第四十八條 中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件，并不得再次分包。
中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)，接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。
【釋義】 本條是關(guān)于中標(biāo)人不得轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目和違法分包中標(biāo)項目的規(guī)定。
一、本條第1款規(guī)定了中標(biāo)人要按照合同約定完成中標(biāo)項目，不得轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目。
招標(biāo)投標(biāo)實質(zhì)上是一種特殊的簽訂合同的方式。招標(biāo)人通過招標(biāo)投標(biāo)活動選擇了適合自己需要的中標(biāo)人并與之訂立合同。中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)，完成中標(biāo)項目。所謂中標(biāo)人全面履行合同約定的義務(wù)，是指中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的有關(guān)招標(biāo)項目的質(zhì)量、數(shù)量、工期、造價及結(jié)算辦法等要求，全面履行其義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。當(dāng)然，招標(biāo)人也同樣應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行其義務(wù)。
依照本法規(guī)定，實行招標(biāo)的項目是工程建設(shè)項目和與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購項目。本法與1997年11月1日第八屆全國人大常委會第二十八次會議通過的《中華人民共和國建筑法》關(guān)系密切?！督ㄖā酚卸鄺l關(guān)于建筑工程招標(biāo)投標(biāo)的規(guī)定。招標(biāo)投標(biāo)是市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物買賣或者建筑工程發(fā)包與承包時通常采用的競爭交易方式。采用招標(biāo)投標(biāo)的方式進(jìn)行建筑工程的發(fā)包與承包，其最顯著的特征是將競爭機制引入建筑工程的發(fā)包與承包活動當(dāng)中。建筑工程的發(fā)包，是指建筑工程的建設(shè)單位將建筑工程任務(wù)全部或者一部分通過招標(biāo)或者其他方式，交付給具有從事建筑活動的法定從業(yè)資格的單位完成，并按照約定支付報酬的行為。建筑工程的承包，是指具有從事建筑活動的法定從業(yè)資格的單位，通過招標(biāo)或者其他方式，承攬建筑工程任務(wù)，并按照約定取得報酬的行為。從這個意義上講，發(fā)包人是招標(biāo)人，中標(biāo)人是承包人。本法與《建筑法》關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)的有關(guān)規(guī)定在立法精神上是一致的?！督ㄖā返?8條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！薄逗贤ā返?72條也規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人?！比糠煞謩e從不同的角度對工程項目的轉(zhuǎn)讓和肢解工程分別轉(zhuǎn)讓（《建筑法》和《合同法》稱之為“轉(zhuǎn)包”）作出了禁止性規(guī)定。所謂轉(zhuǎn)讓，是指中標(biāo)人將其承包的中標(biāo)項目倒手轉(zhuǎn)讓給他人，使他人實際上成為該中標(biāo)項目的新的承包人的行為。從實踐中看，轉(zhuǎn)讓行為有很大的危害性。一些中標(biāo)人將其承包的中標(biāo)項目壓價倒手轉(zhuǎn)讓給他人，從中謀取不正當(dāng)利益，從工程建設(shè)領(lǐng)域來看，中標(biāo)人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目形成“層層轉(zhuǎn)包、層層扒皮”的現(xiàn)象，最后實際用于工程建設(shè)的費用大為減少，導(dǎo)致嚴(yán)重偷工減料；一些建設(shè)工程轉(zhuǎn)包后由不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的包工隊承攬，留下嚴(yán)重的工程質(zhì)量隱患，甚至造成重大質(zhì)量事故。中標(biāo)人擅自將其承包的中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓，也違反了合同法律的規(guī)定，破壞了合同關(guān)系應(yīng)有的穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性。從合同法律關(guān)系上講，轉(zhuǎn)讓行為屬于合同主體變更的行為，中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓后，中標(biāo)人由原承包人變更為接受轉(zhuǎn)讓的新承包人，中標(biāo)人對合同的履行不再承擔(dān)責(zé)任。而按照合同法的基本原則，合同一經(jīng)依法成立，即具有法律約束力，任何一方不得擅自變更合同，這里的變更包括合同內(nèi)容的變更和主體的變更等。招標(biāo)采購合同的訂立是招標(biāo)人和中標(biāo)人雙方的行為。招標(biāo)投標(biāo)活動中，招標(biāo)人按照公開、公平、公正的原則，經(jīng)過一系列嚴(yán)格程序后，擇優(yōu)選定中標(biāo)人與其訂立招標(biāo)采購合同。中標(biāo)人將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人，是擅自變更合同主體的行為，違背了招標(biāo)人的利益，法律對此是不允許的。
