刑法每年都有一些試題直接從三大本教材中選出,而許多考生不重視這些題目,是很不應(yīng)該的?,F(xiàn)在是最后沖刺階段,我把教材中的考生容易忽視的地方列出來,以便最后沖刺使用。
1. 從違反法律規(guī)范的性質(zhì)上看,不作為不僅違反了刑法的禁止性規(guī)范,而且直接違反了某種命令性規(guī)范。如,遺棄罪中的不提供扶助的行為,表現(xiàn)為沒有扶養(yǎng)不具有獨立生活能力的人,該行為不僅違反了刑法第261條遺棄罪的禁止性規(guī)范,而且直接違反了婚姻法中的命令性規(guī)范。
2. 只有當(dāng)行為人履行作為義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時,其不作為才可能成立犯罪。如,司機過失造成了交通事故,導(dǎo)致被害人頭蓋骨骨折,即使立即送往醫(yī)院也不能挽救生命,或者被害人將立即死亡時,即使司機沒有救助,也僅成立交通肇事罪,而不成立不作為的故意殺人罪。
3. A以殺人故意對B實施暴力,導(dǎo)致B遭受瀕臨死亡的重傷。B在醫(yī)院接受治療時,醫(yī)生C存在輕微的過失,未能挽救B的生命。由于A的行為導(dǎo)致死亡結(jié)果的危險性大,而介入情況(輕微過失)對死亡結(jié)果發(fā)生的作用小,所以應(yīng)認(rèn)定A的行為與B的死亡之間具有因果關(guān)系。
4. 不滿14周歲的行為人在他人的酒中投入毒藥,并將毒酒隱藏于酒柜中,他人飲用時,行為人已滿14周歲的,可以認(rèn)為行為人對自己14周歲以前的行為所可能引起的危險有排除的義務(wù),其已滿14周歲,仍然不履行危險源排除義務(wù),因而導(dǎo)致他人死亡的,應(yīng)當(dāng)成立故意殺人罪。
5. 放任是以行為人認(rèn)識到危害結(jié)果具有可能發(fā)生也可能不發(fā)生這種或然性為前提的,如果行為人已經(jīng)認(rèn)識到自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果而又決意實施的,根本不存在放任的可能,其主觀意志只能是屬于希望結(jié)果發(fā)生的直接故意。
6. 在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)娜繐p害結(jié)果中,由于存在正當(dāng)防衛(wèi)的前提,所以這種損害結(jié)果實際上可以分解為兩部分:一是應(yīng)有的損害,二是不應(yīng)有的損害。防衛(wèi)過當(dāng)只對其不應(yīng)有的危害結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任,而不對全部損害結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。這也是我國刑法明文規(guī)定防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰的主觀和客觀的根據(jù),這一規(guī)定是罪刑均衡的基本原則的體現(xiàn)。
7. 并非對于任何行兇、殺人、搶劫、************、綁架等暴力犯罪進行防衛(wèi)都適用無過當(dāng)防衛(wèi)制度。只有當(dāng)暴力犯罪嚴(yán)重危及人身安全時,才可以無過當(dāng)防衛(wèi)。如,對于采取不會造成他人傷亡的麻醉方法進行搶劫的不法侵害進行防衛(wèi)的,不能無過當(dāng)防衛(wèi)。
8. 拐賣兒童的行為,即使得到兒童的承諾,也不影響拐賣兒童罪的成立。
