2010年綜合法律知識輔導:法律規(guī)范(1)

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基本內(nèi)容
    一、法的形式和內(nèi)容
    (一)法的內(nèi)容
    所謂“法的內(nèi)容”,就是指構成法的各種內(nèi)在要素,包括法律規(guī)范內(nèi)容和法律技術內(nèi)容兩大部分。就法律規(guī)范內(nèi)容而言,其核心部分就是法律權利和法律義務。從結構上看,法的內(nèi)容又可分為三個層次,其最低層次為“ 法律規(guī)范”,次則為“法律部門”,最后為一國的法律規(guī)范的統(tǒng)一整體,即“法律體系”。 就法律技術內(nèi)容而言,其主要包括法的各種概念、術語,法的內(nèi)在邏輯及其聯(lián)系等。
    (二)法的形式
    所謂“法的形式”,就是法的內(nèi)容的表現(xiàn)方式,是法的內(nèi)容要素的外在結構和組織形態(tài),僅就成文法來講,也可以分為三層次,即“法律條文”、“規(guī)范性法律文件”和“規(guī)范性法律文件體系(立法體系)”。
    (三)法律規(guī)范
    所謂法律規(guī)范,就是指國家通過制定或認可的方式形成法律規(guī)則和法律原則來調(diào)整人們行為的規(guī)范。
    (四)法律條文
    法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。規(guī)范性條文是直接表述法律規(guī)范(法律規(guī)則和法律原則)的條文,非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范,而規(guī)定某些法律內(nèi)容的條文。
    二、法的規(guī)則
    (一)法的規(guī)則的概念
    法的規(guī)則是采取一定的結構形式具體規(guī)定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規(guī)范。
    (二)法的規(guī)則的邏輯結構
    法的規(guī)則的邏輯結構,是指法律規(guī)則從邏輯的角度看是由哪些部分或要素來組成的,以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結在一起的。綜合法學界關于法律規(guī)則邏輯結構的“三要素說”(假定、處理和制裁)和“兩要素說”(行為模式和法律后果),我們提出了“新三要素說”。即法的規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三部分構成的。所謂假定條件,是指法的規(guī)則中有關適用該規(guī)則的條件和情況的部分,法的規(guī)則在什么時間、其間對什么人適用以及在什么情況下法的規(guī)則對人的行為有約束力的問題。它包含法的規(guī)則的適用條件和行為主體的行為條件兩個方面。所謂行為模式,是指法的規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范圍的部分,法的規(guī)則的行為模式有可為模式(權利行為模式)、應為模式和勿為模式(義務行為模式)三種。它們的內(nèi)容是法的規(guī)則的核心部分。所謂法律后果,是指法的規(guī)則中規(guī)定人們在做出符合或不符合行為模式的要求時應承擔相應的結果的部分,是法的規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。法律后果分為兩種:①合法后果,又稱肯定式的法律后果,是指法的規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果,它表現(xiàn)為法的規(guī)則對人們行為的保護、許可或獎勵。②違法后果,又稱否定式的法律后果,是指法的規(guī)則中規(guī)定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果,它表現(xiàn)為法的規(guī)則對人們行為的制裁、不予保護、撤銷、停止或要求恢復、補償?shù)取?傊?,在邏輯結構上,法的規(guī)則都是由假定條件、行為模式和法律后果三部分構成的。其中,假定條件、行為模式是法律后果的前提,法律后果是對人們遵守或違反假定條件和行為模式的認定。
    (三)法的規(guī)則的分類
    1. 按照規(guī)則的內(nèi)容不同,法的規(guī)則可以分為授權性規(guī)則和義務性規(guī)則。
    所謂授權性規(guī)則,是指規(guī)定人們有權做一定行為或不做一定行為的規(guī)則,是規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則,其在立法中的用語表達式為:“有權……”,“享有…… 的權利”,“可以……”,等等。它又可分為權利性規(guī)則和職權性規(guī)則。權利性規(guī)則是規(guī)定一般的主體行使權利之規(guī)則。職權性規(guī)則,是指規(guī)定國家機關及其工作人員行使職權之規(guī)則。所謂義務性規(guī)則,是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務,有關人們應當做出某種行為的規(guī)則,它也分為兩種:(1)命令性規(guī)則,是指規(guī)定人們的積極義務,人們必須或應當做出某種行為的規(guī)則。其在立法中的用語表達式為:“有……的義務”,“須得……”,“要……”,“應……”,“必須……”,等等。(2)禁止性規(guī)則,是指規(guī)定人們的消極義務,即禁止人們做出一定行為的規(guī)則。其在立法中的用語表達式為:“禁止……”,“不準……”, “不應當……”,“嚴禁……”,“不要……”等等。
