六、違約責(zé)任
特征
與其他責(zé)任制度相比，違約責(zé)任有以下主要特征：
⑴以有效合同為前提。
⑵以違反合同義務(wù)為要件。
⑶可由當(dāng)事人在法定范圍內(nèi)約定。
⑷是一種民事賠償責(zé)任。首先，它是由違約方向守約方承擔(dān)的民事責(zé)任，無(wú)論是違約金還是賠償金，均是平等主體之間的支付關(guān)系；其次，違約責(zé)任的確定，通常應(yīng)以補(bǔ)償守約方的損失為標(biāo)準(zhǔn)，貫徹?fù)p益相當(dāng)?shù)脑瓌t。
構(gòu)成要件
⑴違約行為客觀存在。這是構(gòu)成違約責(zé)任的核心要件。
⑵抗辯事由不能成立。并不是所有違約行為都導(dǎo)致違約責(zé)任。當(dāng)違約方具有正當(dāng)?shù)目罐q事由時(shí)，違約責(zé)任則不會(huì)產(chǎn)生?？罐q事由一般有以下幾種情況：①不可抗力；②依法行使抗辯權(quán)；③符合可變更、可撤銷合同要件的合同。
承擔(dān)方式
1）繼續(xù)履行。
2）采取補(bǔ)救措施。
3）賠償損失：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。
4）支付違約金：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。
5）定金。當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。
七、合同爭(zhēng)議的解決
合同爭(zhēng)議的解決方式
1、和解。
2、調(diào)解：實(shí)踐中，按調(diào)解人的不同，有民間調(diào)解、仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)解和法庭調(diào)解三種。
3、仲裁：仲裁是由合同雙方當(dāng)事人選定的仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員，對(duì)合同爭(zhēng)議依法作出具有法律約束力的書(shū)面裁決來(lái)解決爭(zhēng)議的一種方法。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解或協(xié)商、調(diào)解不成的，可以根據(jù)合同中的仲裁條款或事后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議，提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。雙方的仲裁協(xié)議一經(jīng)成立即具有法律約束力。
裁仲機(jī)構(gòu)受理仲裁案件并行使管轄的權(quán)利是根據(jù)仲裁協(xié)議規(guī)定享有的，仲裁委員會(huì)作出的生效的裁決書(shū)具有法律效力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺(jué)執(zhí)行裁決。不執(zhí)行的，另一方當(dāng)事人可以申請(qǐng)有管轄權(quán)的人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。但當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。
4、訴訟：對(duì)于一般的合同爭(zhēng)議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。對(duì)于建設(shè)工程合同的糾紛一般都適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的專屬管轄，由工程所在地人民法院管轄。
例題解析
2008年考試題
1．根據(jù)《合同法》，合同的成立需要順序經(jīng)過(guò)（ ?。?BR> A．要約和承諾兩個(gè)階段
B．要約邀請(qǐng)、要約和承諾三個(gè)階段
C．承諾和要約兩個(gè)階段
D．承諾、要約邀請(qǐng)和要約三個(gè)階段
答案：A
2．根據(jù)《合同法》，下列關(guān)于格式條款合同的說(shuō)法中，正確的是（ ）。
A．格式條款合同類似于合同示范文本，應(yīng)由政府主管部門(mén)擬定
B．格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)遵循提供格式條款一方的解釋
C．格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)采用格式條款
D．對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)按通常理解予以解釋
答案：D
3．根據(jù)《合同法》，屬于可變更、可撤銷合同的是（ ?。┑暮贤?。
A．惡意串通而損害國(guó)家利益
B．損害社會(huì)公共利益
C．訂立合同時(shí)顯失公平
D．以合法形式掩蓋非法目的
答案：C
4．根據(jù)《合同法》，執(zhí)行政府指導(dǎo)價(jià)的合同，當(dāng)事人一方逾期交付標(biāo)的物的，則（ ）。
A．無(wú)論價(jià)格升降，均按新價(jià)格執(zhí)行
B．遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行
C．無(wú)論價(jià)格升降，均按原價(jià)格執(zhí)行
D．遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行
答案：D
5．根據(jù)《合同法》，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起（ ?。┠陜?nèi)行使。
A．1
B．2
C．3
D．5
答案：A
多選題
根據(jù)《合同法》，建設(shè)工程合同包括（ ）。
A．工程造價(jià)咨詢合同
B．工程勘察合同
C．工程項(xiàng)目管理合同
D．工程設(shè)計(jì)合同
E．工程施工合同
答案：BDE
2007年考試題
1．根據(jù)我國(guó)《合同法》，（ ）時(shí)合同成立。
A．承諾通知到達(dá)要約人
B．要約通知發(fā)出
C．要約通知到達(dá)受要約人
D．承諾通知發(fā)出
答案：A
2．根據(jù)我國(guó)《合同法》，與限制行為能力人訂立的合同屬于（）。
A．有效合同
B．無(wú)效合同
C．可撤銷合同
D．效力待定合同
答案：D
3．一方當(dāng)事人在緊迫情況下訂立了明顯對(duì)自己有重大不利的合同，情況好轉(zhuǎn)后，該當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出變更合同未果，遂向人民法院提出了撤銷合同的申請(qǐng)。該合同被法院予以撤銷。則該合同的效力自（ ）起歸于消滅。
A．合同變更請(qǐng)求之日
B．合同成立時(shí)
C．合同撤銷請(qǐng)求之日
D．合同撤銷裁定之日
答案：B