9. 對象不能犯與手段不能犯,都僅限于具有導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的危險性的情形。倘若某種行為完全不可能導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生,就不應(yīng)當(dāng)作為未遂犯處罰。如,在荒山野外,誤將稻草人當(dāng)作仇人而開槍射擊,也不可能導(dǎo)致其他人傷亡的,不成立犯罪未遂。又如,誤將健身藥品當(dāng)作砒霜而投入他人食物的,由于絕對不可能發(fā)生傷亡結(jié)果,不應(yīng)當(dāng)以犯罪未遂論處。
10. 共同犯罪也可能僅指具備犯罪構(gòu)成的客體與客觀要件意義上的共同犯罪。如,16周歲的乙應(yīng)15周歲的甲的要求,為甲入室盜竊望風(fēng)。在這種情形下,應(yīng)認(rèn)為乙與甲成立具備犯罪的客體與客觀要件意義上的共同犯罪。乙符合犯罪主體與主觀要件,因而是共同犯罪(盜竊)中的從犯(在這種場合,不能認(rèn)定乙是間接正犯)。但由于甲沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡,不符合犯罪主體要件,對甲不能以盜竊罪定罪量刑。
11. 甲意欲搶劫而對A實施了暴力,在壓制了A的反抗后,乙到了現(xiàn)場,并且明知甲在搶劫A的財物,乙與甲一起共同強取了A的財物。在這種情況下,甲與乙成立搶劫罪的共同犯罪。
12. 丙意欲搶劫B的財物而對其實施暴力,并且造成了B的重傷,此時丁到了現(xiàn)場,明知丙要搶劫B的財物,丁與丙共同強取了B的財物。丁雖然與丙構(gòu)成搶劫罪的共同犯罪,但丁不對B的重傷承擔(dān)刑事責(zé)任,只有丙對B的重傷承擔(dān)刑事責(zé)任。
13. 丙丁二人共同故意傷害B,但不知道是誰的行為導(dǎo)致了B的重傷,對此,丙丁均應(yīng)對B的重傷承擔(dān)責(zé)任。
14. X與Y共同故意對C實施了暴力,導(dǎo)致C死亡,C僅有一處致命傷,但不知由誰的行為造成,而且事后查明,X具有殺人的故意,Y僅有傷害的故意。對此,應(yīng)認(rèn)定X成立故意殺人罪(既遂),Y成立故意傷害(致死)罪。
15. 如果教唆犯實施了教唆行為,但被教唆的人沒有犯被教唆的罪,則教唆犯與被教唆的人不成立共犯,但教唆犯仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
16. 甲乙共謀殺害在某博物館工作的丙,并同時舉槍向丙射擊,甲擊中了國家保護的珍貴文物,乙沒有擊中任何目標(biāo)。這是一種共同正犯,由于甲乙對丙有共同殺人故意,但沒能造成丙的死亡,所以成立故意殺人未遂的共同犯罪。甲的行為另外觸犯了過失損毀珍貴文物罪,過失犯罪不構(gòu)成共犯,所以乙不成立該罪的共犯。甲的行為是一行為觸犯數(shù)罪名,屬于想象競合犯,所以對甲實際上只能以殺人未遂論處。
17. 甲邀約乙對丙實施暴力,乙以為甲只是希望傷害丙,事實上甲具有殺人的故意,甲乙共同對丙實施暴力,導(dǎo)致丙死亡。在這種情況下,只能在故意傷害罪的范圍內(nèi)認(rèn)定甲與乙構(gòu)成共同犯罪(共同正犯),丙都對死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。但由于甲具有殺人的故意與行為,對甲應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。
18. 甲教唆乙破壞公用電信設(shè)施,乙誤解了甲的教唆內(nèi)容,破壞了軍用通信設(shè)施。由于甲有教唆他人破壞公用電信設(shè)施的故意與行為,成立破壞公用電信設(shè)施罪的教唆犯。乙在此范圍內(nèi)與甲成立共犯(部分犯罪共同說)。但由于乙的行為另外符合破壞軍事通信罪的構(gòu)成要件,所以對乙的行為認(rèn)定為破壞軍事通信罪。
