bào)表中每股凈資產(chǎn)。
（二）上市公司送股條件
上市公司送股，系上市公司依法動(dòng)用公積金，向公司股東分派股份的特殊發(fā)行方式。公積金屬于公司股東權(quán)益的重要組成部分，由公司股東按照所持股份比例享有，公司動(dòng)用公積金向股東送股，其實(shí)質(zhì)是減少公司公積金并擴(kuò)大公司股本總額，不影響公司凈資產(chǎn)和股東權(quán)益。根據(jù)《關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定》的規(guī)定，上市公司辦理送股時(shí)，應(yīng)符合以下條件：
1．已經(jīng)按照法律規(guī)定彌補(bǔ)虧損，提取法定盈余公積金和公益金。
2．動(dòng)用公積金送股后留存的法定盈余公積金和資本公積金不少于公司總股本的50％。
3．發(fā)行的股票限于普通股，發(fā)行對(duì)象為股東大會(huì)決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的全體普通股股東。
4．因送股增加的股本額與同一財(cái)務(wù)年度內(nèi)配股增加的股本額兩者之和不超過(guò)上一財(cái)務(wù)年度截止日期的股本額。
五、B股股票的發(fā)行條件
B股股票是境內(nèi)上市外資股的簡(jiǎn)稱(chēng)。B股股票也可采取新設(shè)發(fā)行和增資發(fā)行，相應(yīng)地，其發(fā)行條件分為新設(shè)發(fā)行條件和增資發(fā)行條件。
（一）B股新設(shè)發(fā)行條件
1．所募資金用途符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。
2．符合國(guó)家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定。
3．符合國(guó)家有關(guān)利用外資的規(guī)定。
4．發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35％。
5．發(fā)起人出資總額不少于1．5億元人民幣。
6．?dāng)M向社會(huì)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25％以上；擬發(fā)行的股本總額超過(guò)4億元人民幣的，其擬向社會(huì)發(fā)行股份的比例達(dá)15％以上。
7．改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國(guó)有企業(yè)，在最近3年內(nèi)沒(méi)有重大違法行為。
8．改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或作為公司主要發(fā)起人的國(guó)有企業(yè)，最近3年連續(xù)盈利。
9．國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)規(guī)定的其他條件。
（二）B股增資發(fā)行條件
公司為了增加資本而申請(qǐng)發(fā)行境內(nèi)上市外資股的，除應(yīng)符合新設(shè)發(fā)行條件中第1—3項(xiàng)規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）公司前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，所得資金的用途與募股時(shí)確定的用途相符；（2）公司凈資產(chǎn)總值不低于1．5億元人民幣；（3）公司從前一次發(fā)行股票到本次申請(qǐng)期間沒(méi)有重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)盈利；原有企業(yè)改組或者國(guó)有企業(yè)作為主要發(fā)起人設(shè)立的公司，可以連續(xù)計(jì)算；（5）國(guó)務(wù)院證券委規(guī)定的其他條件。
六、公司債券的發(fā)行條件
根據(jù)《公司法》第159條的規(guī)定，股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，可以依法發(fā)行公司債券。其他企業(yè)或有限公司可以依照《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》發(fā)行企業(yè)債券，但不得按照《公司法》發(fā)行公司債券。
（一）發(fā)行公司債券的實(shí)體條件
1．發(fā)行債券必須是為了籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，發(fā)行公司債券所籌集資金必須用于審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。
2．股份公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3 000萬(wàn)元，有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元。在公司法上，凈資產(chǎn)為資產(chǎn)負(fù)債表所載之“股東權(quán)益”，也即公司股本、公積金、公益金和未分配利潤(rùn)之和。
3．累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％。依照公司凈資產(chǎn)額限制債券發(fā)行總額，在國(guó)外公司法上非常普遍，這有助于維持公司還本付息能力。日本《商法典》第297條第一項(xiàng)規(guī)定，“公司債，不能超過(guò)資本和公積金的總額進(jìn)行募集”，故發(fā)行公司債券的限額公式為“公司債券總額≤公司資產(chǎn)”。
4．最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息。
5．籌集資金的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。
6．債券利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平。
7：國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。
（二）再次發(fā)行的限制條件
《公司法》除對(duì)公司債券的一般發(fā)行條件作出規(guī)定，還對(duì)再次發(fā)行公司債券作出限制。根據(jù)《公司法》第162條規(guī)定，存有下列情況之一的，不得再次發(fā)行公司債券：（1）前一次發(fā)行的公司債券尚未募足；（2）對(duì)已發(fā)行的玲司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，且處于繼續(xù)狀態(tài)。
七、可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件
可轉(zhuǎn)換公司債券，是公司債券的特殊形態(tài)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)為上市公司，《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》將發(fā)行人擴(kuò)張至上市公司及重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)。《公司法》第172條對(duì)于可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件，作有特殊規(guī)定，據(jù)此，公司債券可轉(zhuǎn)換為股票的，除具備發(fā)行公司債券的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合股票發(fā)行的條件。
（一）上市公司之可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件
《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第9條規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）最近3年連續(xù)盈利，且最近3年凈資產(chǎn)利潤(rùn)率平均在10％以上，屬于能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類(lèi)的公司可以略低，但是不得低于 7％；（2）可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％；（3）累計(jì)債券金額余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％；（4）募集資金的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；（5）可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過(guò)銀行同期存款的利率水平；（6）可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元；（7）國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)規(guī)定的其他條件o
（二）重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)之發(fā)行條件
重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，除要符合上市公司發(fā)行條件中的第3— 7項(xiàng)條件外，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合以下條件：（1）債券發(fā)行人最近3年連續(xù)盈利，且最近3年的財(cái)務(wù)報(bào)告已經(jīng)具有從事證券業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)；（2）債券發(fā)行人有明確、可行的企業(yè)改制和上市計(jì)劃；（3）債券發(fā)行人有可靠的償債能力；（4）債券發(fā)行人有具有代為清償債務(wù)能力的保證人的擔(dān)保。（中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院·葉林）