司法考試資料
「重點(diǎn)法條」
第六條 本法所稱(chēng)保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
「相關(guān)法條」 本法第13條。
「意思分解」
考生應(yīng)對(duì)保證概念有深入把握。
保證是人的保證，其不同于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等物的保證的特征即在于它是第三人以其個(gè)人信用擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的。其特征在于：
1保證是一種雙方的法律行為，雙方是指保證人（第三人）與主債權(quán)的債權(quán)人。
2保證是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的行為。
3保證是于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。
4保證合同是無(wú)償、單務(wù)合同。保證的無(wú)償性是指保證人負(fù)擔(dān)保證債務(wù)不以從債權(quán)人取得一定權(quán)利為代價(jià)，債權(quán)人也無(wú)需支付任何代價(jià)而對(duì)保證人得享有權(quán)利。保證的單方性是指保證人在保證合同中僅負(fù)擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的，無(wú)完全行為能力人不能有訂立保證合同的資格。
5保證內(nèi)容有二種情形：代為履行或承擔(dān)債不履行的責(zé)任。至于保證人承擔(dān)哪種責(zé)任，依合同約定而定。
「不要混淆」
保證合同當(dāng)事人是保證人與主債權(quán)人，而非保證人與主債務(wù)人，故保證合同是單務(wù)、無(wú)償合同。至于保證人與主債務(wù)人之間是否有償，依二人內(nèi)部自由約定，法律并未禁止保證人向主債務(wù)人收取保證費(fèi)。但這種有償性與保證合同法律關(guān)系無(wú)關(guān)。
「重點(diǎn)法條」
第七條 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。
第八條 國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。
第九條 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。
第十條 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)不得為保證人。
企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
「相關(guān)法條」 《民法通則》第89條；《民通意見(jiàn)》第106～107條；《公司法》第60條；《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第20條；《擔(dān)保法解釋》第13～18條。
「意思分解」
1可以擔(dān)當(dāng)保證人的范圍：
依《擔(dān)保法》第7條，下列三類(lèi)人可為保證人：
（1）法人；
（2）其他組織（具體范圍參見(jiàn)《擔(dān)保法解釋》第15條）；
（3）自然人。
但有一問(wèn)題：以上三類(lèi)人擔(dān)任保證人時(shí)，“具有完全代償能力”是否為必要條件呢？對(duì)此，《擔(dān)保法解釋》第14條作了否定回答。
2不可以擔(dān)當(dāng)保證人的有：
（1）國(guó)家機(jī)關(guān)（《擔(dān)保法》第8條）。
①原則上不可以；
②例外：經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府、國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款而轉(zhuǎn)貸的可以。
（2）事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。
①公益類(lèi)法人絕對(duì)不可以（《擔(dān)保法》第9條）；
②例外：從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體可以擔(dān)當(dāng)保證人（《擔(dān)保法解釋》第16條）。
（3）企業(yè)法人職能部門(mén)：絕對(duì)不可以擔(dān)當(dāng)保證人。
（4）企業(yè)法人之分支機(jī)構(gòu)：
①在法人書(shū)面授權(quán)范圍內(nèi)，有效（《擔(dān)保法》第10條第2款）；
②法人書(shū)面授權(quán)范圍不明的，有效（《擔(dān)保法解釋》第17條第2款）；
③無(wú)授權(quán)或超出授權(quán)范圍的部分，無(wú)效（《擔(dān)保法》第29條）。
3不得作保證人的人如果與主債權(quán)人簽訂了保證合同，則保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但有可能承擔(dān)保證合同無(wú)效責(zé)任（參見(jiàn)第29條）。
「不要混淆」
1應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第16～18條的規(guī)定，事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體及分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)訂立的保證合同的效力，依不同情形而有所不同。
2注意分公司與總公司之間不能互為保證人，子公司也不能為母公司提供保證，但母公司可為子公司提供保證。
「重點(diǎn)法條」
第十二條 同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保
證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。
「相關(guān)法條」 《民通意見(jiàn)》第110條；《擔(dān)保法解釋》第19～22條。
「意思分解」