二、本條第2款規(guī)定了中標(biāo)人不得違法分包中標(biāo)項目。
《建筑法》和《合同法》都有相應(yīng)的規(guī)定?！督ㄖā返?9條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成?！薄敖ㄖこ炭偝邪鼏挝话凑湛偝邪贤募s定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄敖箍偝邪鼏挝粚⒐こ谭职o不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”《合同法》第272條中規(guī)定，總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將其承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。所謂中標(biāo)項目的分包，其含義是指對中標(biāo)項目實行總承包的單位，將其總承包的中標(biāo)項目的某一部分或某幾部分，再發(fā)包給其他的承包單位，與其簽訂總承包合同項下的分包合同，而此時中標(biāo)人就成為分包合同的發(fā)包人。招標(biāo)采購合同是招標(biāo)人與由其選定的中標(biāo)人之間簽訂的合同。原則上說，合同約定的中標(biāo)人的義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)由中標(biāo)人自行完成。但是，對一些招標(biāo)項目如大中型建設(shè)工程和結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建設(shè)工程來說，實行總承包與分包相結(jié)合的方式允許承包人在遵守一定條件的前提下，將自己總承包工程項目中的部分勞務(wù)工程或者自己不擅長的專業(yè)工程項目分包給其他承包人，以揚長避短，發(fā)揮各自的優(yōu)勢，這對提高工作效率，降低工作造價，保證工程質(zhì)量以及縮短工期，都有好處。因此，本法在本條中也規(guī)定，中標(biāo)人按照合同的約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。
本條第2款對分包行為規(guī)定的限制條件有：一是中標(biāo)人只能將中標(biāo)項目的非主體、非關(guān)鍵性工作分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；二是為防止中標(biāo)人擅自將應(yīng)當(dāng)由自己完成的工程分包出去或者將工程分包給中標(biāo)人所不信任的承包單位，分包的工程必須是招標(biāo)采購合同約定可以分包的工程，合同中沒有約定的，必須經(jīng)招標(biāo)人認(rèn)可；三是為了防止某些中標(biāo)人在拿到工程項目以后以分包的名義倒手轉(zhuǎn)讓，損害招標(biāo)人的利益，破壞市場秩序，強調(diào)中標(biāo)項目的主體性、關(guān)鍵性工作必須由中標(biāo)人自行完成，不得分包。四是分包只能進(jìn)行一次。
三、本條第3款規(guī)定了中標(biāo)人與接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。
本條第3款實質(zhì)上規(guī)定了招標(biāo)人、中標(biāo)人、分包人之間的關(guān)系。在總包與分包相結(jié)合的承包形式中，存在總承包合同即招標(biāo)采購合同與分包合同兩個不同的合同關(guān)系。招標(biāo)采購合同是招標(biāo)人與中標(biāo)人之間訂立的合同，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就招標(biāo)采購合同的履行向招標(biāo)人承擔(dān)全部責(zé)任，即使中標(biāo)人根據(jù)合同的約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，將招標(biāo)采購合同范圍內(nèi)的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人的，中標(biāo)人也得對分包的工作向招標(biāo)人負(fù)責(zé)。這就要求中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)慎重選擇分包人，并加強對分包項目的管理。分包合同是中標(biāo)人與分包人之間訂立的合同，分包人與招標(biāo)人之間并不存在直接的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一般來說，分包人僅就分包合同的履行向中標(biāo)人負(fù)責(zé)，并不直接向招標(biāo)人承擔(dān)責(zé)任。因分包工程出現(xiàn)的問題，中標(biāo)人在向招標(biāo)人承擔(dān)責(zé)任后，可以根據(jù)分包合同的約定向分包人追償。但為了維護(hù)招標(biāo)人的權(quán)益，適當(dāng)加重分包人的責(zé)任，所以規(guī)定，中標(biāo)人與分包人應(yīng)當(dāng)就分包工程對招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任，也就是說因分包工程出現(xiàn)的問題，招標(biāo)人既可以要求中標(biāo)人承擔(dān)責(zé)任，也可以直接要求分包人承擔(dān)責(zé)任。