19. 甲以為乙是沒有刑事責(zé)任能力的人,以間接正犯的意圖唆使乙實施盜竊行為,事實上乙具有刑事責(zé)任能力,并實施了盜竊行為。如果刑法將共犯人分為正犯、教唆犯與幫助犯,則必須確定甲是間接正犯還是教唆犯。盡管我國刑法將共犯人分為主犯、從犯、脅從犯,對于教唆犯應(yīng)當(dāng)按照他在犯罪過程中所起的作用處罰,但在是否成立共犯的意義上說,仍然有必要分清甲是間接正犯還是教唆犯。根據(jù)刑法原理,應(yīng)在主客觀相統(tǒng)一的范圍內(nèi),將甲認(rèn)定為教唆犯。在相反情況下,即以為對方具有刑事責(zé)任能力進行教唆,實際上對方?jīng)]有刑事責(zé)任能力的,也只能在主客觀相統(tǒng)一的范圍內(nèi),認(rèn)定為教唆犯。
20. 為了殺人而盜竊槍支,并利用所盜竊槍支殺人的,不能認(rèn)定為一罪。因為對故意殺人罪的法律評價,不可能包含對盜竊槍支罪的法律評價,應(yīng)當(dāng)以盜竊槍支罪與故意殺人罪數(shù)罪并罰。
21. 如果竊取的檔案是國家秘密,則同時觸犯了竊取國有檔案罪與非法獲取國家秘密罪,屬于想象競合犯,從一重罪論處。
22. ************婦女致其重傷的,由于刑法加重了法定刑,屬于結(jié)果加重犯。而強制猥褻、侮辱婦女致其重傷的,因為刑法沒有加重法定刑,所以不是結(jié)果加重犯。
23. 僅在客觀上具有牽連關(guān)系而主觀上不存在牽連關(guān)系的,不宜認(rèn)定為牽連犯。如,行為人在一年前為了狩獵而盜竊了槍支,一年后為了搶劫銀行而使用了該槍支。兩個行為雖然在客觀上有牽連關(guān)系,但主觀上不存在牽連關(guān)系,所以否認(rèn)牽連犯的成立。
24. 雖然手段行為與目的行為之間在主觀上有牽連關(guān)系,但如果手段行為與目的行為之間的牽連關(guān)系不具有通常性,也不應(yīng)認(rèn)定為牽連犯。如,為了搶劫銀行而盜竊槍支,然后利用所盜竊槍支搶劫銀行的,以搶劫罪與盜竊槍支罪數(shù)罪并罰,不能認(rèn)定為牽連犯。
25. 死緩依法減為無期徒刑或者有期徒刑的,雖然實質(zhì)上減輕了刑罰,但不是刑法第78條規(guī)定的減刑制度。
26. 對于被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的暴力性犯罪人,即使減刑后其刑期低于10年有期徒刑,也不得假釋。
27. 只要是在假釋考驗期內(nèi)犯新罪,即使經(jīng)過了假釋考驗期后才發(fā)現(xiàn)新罪,也應(yīng)該撤銷假釋,按照先減后并的方法實行并罰。
28. 利用保險合同騙取保險金的行為,觸犯保險詐騙罪與合同詐騙罪,適用原則是重法優(yōu)于輕法(2010年三大本第112頁) 保險詐騙行為都利用了保險合同,在此意義上說,保險詐騙行為都觸犯了保險詐騙罪與合同詐騙罪,規(guī)定合同詐騙罪的224條與規(guī)定保險詐騙罪的第198條,存在普通法條與特別法條的關(guān)系。在這種前提下,如果一概適用特別法條優(yōu)于普通法條的原則,會出現(xiàn)不合理現(xiàn)象:利用保險合同詐騙保險金的,無論數(shù)額多少、情節(jié)多么嚴(yán)重,只能判處15年有期徒刑;而利用其他經(jīng)濟合同騙取財物的,可能判處無期徒刑。因此,如果認(rèn)為刑法第198條與刑法第224條之間存在特別法條與普通法條的關(guān)系,在符合適用重法條優(yōu)于輕法條原則條件的前提下,可以適用該原則,以實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。首先,利用保險合同騙取保險金的行為,觸犯的是同一法律的特別法條與普通法條;其次,同一法律的特別法條規(guī)定的法定刑,明顯低于普通法條規(guī)定的法定刑,而且,根據(jù)案件的情況,適用特別法條不符合罪刑相適應(yīng)原則;最后,刑法第224條沒有禁止適用普通法條,即沒有像刑法第266條那樣明文規(guī)定必須適用特別法條。因此,就可以適用重法條優(yōu)于輕法條的原則。
29. 行為人實施了其他犯罪行為后為了銷毀罪證而放火,或者為了騙取保險金而放火并且已經(jīng)著手騙取保險金的,應(yīng)實行數(shù)罪并罰。(2010三大本第115頁)
30. 將破壞交通工具罪中的汽車解釋為包括大型拖拉機,是一種擴大解釋,不是類推解釋。
