2009年司法考試解讀筆記《物權(quán)法》第一章

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第一章 基本原則
    第一條:為了維護國家基本經(jīng)濟制度,維護社會主義市場經(jīng)濟秩序,明確物的歸屬,發(fā)揮物的效用,保護權(quán)利人的物權(quán),根據(jù)憲法,制定本法。
    (原《草案》 第一編 第一章 第一條: 為明確物的歸屬,保護權(quán)利人的物權(quán),充分發(fā)揮物的效用,維護社會主義市場經(jīng)濟秩序,維護國家基本經(jīng)濟制度,制定本法。)
    解讀司法考試:
    本條是開宗明義,說明立法的目的。
    第一個目的,是“為了維護國家的基本經(jīng)濟制度”。
    國家的基本經(jīng)濟制度是什么?
    我國憲法第六條規(guī)定:“國家在社會主義初級階段,堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的基本經(jīng)濟制度,堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度”。
    也就是說,國家的基本經(jīng)濟制度,就是“堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展”的制度。本法就是為了要維護這個制度。
    第二個目的,是為了“維社會主義市場經(jīng)濟秩序”。
    什么是社會主義市場經(jīng)濟秩序?
    我國憲法有以下規(guī)定:
    “第十五條 國家實行社會主義市場經(jīng)濟。
    國家加強經(jīng)濟立法,完善宏觀調(diào)控。
    國家依法禁止任何組織或者個人擾亂社會經(jīng)濟秩序。
    第七條 國有經(jīng)濟,即社會主義全民所有制經(jīng)濟,是國民經(jīng)濟中的主導(dǎo)力量。國家保障國有經(jīng)濟的鞏固和發(fā)展。
    第八條 農(nóng)村集體經(jīng)濟組織實行家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制。農(nóng)村中的生產(chǎn)、供銷、信用、消費等各種形式的合作經(jīng)濟,是社會主義勞動群眾集體所有制經(jīng)濟。參加農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的勞動者,有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)經(jīng)營自留地、自留山、家庭副業(yè)和飼養(yǎng)自留畜。
    城鎮(zhèn)中的手工業(yè)、工業(yè)、建筑業(yè)、運輸業(yè)、商業(yè)、服務(wù)業(yè)等行業(yè)的各種形式的合作經(jīng)濟,都是社會主義勞動群眾集體所有制經(jīng)濟。
    國家保護城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟組織的合法的權(quán)利和利益,鼓勵、指導(dǎo)和幫助集體經(jīng)濟的發(fā)展。
    第十一條 在法律規(guī)定范圍內(nèi)的個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟,是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分。
    國家保護個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟的合法的權(quán)利和利益。國家鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展,并對非公有制經(jīng)濟依法實行監(jiān)督和管理。
    第十六條 國有企業(yè)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有權(quán)自主經(jīng)營。
    國有企業(yè)依照法律規(guī)定,通過職工代表大會和其他形式,實行民主管理。
    第十七條 集體經(jīng)濟組織在遵守有關(guān)法律的前提題下,有獨立進行經(jīng)濟活動的自主權(quán)。
    集體經(jīng)濟組織實行管理,依照法律規(guī)定選舉和罷免管理人員,決定經(jīng)營管理的重大問題。
    第十八條 中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資,同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織進行各種形式的經(jīng)濟合作。
    在中國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他外國經(jīng)濟組織以及中外合資經(jīng)營的企業(yè),都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法的權(quán)利和利益受中華人民共和國法律的保護?!?BR>    也就是說,國家實行社會主義市經(jīng)濟。市場經(jīng)濟就不可能是單一經(jīng)濟。社會主義市場經(jīng)濟的組成部分有國營經(jīng)濟,集體經(jīng)濟,個體經(jīng)濟和私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟。