1共同保證是數(shù)個(gè)保證人就同一債務(wù)所為的保證，因而應(yīng)由每個(gè)保證人與債權(quán)人訂立保證合同。其訂立方式可以由數(shù)個(gè)保證人一同與債權(quán)人訂立一個(gè)保證合同，也可以由各個(gè)保證人與債權(quán)人分別訂立保證合同，而且各個(gè)保證合同可以同時(shí)訂立，也可以先后訂立。
2如果共同保證的各個(gè)保證人與主債權(quán)人約定了保證份額，則各個(gè)保證人對(duì)主債權(quán)人的保證之債是按份之債；如果沒(méi)有約定保證份額，則保證人之間承擔(dān)法定的連帶之債。當(dāng)然，在連帶保證責(zé)任之下，各個(gè)保證人內(nèi)部之間還是有份額的。他們之間后來(lái)達(dá)成份額承擔(dān)協(xié)議的則依協(xié)議，達(dá)不成協(xié)議的應(yīng)推定為等份承擔(dān)。這是對(duì)債權(quán)人承擔(dān)了保證之債后的保證人向其他保證人行使追償權(quán)的份額確定規(guī)則。
3質(zhì)言之，共同保證中的兩個(gè)分類(lèi)關(guān)系是：
（1）按份共同保證
指各保證人與債權(quán)人訂立合同時(shí)約定了各自的保證份額，約定方式有二：
①與債權(quán)人共同約定；
②與債權(quán)人分別約定。
（2）連帶共同保證
指?jìng)鶆?wù)人不能到期清償時(shí)，各保證人就保證責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。連帶共同保證的產(chǎn)生方式亦有二：
①各保證人明確約定連帶責(zé)任的；
②各保證人未約定保證份額的，其中，未約定方式又包括（《擔(dān)保法解釋》第19條）：其一，各保證人同時(shí)與債權(quán)人訂約時(shí)未約定份額的；其二，各保證人分別與債權(quán)人訂約時(shí)未約定份額的。
司法考試中出現(xiàn)的連帶共同保證幾乎均以第②項(xiàng)情形的面目出現(xiàn)。還應(yīng)注意：連帶共同保證人之中一人承擔(dān)保證責(zé)任后，取得兩個(gè)權(quán)利：一是對(duì)債務(wù)人之追償權(quán)；二是對(duì)其他保證人的追償權(quán)。這兩個(gè)追償權(quán)之間的關(guān)系是：由履行了責(zé)任的保證人向主債務(wù)人追償，對(duì)于未滿足的部分，再向其他保證人作相應(yīng)的追償。
「不要混淆」
應(yīng)注意共同保證人之間的連帶責(zé)任是不同于連帶責(zé)任保證的。共同保證人之間的連帶保證責(zé)任是保證人在承擔(dān)保證責(zé)任上的連帶關(guān)系，保證人對(duì)債務(wù)的保證方式既可為一般保證，也可為連帶保證，保證人仍應(yīng)依其保證的方式享有相應(yīng)的權(quán)利。換而言之，共同保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在各個(gè)保證人之間的，而連帶保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在保證人與主債務(wù)人之間的。
「重點(diǎn)法條」
第十四條 保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。
第二十七條 保證人依照本法第十四條規(guī)定就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書(shū)面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。
「相關(guān)法條」 《擔(dān)保法解釋》第23、37條。
「意思分解」
額保證，是指在債權(quán)額度內(nèi)對(duì)一定期間連續(xù)發(fā)生的不特定債權(quán)所為的保證。依上述兩條規(guī)定，其特征在于：
1保證所擔(dān)保的債權(quán)是未來(lái)的，不特定的。
2被擔(dān)保的主合同是每個(gè)而非一個(gè)。
3額保證所擔(dān)保的債權(quán)額是在一定期間發(fā)生的，并且在約定的額限度內(nèi)。
4額保證的保證人享有隨時(shí)單方終止合同權(quán)，此時(shí)的保證責(zé)任以解除合同的通知到達(dá)主債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)為限。
5注意額保證的保證期間確定（《擔(dān)保法解釋》第37條）：
（1）有約定的從約定。
（2）無(wú)約定或約定不明的，如額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限，保證期間自清償期屆滿之日起6個(gè)月。
（3）無(wú)約定債務(wù)清償期限的，保證期間自額保證終止之日或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書(shū)面通知到達(dá)之日起6個(gè)月。
「重點(diǎn)法條」
第十六條 保證的方式有：
（一）一般保證；
（二）連帶責(zé)任保證。
第十七條 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。
一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：
（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
（三）保證人以書(shū)面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
第十八條 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。
連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
第十九條 當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
第二十條 一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對(duì)債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯。