31. 盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物,屬于抽象危險犯:只要行為人實施了盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物的行為,便可根據(jù)社會一般生活經(jīng)驗,得出具有公共危險的結(jié)論。但是盜竊、搶奪危險物質(zhì)的,屬于具體的危險犯,需要根據(jù)危險物質(zhì)的種類、盜竊與搶奪的行為方式等具體判斷是否具有公共危險,如果沒有危害公共安全,則不成立此罪。
32. 行為人非法制造槍支、彈藥后又持有、私藏的,屬于吸收犯,只定非法制造槍支、彈藥罪。
33. 行為人明知酒后駕車違法、醉酒駕車會危害公共安全,卻無視法律醉酒駕車,并在肇事后繼續(xù)駕車沖撞,造成重大傷亡,說明行為人主觀上對持續(xù)發(fā)生的危害結(jié)果持放任態(tài)度,具有危害公共安全的故意。對此類醉酒駕車造成重大傷亡的,應(yīng)依法以以危險方法危害公共安全罪定罪。
34. 在盜竊他人機動車過程中或者在盜竊后,違反交通運輸管理法規(guī),造成交通事故,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪與盜竊罪實行并罰。
35. 行為人在交通肇事后,以為被害人已經(jīng)死亡,為了隱匿罪跡,將被害人沉入河流中,事實上被害人溺死于河流中的,應(yīng)將后行為認(rèn)定為過失致人死亡罪。如果前行為已經(jīng)構(gòu)成交通肇事罪,則應(yīng)實行數(shù)罪并罰。
36. 已經(jīng)通電使用,只是由于枯水季節(jié)或電力不足等原因,而暫停供電的線路,仍應(yīng)認(rèn)為是正在使用的線路。行為人偷割這類線路中的電線,如果構(gòu)成犯罪,應(yīng)按破壞電力設(shè)備罪追究其刑事責(zé)任。
37. 非法運輸危險物質(zhì)罪中的運輸既包括境內(nèi)的運輸,也包括從境內(nèi)運往境外和從境外運往境內(nèi)。
38. 實施生產(chǎn)銷售假藥罪,同時構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品、侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營、非法行醫(yī)、非法采供血等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
39. 國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負(fù)責(zé)的主管人員,私自將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售給自己、配偶、子女的,或者與他人串通,名義上出售給他人,實際上自己獲利的,認(rèn)定為貪污罪,不是徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪。
40. 使用假幣,是將假幣作為真貨幣而使用。既可以是以外表合法的方式使用假幣,如購買商品、兌換另一貨幣、存入銀行、贈與他人,或者將假幣用于繳納罰金或者罰款等,也可以是以非法的方式使用假幣,如將假幣用于賭博。此外,將假幣交付給不知情的他人使用的,以及向自動售貨機中投入假幣以取得商品的,都成立使用假幣罪。
41. 將假幣作為證明自己信用能力的資本而給他人查看的,為了與對方簽訂合同,將假幣給對方查看,以證明自己有能力履行合同的,不是使用假幣。
42. 被告人將刑法第191條洗錢罪規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益誤認(rèn)為刑法第191條規(guī)定的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的,不影響洗錢罪“明知”上游犯罪的認(rèn)定。