    社會主義市場經(jīng)濟的秩序,就是以國有經(jīng)濟,即社會主義全民所有制經(jīng)濟為國民經(jīng)濟中的主導(dǎo)力量。國家保障國有經(jīng)濟的鞏固和發(fā)展。 同時保護城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟組織的合法的權(quán)利和利益,鼓勵、指導(dǎo)和幫助集體經(jīng)濟的發(fā)展。 對個體、私營等非公有制經(jīng)濟,國家保護其合法的權(quán)利和利益。,鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展,并對非公有制經(jīng)濟依法實行監(jiān)督和管理。對外資企業(yè),憲法規(guī)定,都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法的權(quán)利和利益受中華人民共和國法律的保護。
    本法就是要維護這個經(jīng)濟秩序。
    我們可以把本法的目的概括為:維護一個制度和一個秩序。這與其他國家物權(quán)法有著本質(zhì)的不同,也與之前一些專家的解釋大相徑庭,例如有些專家說物權(quán)法就是保護私有財產(chǎn)的。而這一條規(guī)定,很明確地表明,本法是為了維護國家基本經(jīng)濟制度,具有鮮明的維護國家利益的特點。
    那么如何維護這一個制度和一個秩序呢?就是通過“明確物的歸屬,發(fā)揮物的效用,保護權(quán)利人的物權(quán)”來實現(xiàn)的。至于如何明確、發(fā)揮、保護,后面自有具體條文規(guī)定。本法就要從“明確、發(fā)揮、保護”這三方面加以展開。
    對照原草案,現(xiàn)行文本將目的放在了前面而把手段放在了后面,從而更加明確了本法的目的,避免了把手段當成目的的誤解。
    本法明確說明“根據(jù)憲法,制定本法”,這一句在原草案中沒有,這是后加的。加上這八個字非常重要,說明本法是在憲法之下,直接根據(jù)憲法制定并落實憲法原則的基本法律。如果其中和違憲法不一致之處,仍應(yīng)以憲法為準。
    我國憲法有如下規(guī)定:
    “第五條 中華人民共和國實行依法治國,建設(shè)社會主義法治國家。
    國家維護社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴。
    一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。
    一切國家機關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究。
    任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)?!?BR>    本法在第一條明確以憲法為根據(jù),應(yīng)當是為了體現(xiàn)了作為基本法的地位和嚴肅性。
    值得注意的是,本法沒有以《民法通則》為依據(jù),《民法通則》是民事法律的通用法則,本法作為民事法律,按理也應(yīng)當以《民法通則》為依據(jù),沒有這樣說,似有在《民法通則》之外另起爐灶之意。事實上,有關(guān)人士多次說過,《物權(quán)法》不過是將來的《民法典》中之一部分,將來要用《民法典》來取代《民法通則》。其目的,是徹底脫離我國現(xiàn)有的法律體系,而完全采用大陸法系的體系。對此,法學界一直存在著不同的看法。
    從以上解讀可知,在物權(quán)法通過之前,一些專家學者的解釋是有誤的。例如說制訂物權(quán)法的目的,是為了保護私有財產(chǎn),這完全與《物權(quán)法》第一條維護一個制度一個秩序的目的不相符,因此造成了很大的誤解。第一條具有提綱攜領(lǐng)的地位,對這一條理解有誤,全篇就不好理解了。
    第二條: 因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系,適用本法。
    本法所稱物,包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的,依照其規(guī)定。
    本法所稱物權(quán),是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。
    (原《草案》第二條 本法調(diào)整平等主體之間因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系。
    本法所稱物,包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的,依照其規(guī)定。
    本法所稱物權(quán),指權(quán)利人直接支配特定的物的權(quán)利,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。)
    解讀:
    這一條是說本法的適用范圍。
    第一、
    “因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系,適用本法”。說明本法只適用于民事關(guān)系。所謂民事關(guān)系,就是平等主體之間,由于民事行為產(chǎn)生的人身及財產(chǎn)關(guān)系。關(guān)于民事關(guān)系的定義,法律界有不同說法,這里就不介紹了。本法所說的民事關(guān)系,應(yīng)當是指民事法律關(guān)系。對民事法律關(guān)系,有人解釋為“是由民法規(guī)范調(diào)整的發(fā)生于民事主體之間的具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系”。很繞人,不太好理解。下面詳細解釋一下:
    一、民事關(guān)系的主體是社會成員,包括自然人和法人。在民事關(guān)系中,民事主體處于平等地位,誰也不能強迫誰。這是民事關(guān)系的本質(zhì)特征,是民事關(guān)系平等自愿原則的基礎(chǔ)。