中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件，并不得再次分包。
中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)，接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。
【釋義】 本條是關(guān)于中標(biāo)人不得轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目和違法分包中標(biāo)項目的規(guī)定。
一、本條第1款規(guī)定了中標(biāo)人要按照合同約定完成中標(biāo)項目，不得轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目。
招標(biāo)投標(biāo)實質(zhì)上是一種特殊的簽訂合同的方式。招標(biāo)人通過招標(biāo)投標(biāo)活動選擇了適合自己需要的中標(biāo)人并與之訂立合同。中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)，完成中標(biāo)項目。所謂中標(biāo)人全面履行合同約定的義務(wù)，是指中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的有關(guān)招標(biāo)項目的質(zhì)量、數(shù)量、工期、造價及結(jié)算辦法等要求，全面履行其義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。當(dāng)然，招標(biāo)人也同樣應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行其義務(wù)。
依照本法規(guī)定，實行招標(biāo)的項目是工程建設(shè)項目和與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購項目。本法與1997年11月1日第八屆全國人大常委會第二十八次會議通過的《中華人民共和國建筑法》關(guān)系密切?！督ㄖā酚卸鄺l關(guān)于建筑工程招標(biāo)投標(biāo)的規(guī)定。招標(biāo)投標(biāo)是市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物買賣或者建筑工程發(fā)包與承包時通常采用的競爭交易方式。采用招標(biāo)投標(biāo)的方式進(jìn)行建筑工程的發(fā)包與承包，其最顯著的特征是將競爭機制引入建筑工程的發(fā)包與承包活動當(dāng)中。建筑工程的發(fā)包，是指建筑工程的建設(shè)單位將建筑工程任務(wù)全部或者一部分通過招標(biāo)或者其他方式，交付給具有從事建筑活動的法定從業(yè)資格的單位完成，并按照約定支付報酬的行為。建筑工程的承包，是指具有從事建筑活動的法定從業(yè)資格的單位，通過招標(biāo)或者其他方式，承攬建筑工程任務(wù)，并按照約定取得報酬的行為。從這個意義上講，發(fā)包人是招標(biāo)人，中標(biāo)人是承包人。本法與《建筑法》關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)的有關(guān)規(guī)定在立法精神上是一致的?！督ㄖā返?8條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！薄逗贤ā返?72條也規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人?！比糠煞謩e從不同的角度對工程項目的轉(zhuǎn)讓和肢解工程分別轉(zhuǎn)讓（《建筑法》和《合同法》稱之為“轉(zhuǎn)包”）作出了禁止性規(guī)定。所謂轉(zhuǎn)讓，是指中標(biāo)人將其承包的中標(biāo)項目倒手轉(zhuǎn)讓給他人，使他人實際上成為該中標(biāo)項目的新的承包人的行為。從實踐中看，轉(zhuǎn)讓行為有很大的危害性。一些中標(biāo)人將其承包的中標(biāo)項目壓價倒手轉(zhuǎn)讓給他人，從中謀取不正當(dāng)利益，從工程建設(shè)領(lǐng)域來看，中標(biāo)人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目形成“層層轉(zhuǎn)包、層層扒皮”的現(xiàn)象，最后實際用于工程建設(shè)的費用大為減少，導(dǎo)致嚴(yán)重偷工減料；一些建設(shè)工程轉(zhuǎn)包后由不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的包工隊承攬，留下嚴(yán)重的工程質(zhì)量隱患，甚至造成重大質(zhì)量事故。中標(biāo)人擅自將其承包的中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓，也違反了合同法律的規(guī)定，破壞了合同關(guān)系應(yīng)有的穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性。從合同法律關(guān)系上講，轉(zhuǎn)讓行為屬于合同主體變更的行為，中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓后，中標(biāo)人由原承包人變更為接受轉(zhuǎn)讓的新承包人，中標(biāo)人對合同的履行不再承擔(dān)責(zé)任。而按照合同法的基本原則，合同一經(jīng)依法成立，即具有法律約束力，任何一方不得擅自變更合同，這里的變更包括合同內(nèi)容的變更和主體的變更等。招標(biāo)采購合同的訂立是招標(biāo)人和中標(biāo)人雙方的行為。招標(biāo)投標(biāo)活動中，招標(biāo)人按照公開、公平、公正的原則，經(jīng)過一系列嚴(yán)格程序后，擇優(yōu)選定中標(biāo)人與其訂立招標(biāo)采購合同。中標(biāo)人將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人，是擅自變更合同主體的行為，違背了招標(biāo)人的利益，法律對此是不允許的。