43. 盜竊他人真實有效的信用卡并不使用的行為,不能成立盜竊罪,也不能構(gòu)成信用卡詐騙罪。
44. 使用偽造、變造、盜竊的武裝部隊車輛號牌,不繳或者少繳應(yīng)納的車輛購置稅、車輛使用稅等稅款,逃稅數(shù)額較大且占應(yīng)納稅額的10%以上的,以逃稅罪論處。
45. 行為人非法購買并使用武裝部隊車輛號牌,情節(jié)嚴(yán)重,同時不繳或者少繳應(yīng)納的車輛購置稅、車輛使用稅等稅款,構(gòu)成逃稅的,應(yīng)以非法買賣軍用標(biāo)志罪與逃稅罪實行并罰。
46. 行為人收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)之后,才產(chǎn)生非法占有目的,但僅僅是逃匿,而沒有采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相的手段使對方免除其債務(wù)的,不認(rèn)定為合同詐騙罪。
47. 刑法第224條合同詐騙罪第4項規(guī)定的“收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿”,僅限于行為人在收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)之前便存在非法占有目的,而且對方之所以給付貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn),是由于行為人的詐騙行為所導(dǎo)致的。
48. 甲得知自己的朋友乙(一般公民)有大量存款,便產(chǎn)生詐騙故意。甲聲稱,自己有一筆絕對賺錢的生意,投資50萬元后,3個月內(nèi)可以賺100萬元,但自己一時沒有50萬元,希望乙投資30萬元,3個月后返還乙60萬元。甲按上述內(nèi)容起草了一份書面合同,雙方在合同上簽字后,乙交付30萬元給甲。甲獲得乙的30萬元后逃匿。對于甲的行為不認(rèn)定為合同詐騙罪,而應(yīng)認(rèn)定為普通的詐騙罪。合同詐騙罪中對方當(dāng)事人應(yīng)是從事經(jīng)營活動的市場主體,否則難以認(rèn)定為合同詐騙罪。
49. 行為人與他人簽訂合同,收到他人貨款后,提供偽劣商品的,一般應(yīng)認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪,不認(rèn)定為合同詐騙罪。
50. 中介組織人員提供虛假證明文件的同時,索取他人財物或者非法收受他人財物的,只定提供虛假證明文件罪,但是法定刑升格。其中的索取他人財物或者非法收受他人財物不應(yīng)包括索取或者非法收受數(shù)額巨大財物的情形;換言之,如果中介組織人員在提供虛假證明文件的同時,索取他人財物或者非法收受他人財物數(shù)額巨大的,認(rèn)定為非國家工作人員受賄罪。
51. 誣陷沒有達(dá)到法定年齡或者沒有辨認(rèn)或控制能力的人犯罪,也構(gòu)成誣告陷害罪。
52. 出于報復(fù)等心理對婦女實施傷害其性的羞恥心,侵犯其性的自主權(quán),違反性行為秩序的行為,如甲出于報復(fù)當(dāng)眾或者在非公共場所強行脫掉婦女乙的衣褲的行為,是對婦女的性的自主權(quán)的侵犯,也是對婦女名譽的侵犯,但針對婦女的性的自主權(quán)而言,性的自主權(quán)這一權(quán)益性質(zhì)重于其他方面的名譽。不管出于什么動機與目的,不管在什么場所,強行剝光婦女衣褲的行為,都屬于強制猥褻、侮辱婦女罪。
53. 一貫以暴力干涉婚姻自由,只要其中一次屬于故意殺人或故意傷害行為,就構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪與故意殺人罪或者故意傷害罪,實行數(shù)罪并罰。
54. 強迫職工勞動罪是采取限制人身自由的方法。如果采取剝奪人身自由的方法,如將職工長時間關(guān)閉在車間里,是強迫職工勞動罪與非法拘禁罪的想象競合犯,從一重罪處罰。