    2. 按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度可以把法的規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。
    所謂確定性規(guī)則是指內(nèi)容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則,在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。所謂委任性規(guī)則,是指內(nèi)容尚未確定,而只規(guī)定某種概括性指示,由相應國家機關通過相應途徑和程序加以規(guī)定和加以確定的法律規(guī)則。所謂準用性規(guī)則,是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們的具體行為模式,而是加以援引或參照其他相應內(nèi)容來規(guī)定的規(guī)則。
    3. 按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同,可以把法律規(guī)則分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。
    所謂強行性規(guī)則,是指內(nèi)容規(guī)定是有強制性質(zhì)的,不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。義務性規(guī)則和職權性規(guī)則屬于強行性規(guī)則。所謂任意性規(guī)則,是指規(guī)定在一定范圍內(nèi),允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內(nèi)容的法律規(guī)則。
    三、法律原則
    (一)法律原則的概念
    法律原則,是為法律規(guī)則提供某種基礎或根源的綜合性的、指導性的價值準則或規(guī)范,是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規(guī)范。
    (二)法律原則和法律規(guī)則的區(qū)別
    法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范,但它們在內(nèi)容、適用范圍、適用方式和作用上存在區(qū)別,具體表現(xiàn)在:
    1. 在內(nèi)容上,法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的,它著眼于主體行為及各種條件的共性;其明確的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。而法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關注它們的個別性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊,它不預先設定明確的、具體的假定條件,更沒有設定明確的法律后果。它只對行為或裁判設定一些概括性的要求或標準,但不直接告訴應當如何實現(xiàn)或滿足這些要求或標準,故在適用時具有較大的余地供法官選擇和靈活應用。
    2. 在適用范圍上,法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確,它們只適用于某一類型的行為,而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性,它們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為,某一法律部門甚至或全部法律體系均通用的價值準則,具有宏觀的指導性,其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。
    3. 在適用方式上,法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的,而法律原則的適用則不同,它不是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的,因為不同的法律原則是具有不同的強度的,而且這些不同的強度原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。所以,當兩個原則在具體的個案中沖突時,法官必須根據(jù)案件的具體情況及有關背景在不同的強度的原則間做出權衡。被認為強度較強的原則對該案件的裁決具有指導作用,比其他原則的適用更有份量。但另一原則并不因此無效,也并不因此無效而被排除在法律制度之外,因為在另一個案中,這兩個原則的強度關系可能被改變。