二、本條第2款規(guī)定了中標(biāo)人不得違法分包中標(biāo)項目。
《建筑法》和《合同法》都有相應(yīng)的規(guī)定?！督ㄖā返?9條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成?！薄敖ㄖこ炭偝邪鼏挝话凑湛偝邪贤募s定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄敖箍偝邪鼏挝粚⒐こ谭职o不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”《合同法》第272條中規(guī)定，總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將其承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。所謂中標(biāo)項目的分包，其含義是指對中標(biāo)項目實行總承包的單位，將其總承包的中標(biāo)項目的某一部分或某幾部分，再發(fā)包給其他的承包單位，與其簽訂總承包合同項下的分包合同，而此時中標(biāo)人就成為分包合同的發(fā)包人。招標(biāo)采購合同是招標(biāo)人與由其選定的中標(biāo)人之間簽訂的合同。原則上說，合同約定的中標(biāo)人的義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)由中標(biāo)人自行完成。但是，對一些招標(biāo)項目如大中型建設(shè)工程和結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建設(shè)工程來說，實行總承包與分包相結(jié)合的方式允許承包人在遵守一定條件的前提下，將自己總承包工程項目中的部分勞務(wù)工程或者自己不擅長的專業(yè)工程項目分包給其他承包人，以揚長避短，發(fā)揮各自的優(yōu)勢，這對提高工作效率，降低工作造價，保證工程質(zhì)量以及縮短工期，都有好處。因此，本法在本條中也規(guī)定，中標(biāo)人按照合同的約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。
本條第2款對分包行為規(guī)定的限制條件有：一是中標(biāo)人只能將中標(biāo)項目的非主體、非關(guān)鍵性工作分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；二是為防止中標(biāo)人擅自將應(yīng)當(dāng)由自己完成的工程分包出去或者將工程分包給中標(biāo)人所不信任的承包單位，分包的工程必須是招標(biāo)采購合同約定可以分包的工程，合同中沒有約定的，必須經(jīng)招標(biāo)人認(rèn)可；三是為了防止某些中標(biāo)人在拿到工程項目以后以分包的名義倒手轉(zhuǎn)讓，損害招標(biāo)人的利益，破壞市場秩序，強調(diào)中標(biāo)項目的主體性、關(guān)鍵性工作必須由中標(biāo)人自行完成，不得分包。四是分包只能進(jìn)行一次。
三、本條第3款規(guī)定了中標(biāo)人與接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。
本條第3款實質(zhì)上規(guī)定了招標(biāo)人、中標(biāo)人、分包人之間的關(guān)系。在總包與分包相結(jié)合的承包形式中，存在總承包合同即招標(biāo)采購合同與分包合同兩個不同的合同關(guān)系。招標(biāo)采購合同是招標(biāo)人與中標(biāo)人之間訂立的合同，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就招標(biāo)采購合同的履行向招標(biāo)人承擔(dān)全部責(zé)任，即使中標(biāo)人根據(jù)合同的約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，將招標(biāo)采購合同范圍內(nèi)的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人的，中標(biāo)人也得對分包的工作向招標(biāo)人負(fù)責(zé)。這就要求中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)慎重選擇分包人，并加強對分包項目的管理。分包合同是中標(biāo)人與分包人之間訂立的合同，分包人與招標(biāo)人之間并不存在直接的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一般來說，分包人僅就分包合同的履行向中標(biāo)人負(fù)責(zé)，并不直接向招標(biāo)人承擔(dān)責(zé)任。因分包工程出現(xiàn)的問題，中標(biāo)人在向招標(biāo)人承擔(dān)責(zé)任后，可以根據(jù)分包合同的約定向分包人追償。但為了維護(hù)招標(biāo)人的權(quán)益，適當(dāng)加重分包人的責(zé)任，所以規(guī)定，中標(biāo)人與分包人應(yīng)當(dāng)就分包工程對招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任，也就是說因分包工程出現(xiàn)的問題，招標(biāo)人既可以要求中標(biāo)人承擔(dān)責(zé)任，也可以直接要求分包人承擔(dān)責(zé)任。