抗辯權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對(duì)抗債權(quán)人行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。
「相關(guān)法條」 《擔(dān)保法解釋》第24～27、124～127條。
「意思分解」
關(guān)于保證的方式，是保證制度的核心內(nèi)容，也是司法考試必考內(nèi)容。應(yīng)掌握：
1判斷某一保證是一般保證還是連帶責(zé)任保證的標(biāo)準(zhǔn)：
（1）保證合同中有“是債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的”字樣的，即為一般保證；有“連帶責(zé)任”字樣的，即為連帶責(zé)任保證（第17、18條）。
（2）若對(duì)保證方式無(wú)約定或約定不明的，則推定為連帶責(zé)任保證（第19條）。
2一般保證與連帶責(zé)任保證共同點(diǎn)在于第20條，一般保證人與連帶責(zé)任保證人均享有的一般抗辯權(quán)；其區(qū)別在于連帶責(zé)任保證人不享有第17條第2款的規(guī)定的先訴抗辯權(quán)（延期抗辯權(quán)）。這一區(qū)別是以上幾個(gè)條文的關(guān)鍵所在。
3先訴抗辯權(quán)是指保證人于債權(quán)人未就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而無(wú)效果前，對(duì)于債權(quán)人得拒絕清償保證債務(wù)。它有以下含義：
（1）先訴抗辯權(quán)是保證人對(duì)抗債權(quán)人請(qǐng)求的權(quán)利。
（2）先訴抗辯權(quán)是保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。從性質(zhì)上說(shuō)，它屬于延期性的抗辯。
4應(yīng)注意第17條第3款所規(guī)定的一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)的情形。
5應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第24、26、27條的內(nèi)容。
「重點(diǎn)法條」
第二十一條 保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。
保證合同另有約定的，按照約定。
當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
「相關(guān)法條」 本法第46、67、83條。
「意思分解」
不論是保證，還是抵押、質(zhì)押、留置，其擔(dān)保范圍都是一樣的：
（1）有約定的，按照約定；
（2）無(wú)約定或約定不明確的，應(yīng)推定為對(duì)“全部債務(wù)”承擔(dān)責(zé)任，而“全部債務(wù)”即指第21條第1款所列項(xiàng)目之和。
「重點(diǎn)法條」
第六條 本法所稱(chēng)保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
「相關(guān)法條」 本法第13條。
「意思分解」
考生應(yīng)對(duì)保證概念有深入把握。
保證是人的保證，其不同于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等物的保證的特征即在于它是第三人以其個(gè)人信用擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的。其特征在于：
1保證是一種雙方的法律行為，雙方是指保證人（第三人）與主債權(quán)的債權(quán)人。
2保證是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的行為。
3保證是于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。
4保證合同是無(wú)償、單務(wù)合同。保證的無(wú)償性是指保證人負(fù)擔(dān)保證債務(wù)不以從債權(quán)人取得一定權(quán)利為代價(jià)，債權(quán)人也無(wú)需支付任何代價(jià)而對(duì)保證人得享有權(quán)利。保證的單方性是指保證人在保證合同中僅負(fù)擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的，無(wú)完全行為能力人不能有訂立保證合同的資格。
5保證內(nèi)容有二種情形：代為履行或承擔(dān)債不履行的責(zé)任。至于保證人承擔(dān)哪種責(zé)任，依合同約定而定。
「不要混淆」
保證合同當(dāng)事人是保證人與主債權(quán)人，而非保證人與主債務(wù)人，故保證合同是單務(wù)、無(wú)償合同。至于保證人與主債務(wù)人之間是否有償，依二人內(nèi)部自由約定，法律并未禁止保證人向主債務(wù)人收取保證費(fèi)。但這種有償性與保證合同法律關(guān)系無(wú)關(guān)。
「重點(diǎn)法條」
第七條 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。
第八條 國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。
第九條 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。
第十條 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)不得為保證人。
企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
「相關(guān)法條」 《民法通則》第89條；《民通意見(jiàn)》第106～107條；《公司法》第60條；《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第20條；《擔(dān)保法解釋》第13～18條。
「意思分解」
