張明楷??紵狳c及其主要觀點,考司考不看這篇文章就太虧咯!

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1、故意傷害罪及相關(guān)罪名
    (1)在被害人承諾傷害的情況下,對造成重傷的應(yīng)該認定故意傷害罪,因為造成重傷的行為通常是對生命造成了危險的行為,而經(jīng)被害人承諾的故意殺人毫無例外地成立故意殺人罪;對基于被害人承諾造成輕傷的,不宜認定為故意傷害罪。
    (2)在非法拘禁罪中,犯罪對象對自己的行為自由有一定的認識,知道自己人身自由被強制性地剝奪和限制。因此,非法拘禁罪的犯罪手段和形式并不重要,只要實質(zhì)性地限制了被害人的行為自由,就成立非法拘禁罪。
    (3)以故意傷害、故意殺人的方法干涉他人婚姻自由的,按照故意殺人罪、故意傷害罪來處理;一貫以暴力干涉婚姻自由,其中有某次造成被害人死亡或者重傷的,應(yīng)該按照故意傷害罪或故意殺人罪和暴力干涉婚姻自由罪進行數(shù)罪并罰。
    2、關(guān)于搶劫罪及相關(guān)罪名
    (1)行為人出于其他犯罪目的對被害人實施暴力,致使被害人死亡或者昏迷,然后產(chǎn)生非法占有的犯罪故意,進而取走財物的,不是搶劫罪。強*之后產(chǎn)生非法占有的故意,趁被害人昏迷而非法占有其財物的,應(yīng)該認定為強*罪和盜竊罪,數(shù)罪并罰。行為人出于其他犯罪故意實施暴力行為,在此過程中產(chǎn)生非法占有故意,并搶走或者奪走被害人財物的,則成立搶劫罪。
    (2)轉(zhuǎn)化型搶劫罪中暴力、脅迫行為的對象沒有特別的限制。行為人在被害人家里盜竊財物,出門遇見人,以為是事主,為抗拒抓捕而實施暴力或者脅迫的,仍然成立搶劫罪。
    行為人在實施詐騙、盜竊、搶奪中,尚未取得財物就被他人發(fā)現(xiàn),為了繼續(xù)非法取得財物而使用暴力或者以暴力相威脅的,直接認定為搶劫罪。
    (3)搶劫罪中,使用暴力致人死亡,“致人死亡”包括過失致人死亡和故意殺人兩種情況。在故意殺人而搶劫的情況下,沒有將人殺死的,則成立搶劫罪結(jié)果加重犯的未遂。
    (4)搶劫罪原則上以被害人是否喪失了對財物的控制為標準,即只要行為人強取財物的行為使被害人喪失了對財物的控制,就是搶劫罪的既遂。刑法第263條規(guī)定的8種法定刑升格情形中,仍然存在搶劫罪未遂的情況,沒有使被害人喪失對財物的控制的,仍然成立搶劫罪的未遂。
    (5)對于入戶詐騙、搶奪而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的,應(yīng)認定為入戶搶劫;行為人以入戶搶劫為目的,入戶后迫使被害人離開其居住地點,從而強取財物的,認定入戶搶劫。搶劫致人重傷或者死亡的,不論是搶劫本身的手段行為造成,還是轉(zhuǎn)化型搶劫中的行為造成,都認定為這里的加重結(jié)果犯。
    (6)攜帶兇器搶奪的,只要行為人對兇器有實際的控制和支配即可。如甲使乙攜帶兇器與自己同行,具有緊急時候使用的意圖,即使甲親手搶奪被害人財物,也認定攜帶兇器搶奪。
    (7)使用暴力手段當(dāng)場非法占有、控制他人房屋的,使用暴力迫使他人當(dāng)場寫出免除債務(wù)的承諾書的,宜認定為搶劫罪。
    (8)行為人綁架他人之后,直接向被綁架人索取財物,不成立本罪,而應(yīng)該成立搶劫罪;行為人在以實力支配、控制他人之后,才產(chǎn)生勒索財物的意圖而向第三人勒索財物的,按照綁架罪來予以認定。同樣,收買被拐賣的婦女兒童之后,對其以暴力、脅迫手段予以控制,然后向其家人或者有關(guān)人員勒索財物或提出其它不法要求的,也認定為綁架罪。
