中華人民共和國商標法釋義:第十一條

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第十一條 下列標志不得作為商標注冊:
    (一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;
    (二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;
    (三)缺乏顯著特征的。
    前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊。
    【釋義】 本條是對注冊商標禁用標志的規(guī)定。
    一、根據(jù)本法第九條規(guī)定,申請注冊的商標應(yīng)當具有顯著特征,便于識別??勺R別性是商標的基本特征。生產(chǎn)經(jīng)營者通過商標推介自己的商品和服務(wù),消費者通過商標區(qū)別不同生產(chǎn)經(jīng)營者的商品和服務(wù)。如果商標不具有顯著特征,就無法實現(xiàn)商標的功能,也就不成其為商標。
    二、本條第一款規(guī)定,僅有本商品的通用名稱、圖形、型號,或者僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點,缺乏顯著特征的標志,不得作為商標注冊。其目的是為了保證商標的可識別性。因為將本條所列標志作為商標注冊,缺乏顯著性,無法將不同生產(chǎn)經(jīng)營者的商品和服務(wù)區(qū)別開來。如“茶壺”是一種茶具的通用名稱,用它作商標,缺乏顯著性,消費者無法通過這一商標分辨“茶壺”是由哪一家企業(yè)生產(chǎn)的。此外,如果允許用本條所列標志注冊商標,獨占使用,對其他生產(chǎn)同類商品的生產(chǎn)經(jīng)營者是不公平的。
    三、商標顯著性的取得有兩種途徑:一是通過對商標構(gòu)成要素的精心設(shè)計,使商標具有顯著性;二是通過使用得到公眾認同,使商標產(chǎn)生顯著性。在實踐中,確有一些原來沒有顯著性的商標經(jīng)過使用后產(chǎn)生了顯著性,如“兩面針”牙膏、“三七”跌打丸等。對經(jīng)過使用取得顯著性的商標,國際通行作法是給予注冊保護?!杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第十五條第一款規(guī)定,即使有的標記本來不能區(qū)分有關(guān)商品或者服務(wù),成員亦可依據(jù)其經(jīng)過使用而獲得識別性,確認其可否注冊。這一規(guī)定表明,對不具有顯著性的標記,經(jīng)過使用取得了顯著性的,可以作為商標注冊。根據(jù)國際通行做法,結(jié)合我國實踐,本條第二款規(guī)定,前款所列標志,經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊。
    本條規(guī)定不僅明確了不得作為商標注冊的標志,同時也彌補了過去通過使用產(chǎn)生顯著性而不能得到注冊保護的缺憾,對加強我國商標注冊管理,維護公平競爭,鼓勵企業(yè)創(chuàng),將產(chǎn)生積極的促進作用。