1可以擔(dān)當(dāng)保證人的范圍：
依《擔(dān)保法》第7條，下列三類(lèi)人可為保證人：
（1）法人；
（2）其他組織（具體范圍參見(jiàn)《擔(dān)保法解釋》第15條）；
（3）自然人。
但有一問(wèn)題：以上三類(lèi)人擔(dān)任保證人時(shí)，“具有完全代償能力”是否為必要條件呢？對(duì)此，《擔(dān)保法解釋》第14條作了否定回答。
2不可以擔(dān)當(dāng)保證人的有：
（1）國(guó)家機(jī)關(guān)（《擔(dān)保法》第8條）。
①原則上不可以；
②例外：經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府、國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款而轉(zhuǎn)貸的可以。
（2）事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。
①公益類(lèi)法人絕對(duì)不可以（《擔(dān)保法》第9條）；
②例外：從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體可以擔(dān)當(dāng)保證人（《擔(dān)保法解釋》第16條）。
（3）企業(yè)法人職能部門(mén)：絕對(duì)不可以擔(dān)當(dāng)保證人。
（4）企業(yè)法人之分支機(jī)構(gòu)：
①在法人書(shū)面授權(quán)范圍內(nèi)，有效（《擔(dān)保法》第10條第2款）；
②法人書(shū)面授權(quán)范圍不明的，有效（《擔(dān)保法解釋》第17條第2款）；
③無(wú)授權(quán)或超出授權(quán)范圍的部分，無(wú)效（《擔(dān)保法》第29條）。
3不得作保證人的人如果與主債權(quán)人簽訂了保證合同，則保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但有可能承擔(dān)保證合同無(wú)效責(zé)任（參見(jiàn)第29條）。
「不要混淆」
1應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第16～18條的規(guī)定，事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體及分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)訂立的保證合同的效力，依不同情形而有所不同。
2注意分公司與總公司之間不能互為保證人，子公司也不能為母公司提供保證，但母公司可為子公司提供保證。
「重點(diǎn)法條」
第十二條 同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保
證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。
「相關(guān)法條」 《民通意見(jiàn)》第110條；《擔(dān)保法解釋》第19～22條。
「意思分解」
1共同保證是數(shù)個(gè)保證人就同一債務(wù)所為的保證，因而應(yīng)由每個(gè)保證人與債權(quán)人訂立保證合同。其訂立方式可以由數(shù)個(gè)保證人一同與債權(quán)人訂立一個(gè)保證合同，也可以由各個(gè)保證人與債權(quán)人分別訂立保證合同，而且各個(gè)保證合同可以同時(shí)訂立，也可以先后訂立。
2如果共同保證的各個(gè)保證人與主債權(quán)人約定了保證份額，則各個(gè)保證人對(duì)主債權(quán)人的保證之債是按份之債；如果沒(méi)有約定保證份額，則保證人之間承擔(dān)法定的連帶之債。當(dāng)然，在連帶保證責(zé)任之下，各個(gè)保證人內(nèi)部之間還是有份額的。他們之間后來(lái)達(dá)成份額承擔(dān)協(xié)議的則依協(xié)議，達(dá)不成協(xié)議的應(yīng)推定為等份承擔(dān)。這是對(duì)債權(quán)人承擔(dān)了保證之債后的保證人向其他保證人行使追償權(quán)的份額確定規(guī)則。
3質(zhì)言之，共同保證中的兩個(gè)分類(lèi)關(guān)系是：
（1）按份共同保證
指各保證人與債權(quán)人訂立合同時(shí)約定了各自的保證份額，約定方式有二：
①與債權(quán)人共同約定；
②與債權(quán)人分別約定。
（2）連帶共同保證
指?jìng)鶆?wù)人不能到期清償時(shí)，各保證人就保證責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。連帶共同保證的產(chǎn)生方式亦有二：
①各保證人明確約定連帶責(zé)任的；
②各保證人未約定保證份額的，其中，未約定方式又包括（《擔(dān)保法解釋》第19條）：其一，各保證人同時(shí)與債權(quán)人訂約時(shí)未約定份額的；其二，各保證人分別與債權(quán)人訂約時(shí)未約定份額的。
司法考試中出現(xiàn)的連帶共同保證幾乎均以第②項(xiàng)情形的面目出現(xiàn)。還應(yīng)注意：連帶共同保證人之中一人承擔(dān)保證責(zé)任后，取得兩個(gè)權(quán)利：一是對(duì)債務(wù)人之追償權(quán)；二是對(duì)其他保證人的追償權(quán)。這兩個(gè)追償權(quán)之間的關(guān)系是：由履行了責(zé)任的保證人向主債務(wù)人追償，對(duì)于未滿足的部分，再向其他保證人作相應(yīng)的追償。
「不要混淆」
應(yīng)注意共同保證人之間的連帶責(zé)任是不同于連帶責(zé)任保證的。共同保證人之間的連帶保證責(zé)任是保證人在承擔(dān)保證責(zé)任上的連帶關(guān)系，保證人對(duì)債務(wù)的保證方式既可為一般保證，也可為連帶保證，保證人仍應(yīng)依其保證的方式享有相應(yīng)的權(quán)利。換而言之，共同保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在各個(gè)保證人之間的，而連帶保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在保證人與主債務(wù)人之間的。