    4. 在作用上,法律規(guī)則是有比法律原則強度大的顯示性特征,即相對于原則,法官更不容易偏離規(guī)則做出裁決。因此,可以說,法律規(guī)則形成了法律制度中堅硬的部分,沒有規(guī)則,法律制度就缺乏硬度。但另一方面,法律原則也是法律制度規(guī)范中必不可少的部分,它們是法律規(guī)則的本源和基礎;它們可以協(xié)調(diào)法律體系中的規(guī)則之間的矛盾,彌補法律規(guī)則的不足與缺陷,它們甚至直接作為法官裁判的法律根據(jù);同時,法律原則通過在法律運行中引入(法官)“自由裁量”因素,不僅能夠保證個案的個別正義,避免法律規(guī)則“一律適用 ”可能造成實質(zhì)不公正,而且使法律制度具有一定的彈性活力,在更大程度上使法律制度保證安定性和穩(wěn)定性??傊?,法律制度在法律原則的支持下,能夠比制度的全部規(guī)則化具有更強的硬度和適應性。
    (三)法律原則的種類
    1. 公理性原則和政策性原則
    2. 基本原則和具體原則
    基本法律原則是整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價值的原則。具體法律原則是在基本原則指導下適用于某一法律部門中特定情形的原則。
    3. 實體性原則和程序性原則
    實體性原則是直接指涉實體法問題的原則。程序性原則是直接指涉程序法(訴訟法)問題的原則。
    四、權利和義務
    (一)權利和義務的概念
    權利和義務是一切法律規(guī)范、法律部門(部門法)甚至整個法律體系的核心內(nèi)容。
    1. 權利的概念
    所謂法律權利,就是國家通過法律規(guī)定對法律關系主體可以自主決定做出某種行為的許可和保障手段。其特點在于:第一,權利的本質(zhì)是由法律規(guī)范所決定,得到國家的認可和保障。當人們的權利受到侵犯時,國家應當通過制裁侵權行為以保證權利的實現(xiàn)。第二,權利是權利主體按照自己的愿望來決定是否實施的行為,因而權利具有一定程度的自主性。第三,權利是為保護一定的利益所采取的法律手段。第四,權利總是與義務人的義務相關聯(lián)的。離開了義務,權利就不能得以保障。權利的內(nèi)容實際上是三種權利要素——自由權、請求權和訴權(勝訴權)的統(tǒng)一。
    2. 義務的概念
    義務是國家通過法律規(guī)定對法律主體的行為的一種約束手段,是法律規(guī)定人應當和不得做出某種行為的界限。義務的性質(zhì)表現(xiàn)在兩點:(1)義務所指出的是人們的“應然”行為或未來行為,而不是人們事實上已經(jīng)履行的行為。(2)義務具有強制履行的性質(zhì),義務人對于義務的內(nèi)容不可隨意轉讓或違反。義務在結構上包括兩個部分:第一,義務人必須根據(jù)權利的內(nèi)容做出一定的行為,被稱為“作為義務”或“積極義務”。第二,義務人不得做出一定行為的義務,被稱為“不作為義務”或“消極義務”。
    (二)權利和義務的分類
    1. 基本權利義務與普通權利義務
    這是根據(jù)根本法與普通法規(guī)定不同,對權利義務所作的分類?;緳嗬x務是憲法所規(guī)定的人們在國家政治生活、經(jīng)濟生活、文化生活和社會生活中的根本權利和義務。普通權利和義務是憲法以外的普通法律所規(guī)定的權利和義務。
    2. 絕對權利義務與相對權利義務
    這是根據(jù)相對應的主體范圍對權利和義務所作的分類。絕對權利和義務,又稱“對世權利”和“對世義務”,是相對應不特定的法律主體的權利和義務。絕對權利對應不特定的義務人;絕對義務對應不特定的權利人。相對權利和義務又稱“對人權利”和“對人義務”,是對應特定的法律主體的權利和義務?!跋鄬嗬睂囟ǖ牧x務人;“相對義務”對應特定的權利人。
    3. 個人權利義務、集體權利義務和國家權利義務
    這是根據(jù)權利義務主體的性質(zhì)所作的分類。個人權利義務是指公民個人(自然人)在法律上所享有的權利和應履行的義務。集體(法人)權利義務是國家機關、社會團體、企事業(yè)組織等的權利和義務。國家權利和義務是國家作為法律關系主體在國際法和國內(nèi)法上所享有的權利和承擔的義務。
    (三)權利和義務的相互關系
    權利和義務的關系表現(xiàn)為如下幾個方面:
    1. 從結構上看,兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的。權利和義務不可能孤立存在和發(fā)展,沒有無義務的權利,也沒有無權利的義務,它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。
    2. 從數(shù)量上看,兩者的總量是相等的。從社會整體上看,權利和義務的絕對值數(shù)量是等同的。
    3. 從產(chǎn)生和發(fā)展看,兩者經(jīng)歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。在原始社會,權利和義務界限不明,是渾然一體的,隨著階級社會、國家的出現(xiàn)和法律的產(chǎn)生,權利和義務發(fā)生分離。社會主義法律制度的確立,權利和義務才達到相互一致并達到了一個新的階段。
    4. 從價值上看,權利和義務代表了不同的法律精神,它們在歷受到重視的程度有所不同,因而兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主、次之分的,在特權社會,往往強調(diào)義務本位,在民主法治國家,則往往強調(diào)權利本位,義務處于次要地位,法律制度較為重視對個人權利的保護,此時,權利是第一性的,義務是第二性的,義務設定的目的是為了保障權利的實現(xiàn)。