2010司法考試輔導(dǎo):法律社會(huì)學(xué)(五)

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一、人類學(xué)、文化人類學(xué)和法律人類學(xué)
    人類學(xué)包括以下幾個(gè)部分:1、體制人類學(xué);2、考古人類學(xué);3、文化人類學(xué)。
    其中文化人類學(xué)以初民社會(huì)為研究對(duì)象。法律人類學(xué)正是來(lái)源于此。
    人類學(xué)其實(shí)基本上沒(méi)有明確的研究對(duì)象。開(kāi)始研究無(wú)文字社會(huì),由于受現(xiàn)代文化沖擊,原始社會(huì)越來(lái)越少,后來(lái)開(kāi)始研究農(nóng)業(yè)社會(huì)。
    人類學(xué)和社會(huì)學(xué)很難區(qū)分。費(fèi)孝通先生的《江村經(jīng)濟(jì)》研究的就是農(nóng)業(yè)社會(huì),馬林諾斯基在序中就鼓勵(lì)他朝著人類學(xué)的方向努力。但細(xì)究起來(lái),兩者還是有一定的差別的。
    1、社會(huì)學(xué)研究往往是研究社會(huì)中的某一個(gè)方面,如犯罪、性別化等;人類學(xué)則往往是研究一個(gè)比較小的社區(qū),長(zhǎng)期觀察人們的日常生活,把整個(gè)社會(huì)作為一套制度觀察,研究個(gè)案。
    2、社會(huì)學(xué)可以是跨文化的研究,但不必定如此,甚至大部分都不是這樣;而人類學(xué)則往往是跨文化的研究,如歐洲人研究非洲部落,漢族研究少數(shù)民族,城市里的人研究農(nóng)村等。
    3、社會(huì)學(xué)可以是實(shí)驗(yàn),也經(jīng)常是個(gè)案研究;而文化人類學(xué)幾乎都是解釋性的和個(gè)案研究,無(wú)法實(shí)證研究。從這一點(diǎn)看,社會(huì)學(xué)更像科學(xué)而人類學(xué)更像人文學(xué)科。
    另外,人類學(xué)的消費(fèi)者往往是研究者本文化的人,社會(huì)學(xué)的研究并不一定如此。
    文化人類學(xué)的研究不是必然要研究法律,但研究中必然要觸及這個(gè)社會(huì)或文化(這里的文化就是指的社會(huì))中的制度,包括可能的準(zhǔn)政治制度、法律制度、規(guī)范性秩序、制裁機(jī)制等。
    由此演化出法律人類學(xué)。借助于人類學(xué)對(duì)傳統(tǒng)的法學(xué)方法進(jìn)行批判。
    法律人類學(xué)的歷史
    主要圍繞著初民社會(huì)、原始社會(huì)展開(kāi)論述。(為什么?可參考薩義德《東方主義》。)這種研究主要是隨著殖民主義向外擴(kuò)張而開(kāi)始的對(duì)殖民地的研究,以供殖民者參考。(福柯:“權(quán)力創(chuàng)造知識(shí)。” )近現(xiàn)代的殖民主義需要卻無(wú)意萌生了人類學(xué)。
    后來(lái)摩爾根、梅因借鑒一些資料對(duì)古代社會(huì)進(jìn)行了分析考察。
    到馬林諾斯基的時(shí)候,開(kāi)始了實(shí)地考察。馬林諾斯基把社會(huì)從進(jìn)化論中解脫出來(lái)。(進(jìn)化論在殖民地侵略中起到了極壞的影響。殖民者總是宣稱自己代表了先進(jìn)的社會(huì)文明。
    到霍貝爾、盧埃林、布萊克曼的時(shí)期,法律人類學(xué)已成形。成為普遍的法律社會(huì)學(xué)、法學(xué)的研究方法。(主要著作:霍貝爾:《原始人的法》,埃利克森;《無(wú)需法律的秩序》等。
    法律人類學(xué)認(rèn)為,每種法律都是具體的、地方性的偏見(jiàn)。沒(méi)有普適性的法。這不是說(shuō)初民社會(huì)就好,也不是說(shuō)不能改革。而是認(rèn)為改革要照顧社會(huì)的整體結(jié)構(gòu)。