55. 雇用童工從事危重勞動,同時違反勞動管理法規(guī),以限制人身自由方法強迫其勞動,情節(jié)嚴(yán)重的,數(shù)罪并罰。
56. 在使用暴力、脅迫等行為之際,被害人由于害怕而逃走,將身邊財物遺留在現(xiàn)場,行為人當(dāng)場取走該財物的,構(gòu)成搶劫罪。行為人實施暴力、脅迫行為,導(dǎo)致被害人逃跑時失落財物,行為人在追趕時拾得該財物的,不宜認(rèn)定為強行劫取財物,即不宜認(rèn)定為搶劫既遂,可以認(rèn)定為搶劫罪未遂與侵占罪。
57. 為索取合法債務(wù)而使用暴力的,不成立搶劫罪,可以成立故意傷害罪、非法拘禁罪、非法侵入住宅罪等。
58. 在實行盜竊、詐騙、搶奪過程中,尚未取得財物時被他人發(fā)現(xiàn),為了非法取得財物,而使用暴力或者以暴力相威脅的,應(yīng)直接認(rèn)定為搶劫罪,不適用刑法第269條的事后搶劫。
59. 為了事后圖財,先將被害人殺死的,屬于圖財殺人,成立故意殺人罪,不成立搶劫罪。
60. 即使是自己所有的財產(chǎn),倘若處于他人合法占有的狀態(tài),行為人竊取該財物的,成立盜竊罪。如,行為人通過鐵路運營部門將自己的財物從A地托運往B地,交付托運后行為人竊取該財物,對此應(yīng)應(yīng)定為盜竊罪。
61. 以毀壞的意思取得他人財物后,沒有毀壞財物而是單純予以放置的,成立故意毀壞財物罪,因為該行為導(dǎo)致被害人喪失了財物的效用。以毀壞的意思取得他人財物后,又利用該財物的,成立侵占罪。
62. 原本沒有支付飲食、住宿費用的意思,而偽裝具有支付費用的意思,欺騙對方,使對方提供飲食、住宿的,如果數(shù)額較大,成立詐騙罪。
63. 行為人原本具有支付飲食、住宿費用的意思,但在飲食、住宿之后,采取欺騙手段不支付費用的,不成立詐騙罪。如,行為人在高檔酒店吃完后,聲稱送走朋友后回來付款。但在將朋友送出酒店后產(chǎn)生了不支付費用的意思,于是乘機溜走。由于被害人并沒有因此而免除行為人的債務(wù),即沒有處分行為,所以對該行為難以認(rèn)定為詐騙罪。
64. 甲先將自己的不動產(chǎn)賣給乙,在乙經(jīng)過登記取得不動產(chǎn)所有權(quán)之后,甲為了騙取丙的財產(chǎn),又隱瞞真相,將該不動產(chǎn)賣給丙,使丙遭受財產(chǎn)上的損害。甲的行為成立詐騙罪。
65. A將自己的鋼琴出賣給B,同時約定,A繼續(xù)占有鋼琴一個月(所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給B);A在此期間又將該鋼琴賣給C(A與C無通謀),使B遭受財產(chǎn)損失的,對A應(yīng)認(rèn)定為侵占罪,因為A不法處分了自己占有但歸B所有的財產(chǎn)。
66. 行為人教唆自殺的行為使被害人對權(quán)益的有無、程度、情況等產(chǎn)生錯誤認(rèn)識,其對死亡的同意無效時,應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。如,醫(yī)生欺騙患者說:“你最多只能活三個月,而且一周后開始劇烈疼痛?!边M而導(dǎo)致患者自殺身亡的,患者對自殺的同意無效,對醫(yī)生應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。
67. 對過失重傷進而引起被害人死亡的,應(yīng)直接認(rèn)定為過失致人死亡罪,不能套用故意傷害致死的模式,定過失傷害致人死亡罪。
68. 刑法規(guī)定非法拘禁罪只保護現(xiàn)實的自由(限定說),即只有當(dāng)行為侵犯了他人的現(xiàn)實自由時,才認(rèn)定為非法拘禁罪。如,將已經(jīng)入睡的人反鎖在房間,在其醒來前又將鎖打開的,不成立非法拘禁罪。