    3、關(guān)于敲詐勒索罪及相關(guān)罪名
    (1)甲乙合謀,然后由認識丙的甲將丙騙到外地游玩,由乙給丙家人打電話索要財物,否則就“撕票”。不成立綁架罪,而成立敲詐勒索罪。
    (2)敲詐勒索罪中,被害人出于恐懼的心理給其財物的,成立敲詐勒索罪的既遂;如果被害人出于同情或憐憫的,則成立敲詐勒索罪的未遂。
    (3)行為人對被害人實施暴力,要求其交出財物,但被害人身無分文,行為人強令被害人立即從家里拿來財物,或者一道前往其家中而取得財物的,成立搶劫罪;行為人實施暴力后發(fā)現(xiàn)被害人身無分文,然后強令被害人日后交付財物,原則上認定搶劫罪和敲詐勒索罪,進行數(shù)罪并罰。
    (4)債權(quán)人利用脅迫手段迫使債務(wù)人還債,而債務(wù)人以對財物的占有和債權(quán)人對抗,這種對抗具有合法的理由,則債權(quán)人可能成立敲詐勒索罪;如果對抗沒有合法的理由,就不成立敲詐勒索罪。
    4、關(guān)于盜竊罪及相關(guān)罪名
    (1)盜竊罪中,竊取行為不必具有秘密性,相反,是指采用非暴力、非脅迫的手段(平和手段),違反財物占有的意志,將財物轉(zhuǎn)移為自己或者第三人占有。
    (2)盜竊罪的既遂標準,原則上是失控說,即只要被害人喪失了對自己財物的控制,不管行為人是否控制了財物,都應(yīng)當(dāng)認為是盜竊罪的既遂。如行為人以不法所有的目的,在火車上將他人的財物扔到偏僻等地方的軌道旁,意圖以后再去撿回。不管行為人是否真去撿回,也成立盜竊罪的既遂。在認定盜竊罪的既遂時,還要根據(jù)財物的體積大小、形狀、被害人的控制狀況來認定,一般來所,體積小、易于控制的財物,以行為人實際控制為犯罪既遂;體積大、不易控制的財物,以脫離被害人的控制范圍為犯罪既遂。
    (3)意圖盜竊大量財物,但實際上盜竊到了不足以成立犯罪的財物,因為認為價值低廉的財產(chǎn)損失不認為是財產(chǎn)犯罪的既遂標準,所以,上述情形應(yīng)該認定為犯罪未遂。
    (4)數(shù)人共同管理某種財物,而且相互之間存在主從關(guān)系,一般認為下位者不存在對財物的占有,如果下位者非法占有的,成立盜竊罪;但是,若下位者有上位者的明確委托和熟悉關(guān)系的委托,則下位者非法占有的,成立侵占罪。
    (5)行為人借用他人手機,以借口走出被害人視線外,然后帶著手機逃走的,成立盜竊罪,而非詐騙罪。
    5、關(guān)于詐騙罪及相關(guān)罪名
    (1)詐騙罪中,被害人因為認識錯誤而處分財物,這里“處分”有:直接交付財物、承諾行為人取得財物,或者承諾轉(zhuǎn)移財產(chǎn)性利益,或者承諾免除行為人的債務(wù)、或者免除自己應(yīng)該繳納的費用的。
    (2)使用欺詐手段使他人陷于錯誤認識而騙取財物,即使向被害人支付了相當(dāng)價值的物品,也宜認定為詐騙罪,如欺騙他人購買數(shù)萬元的物品。
    (3)雙重買賣的情況下,將已經(jīng)出賣某人的財物再次出賣的,如果并沒有對財物的占有,行為人獲取第三人的財物的,成立詐騙罪;如果行為人暫時占有出賣物,出賣給第三人,使得第二人受到損失的,認定為侵占罪。