「重點(diǎn)法條」
第十四條 保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。
第二十七條 保證人依照本法第十四條規(guī)定就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書(shū)面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。
「相關(guān)法條」 《擔(dān)保法解釋》第23、37條。
「意思分解」
額保證，是指在債權(quán)額度內(nèi)對(duì)一定期間連續(xù)發(fā)生的不特定債權(quán)所為的保證。依上述兩條規(guī)定，其特征在于：
1保證所擔(dān)保的債權(quán)是未來(lái)的，不特定的。
2被擔(dān)保的主合同是每個(gè)而非一個(gè)。
3額保證所擔(dān)保的債權(quán)額是在一定期間發(fā)生的，并且在約定的額限度內(nèi)。
4額保證的保證人享有隨時(shí)單方終止合同權(quán)，此時(shí)的保證責(zé)任以解除合同的通知到達(dá)主債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)為限。
5注意額保證的保證期間確定（《擔(dān)保法解釋》第37條）：
（1）有約定的從約定。
（2）無(wú)約定或約定不明的，如額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限，保證期間自清償期屆滿之日起6個(gè)月。
（3）無(wú)約定債務(wù)清償期限的，保證期間自額保證終止之日或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書(shū)面通知到達(dá)之日起6個(gè)月。
「重點(diǎn)法條」
第十六條 保證的方式有：
（一）一般保證；
（二）連帶責(zé)任保證。
第十七條 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。
一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：
（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
（三）保證人以書(shū)面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
第十八條 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。
連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
第十九條 當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
第二十條 一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對(duì)債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯。
抗辯權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對(duì)抗債權(quán)人行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。
「相關(guān)法條」 《擔(dān)保法解釋》第24～27、124～127條。
「意思分解」
關(guān)于保證的方式，是保證制度的核心內(nèi)容，也是司法考試必考內(nèi)容。應(yīng)掌握：
1判斷某一保證是一般保證還是連帶責(zé)任保證的標(biāo)準(zhǔn)：
（1）保證合同中有“是債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的”字樣的，即為一般保證；有“連帶責(zé)任”字樣的，即為連帶責(zé)任保證（第17、18條）。
（2）若對(duì)保證方式無(wú)約定或約定不明的，則推定為連帶責(zé)任保證（第19條）。
2一般保證與連帶責(zé)任保證共同點(diǎn)在于第20條，一般保證人與連帶責(zé)任保證人均享有的一般抗辯權(quán)；其區(qū)別在于連帶責(zé)任保證人不享有第17條第2款的規(guī)定的先訴抗辯權(quán)（延期抗辯權(quán)）。這一區(qū)別是以上幾個(gè)條文的關(guān)鍵所在。
3先訴抗辯權(quán)是指保證人于債權(quán)人未就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而無(wú)效果前，對(duì)于債權(quán)人得拒絕清償保證債務(wù)。它有以下含義：
（1）先訴抗辯權(quán)是保證人對(duì)抗債權(quán)人請(qǐng)求的權(quán)利。
（2）先訴抗辯權(quán)是保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。從性質(zhì)上說(shuō)，它屬于延期性的抗辯。
4應(yīng)注意第17條第3款所規(guī)定的一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)的情形。
5應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第24、26、27條的內(nèi)容。
「重點(diǎn)法條」
第二十一條 保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。
保證合同另有約定的，按照約定。
當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
「相關(guān)法條」 本法第46、67、83條。
「意思分解」
不論是保證，還是抵押、質(zhì)押、留置，其擔(dān)保范圍都是一樣的：
（1）有約定的，按照約定；
（2）無(wú)約定或約定不明確的，應(yīng)推定為對(duì)“全部債務(wù)”承擔(dān)責(zé)任，而“全部債務(wù)”即指第21條第1款所列項(xiàng)目之和。