69. 行為人為了索取法律不予保護的債務(wù)或者單方面主張的債務(wù),以實力支配、控制被害人后,以殺害、傷害被害人相威脅的,宜認(rèn)定為綁架罪。
70. 行為人為了索取債務(wù),而將與債務(wù)人沒有共同財產(chǎn)關(guān)系、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)關(guān)系的第三者作為人質(zhì)的,應(yīng)認(rèn)定為綁架罪。
71. 綁架過程中殺害被綁架人的,屬于結(jié)合犯,即將綁架行為與故意殺人行為結(jié)合為一個罪。殺害被綁架人未遂的,適用“殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財產(chǎn)”的規(guī)定。同時適用刑法總則關(guān)于未遂犯的處罰規(guī)定。
72. 行為人綁架他人后,故意實施傷害、************行為的,應(yīng)數(shù)罪并罰。
73. 盜竊屬于國家秘密的國有檔案,觸犯了竊取國有檔案罪與非法獲取國家秘密罪,從一重罪論處。
74. 不具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人,沒有反復(fù)、繼續(xù)實施的意思,偶然為特定人醫(yī)治疾病的,不成立非法行醫(yī)罪。如,某醫(yī)院護士甲,沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格,但答應(yīng)同事乙的請求,商定以1500元為乙之子丙戒除毒癮。甲在沒有對丙進行必要的體格檢查和并不了解其毒癮程度的情況下,便照搬其利用工作之便抄下來的一張戒毒處方為丙戒毒。在對丙使用大劑量藥品時,丙出現(xiàn)不良反應(yīng),后經(jīng)送醫(yī)院搶救無效死亡。甲雖然沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格,但她并沒有反復(fù)、繼續(xù)私自為他人戒毒的意思,客觀上也沒有反復(fù)實施這種行為,所以不能認(rèn)定甲在非法從事醫(yī)療業(yè)務(wù),因而不構(gòu)成非法行醫(yī)罪。對于甲的行為應(yīng)認(rèn)定為過失致人死亡罪。
75. 非法組織賣血中,造成他人傷害的,定故意傷害罪。這里的傷害應(yīng)限于重傷,即非法組織出賣血液,造成他人輕傷的,認(rèn)定為非法組織賣血罪;造成重傷的,認(rèn)定為故意傷害罪,并適用重傷的法定刑。如果致人死亡的,認(rèn)定為故意傷害(致死)罪。
76. 殺害珍貴、瀕危野生動物的,構(gòu)成殺害珍貴、瀕危野生動物罪。故意傷害珍貴、瀕危野生動物的,以故意毀壞財物罪論處。
77. 行為人以郵寄方式運輸毒品時,在郵件包裝過程中被查獲的,屬于運輸毒品罪的未遂。如果已經(jīng)將裝有毒品的郵件交付給郵局,就是運輸毒品罪的既遂。
78. 使用交通工具運輸毒品的,當(dāng)毒品置入交通工具內(nèi),交通工具已經(jīng)進入行駛狀態(tài)時,就是既遂。
79. 不能將毒品轉(zhuǎn)移的行為都認(rèn)定為運輸毒品罪,只有與走私、販賣、制造有關(guān)聯(lián)的行為,才認(rèn)定為運輸毒品罪。如,行為人居住在甲地,在乙地出差期間購買了毒品,然后將毒品帶回甲地。如果是為了吸食,數(shù)量大的,認(rèn)定為非法持有毒品罪。如果是為了販賣,認(rèn)定為販賣、運輸毒品罪。
80. 引誘****賣*,同時又容留、介紹賣*的,應(yīng)分別認(rèn)定為引誘****賣*罪與容留、介紹賣*罪,實行數(shù)罪并罰。
81. 行為人擁有巨額財產(chǎn),本人不能說明其合法來源的,法院判決成立巨額財產(chǎn)來源不明罪。但在以后辦案過程中,司法機關(guān)查清了該巨額財產(chǎn)的來源,如果來源是合法的,原來的判決必須維持,不能更改;如果來源是非法的,則按非法來源的性質(zhì)再次定罪,也不能************原來的判決。