    (4)各種金融詐騙罪與(普通)詐騙罪的關(guān)系問題。有一點需要提請考生特別注意,由于司法解釋對各種金融詐騙罪起刑點的數(shù)額較詐騙罪的數(shù)額高,如貸款詐騙罪起刑點數(shù)額是1萬元以上(即數(shù)額較大的起點),而詐騙罪起刑點數(shù)額是2000元以上(即數(shù)額較大的起點),因此,當(dāng)行為人進行貸款詐騙,在2000元以上而不滿1萬元的,應(yīng)當(dāng)成立詐騙罪,而不是無罪。其中的道理,我剛在前面已經(jīng)講過,特殊詐騙罪的成立以構(gòu)成普通詐騙罪為前提,當(dāng)行為人的詐騙行為的數(shù)額沒有達到各具體詐騙罪的要求,而達到了普通詐騙罪的要求,即2000元以上時,應(yīng)認定為普通詐騙罪。
    6、關(guān)于侵占罪及相關(guān)罪名
    (1)在侵占罪中,“非法占為己有”和“拒不退還”表達了相同的含義:將自己原來占有的財物變?yōu)樽约核械呢斘?,可以表現(xiàn)為消費、出賣、贈與、抵償債務(wù),或者拒絕歸還。
    (2)行為人合法占有他人的財物后,將該財物非法據(jù)為己有,在被害人請求返還時,虛構(gòu)財物被盜等原因,使被害人免除返還義務(wù)的,僅認定為侵占罪。因為據(jù)為己有在前,后來的欺騙行為是為了進一步確保財物的所有,僅侵犯了被害人的同一種法益,屬于不可罰的事后行為。
    (3)占有型的財產(chǎn)犯罪中,行為人主觀上具有排除權(quán)利人的占有和所有,使財物成為自己所有的財物之意思,同時一般還有遵從該財物的機能和特性加以利用、處分的意思。這些區(qū)別于毀壞型的犯罪。如以毀壞的意圖將他人的財物盜竊出來加以毀壞的,成立故意毀壞財物罪。
    7、拐賣婦女兒童罪及相關(guān)罪名
    (1)出賣親生子女,換取該子女的身價的,應(yīng)按照拐賣婦女兒童罪來認定;拐賣兒童的,即使征得了兒童的同意,也成立拐賣兒童罪;而拐賣婦女時,如果征得了婦女的同意或者婦女主動要求出賣自己的,原則上不成立犯罪。
    (2)行為人不以出賣為目的收買了被拐賣的婦女兒童后,對其實施了強*、非法拘禁等行為,后來又將出賣的,認定為拐賣婦女兒童罪即可。如果對被害人實施傷害的,則應(yīng)該按照故意傷害罪和拐賣婦女兒童罪進行數(shù)罪并罰。
    (3)行為人為了收買婦女兒童,而教唆、幫助他人實施拐賣婦女兒童,然后又收買了該被拐賣的婦女、兒童,應(yīng)該按照拐賣婦女兒童罪和收買被拐賣的婦女兒童罪進行數(shù)罪并罰。
    (4)拐騙兒童后產(chǎn)生出賣或者勒索財物的目的,進而出賣兒童或者以暴力、脅迫手段對兒童進行勢力支配以勒索財物的,應(yīng)分別認定為拐賣兒童罪或綁架罪,與拐賣兒童罪進行數(shù)罪并罰。
    8、危害公共安全罪
    (1)放火罪。既遂標準是獨立燃燒說,即,當(dāng)放火行為導(dǎo)致對象物在離開媒介物的情況下能夠獨立燃燒時,就是燒毀,即既遂。
    (2)爆炸罪。行為人采取爆炸方法引起火災(zāi),因為火災(zāi)而危害公共安全的,應(yīng)認定為放火罪,而不是爆炸罪;采用爆炸方法決堤制造水患,危害公共安全的,時決水罪,而不是爆炸罪。
    (3)破壞交通工具罪。處于貪利動機竊取交通工具的關(guān)鍵部件,足以發(fā)生使其傾覆或毀壞危險的,成立破壞交通工具罪。
    (4)交通肇事罪?!耙蛱右葜氯怂劳觥保瑧?yīng)限于過失致人死亡,除了司法解釋所規(guī)定的情形外,還應(yīng)包括連續(xù)造成兩次交通事故的情形,即已經(jīng)發(fā)生交通事故后,行為人在逃逸過程中又因為過失發(fā)生交通事故,導(dǎo)致他人死亡。