    二、民事關(guān)系是由民事行為所產(chǎn)生的。所謂民事行為,就不是行政行為,也不是犯罪行為。行政行為包括行政管理和行政執(zhí)法,例如上級對下級的命令,下級必須服從;又如警察為執(zhí)行公務(wù),可以命令車輛行人停止,可以入戶搜查;工商管理人員可以進入企業(yè)檢查商品貨物;稅務(wù)人員可以檢查企業(yè)的賬本;安全監(jiān)督人員可以查封不安全的礦山,等等。被管理的相對人只能服從,不能對抗。行政行為受行政法的規(guī)范和調(diào)整。所謂依法行政,就是依行政法規(guī)辦事。而民事行為,是建立在平等自愿基礎(chǔ)上的,例如做買賣,不能強買強賣,例如訂合同,要雙方自愿,一方不能強加給另一方。
    民事法律不調(diào)整行政行為,故本法不適用于行政管理關(guān)系。如對行政行為不服,可以通過行政復(fù)議、行政訴訟解決。而不能指望通過本法來對抗行政執(zhí)法行為或討回公道。
    犯罪行為觸犯的是刑事法律,由刑法管轄,因此本法當然也不適用于犯罪。如果財產(chǎn)被搶被偷被騙,只能向公安機關(guān)報案,而不能指望通過本法能夠避免或討回。
    第二、上面解釋了民事關(guān)系,可見民事關(guān)系包括的范圍很廣,而本法所適用的范圍,只限于“因物的歸屬和利用”而產(chǎn)生的民事關(guān)系。
    第三、那么什么是物呢?本法所稱的物有兩類:一類是是指動產(chǎn)和不動產(chǎn)。另一類是指“法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體”。
    所謂動產(chǎn),是指能夠移動而不損害其社會經(jīng)濟用途和社會經(jīng)濟價值的物。所謂不動產(chǎn),就是社會經(jīng)濟用途和社會經(jīng)濟價值不能移動的財產(chǎn),通常多指房地產(chǎn)。本法所說的動產(chǎn)和不動產(chǎn)應(yīng)當都是指具有物的形態(tài)的有形財產(chǎn)。不過法學界對動產(chǎn)和不動產(chǎn)的定義還有不同的看法,本法沒有界定,只能有待將來通過制定實施細則來加以明確了。
    所謂“法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)的客體”,說白了,就是權(quán)利是看不見的,不是物,但是法律規(guī)定某些權(quán)利可以作為物的客體(例如用電權(quán)之類),那么這些權(quán)利也可看成物。由這些權(quán)利而產(chǎn)生的民事關(guān)系,則“從其規(guī)定”,也就是哪個法律規(guī)定的,就服從哪個法律 .這實際上是把這類物排除在本法調(diào)整的范圍之外了。但是本法第十七章《質(zhì)權(quán)》中,又涉及了知識產(chǎn)權(quán)等無形財產(chǎn),這前后似乎有矛盾。
    第四、什么是物的歸屬和利用呢?
    歸屬,就是屬誰所有。例如房屋買賣,原來屬于你的不動產(chǎn),現(xiàn)在歸屬別人了。如果發(fā)生了糾紛,就要通過本法來調(diào)整。注意在物的歸屬發(fā)生改變時,不僅涉及民事關(guān)系,還要涉及行政管理關(guān)系。例如房產(chǎn)買賣行為要接受房產(chǎn)管理部門的監(jiān)管和行政登記。不能指望有了本法,就可以對抗這類行政管理。當然,權(quán)屬變更中也可能會產(chǎn)生觸犯刑法的詐騙行為,特別是當事人逃避行政監(jiān)管時,這也不是本法所能解決的,而要通過刑法來處理。
    利用,就是對物的使用。在對動產(chǎn)或不動產(chǎn)的使用過程中產(chǎn)生的民事關(guān)系,例如在使用音響器材聲音過大影響了他人,產(chǎn)生了糾紛,這可以適用本法調(diào)整。同樣,在利用動產(chǎn)和不動產(chǎn)中,不僅會產(chǎn)生民事關(guān)系,也會產(chǎn)生行政管理關(guān)系。同樣不能用本法去對抗。
    第五、什么是物權(quán)?本法倒是做了如下界定:“是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)?!?BR>    這個界定非常寬泛且相互矛盾,實在不好做圓滿解釋,或者說沒法讀懂。什么是權(quán)利人?所有人是權(quán)利人,使用人也是權(quán)利人,保管人也是權(quán)利人,廣義的說,所有中國公民都是全民財產(chǎn)的權(quán)利人;何謂“依法享有”?既然是權(quán)利人,應(yīng)是“當然享有”才對吧?我買了一件衣服,我當然享有穿著的權(quán)利,難道還要依法穿著嗎?何謂“特定的物”?前面對物已經(jīng)做了界定,即動產(chǎn)和不動產(chǎn),這里怎么又出來個“特定的物”?應(yīng)當是具體的物才對吧?也就是權(quán)利人權(quán)利指向之物。“直接支配和排他的權(quán)利”也不通,既然有直接支配,那么必然有間接支配。例如保管人,他有直接支配的權(quán)利,但是他不能排拆產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利,產(chǎn)權(quán)人要取回,他無權(quán)反對?,F(xiàn)實中,大量存在的是間接支配行為,直接支配人往往并無實際權(quán)利,更不具有排他權(quán),而且排他性總是相對的,不存在絕對的排他權(quán)。倒是最后一句:“包括所有權(quán),用益物權(quán)和擔保物權(quán)”,說得直接明了。所以這一段,前面的廢話完全可以不要,不如改成“物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)”就可以了,至于什么是所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán),由后面的專門條款界定。