4．根據(jù)我國(guó)《合同法》，執(zhí)行政府定價(jià)的合同。當(dāng)事人一方逾期付款的，則（）。
A．遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行
B．遇價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行
C．無(wú)論價(jià)格升降，均按新價(jià)格執(zhí)行
D．無(wú)論價(jià)格升降，均按原價(jià)格執(zhí)行
答案：A
5．根據(jù)我國(guó)《合同法》，債權(quán)人自撤銷事由發(fā)生之日起（）年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
A．1
B．2
C．3
D．5
答案：A
多選題
根據(jù)我國(guó)《合同法》，屬于可變更、可搬銷合同的有（）。
A．訂立合同時(shí)顯失公平的合同
B．以欺詐、脅迫的手段訂立的合同
C．以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同
D．損害社會(huì)公共利益的合同
E．惡意串通損害第三人利益的合同
答案：AB
特征
與其他責(zé)任制度相比，違約責(zé)任有以下主要特征：
⑴以有效合同為前提。
⑵以違反合同義務(wù)為要件。
⑶可由當(dāng)事人在法定范圍內(nèi)約定。
⑷是一種民事賠償責(zé)任。首先，它是由違約方向守約方承擔(dān)的民事責(zé)任，無(wú)論是違約金還是賠償金，均是平等主體之間的支付關(guān)系；其次，違約責(zé)任的確定，通常應(yīng)以補(bǔ)償守約方的損失為標(biāo)準(zhǔn)，貫徹?fù)p益相當(dāng)?shù)脑瓌t。
構(gòu)成要件
⑴違約行為客觀存在。這是構(gòu)成違約責(zé)任的核心要件。
⑵抗辯事由不能成立。并不是所有違約行為都導(dǎo)致違約責(zé)任。當(dāng)違約方具有正當(dāng)?shù)目罐q事由時(shí)，違約責(zé)任則不會(huì)產(chǎn)生?？罐q事由一般有以下幾種情況：①不可抗力；②依法行使抗辯權(quán)；③符合可變更、可撤銷合同要件的合同。
承擔(dān)方式
1）繼續(xù)履行。
2）采取補(bǔ)救措施。
3）賠償損失：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。
4）支付違約金：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。
5）定金。當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。
七、合同爭(zhēng)議的解決
合同爭(zhēng)議的解決方式
1、和解。
2、調(diào)解：實(shí)踐中，按調(diào)解人的不同，有民間調(diào)解、仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)解和法庭調(diào)解三種。
3、仲裁：仲裁是由合同雙方當(dāng)事人選定的仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員，對(duì)合同爭(zhēng)議依法作出具有法律約束力的書(shū)面裁決來(lái)解決爭(zhēng)議的一種方法。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解或協(xié)商、調(diào)解不成的，可以根據(jù)合同中的仲裁條款或事后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議，提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。雙方的仲裁協(xié)議一經(jīng)成立即具有法律約束力。
裁仲機(jī)構(gòu)受理仲裁案件并行使管轄的權(quán)利是根據(jù)仲裁協(xié)議規(guī)定享有的，仲裁委員會(huì)作出的生效的裁決書(shū)具有法律效力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺(jué)執(zhí)行裁決。不執(zhí)行的，另一方當(dāng)事人可以申請(qǐng)有管轄權(quán)的人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。但當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。
4、訴訟：對(duì)于一般的合同爭(zhēng)議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。對(duì)于建設(shè)工程合同的糾紛一般都適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的專屬管轄，由工程所在地人民法院管轄。
例題解析
2008年考試題
1．根據(jù)《合同法》，合同的成立需要順序經(jīng)過(guò)（ ?。?BR> A．要約和承諾兩個(gè)階段
B．要約邀請(qǐng)、要約和承諾三個(gè)階段
C．承諾和要約兩個(gè)階段
D．承諾、要約邀請(qǐng)和要約三個(gè)階段
答案：A
2．根據(jù)《合同法》，下列關(guān)于格式條款合同的說(shuō)法中，正確的是（ ）。
A．格式條款合同類似于合同示范文本，應(yīng)由政府主管部門(mén)擬定
B．格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)遵循提供格式條款一方的解釋
C．格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)采用格式條款
D．對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)按通常理解予以解釋
答案：D
3．根據(jù)《合同法》，屬于可變更、可撤銷合同的是（ ?。┑暮贤?。
A．惡意串通而損害國(guó)家利益
B．損害社會(huì)公共利益
C．訂立合同時(shí)顯失公平
D．以合法形式掩蓋非法目的
答案：C
4．根據(jù)《合同法》，執(zhí)行政府指導(dǎo)價(jià)的合同，當(dāng)事人一方逾期交付標(biāo)的物的，則（ ）。
A．無(wú)論價(jià)格升降，均按新價(jià)格執(zhí)行
B．遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行
C．無(wú)論價(jià)格升降，均按原價(jià)格執(zhí)行
D．遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行
答案：D
5．根據(jù)《合同法》，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起（ ?。┠陜?nèi)行使。
A．1
B．2
C．3
D．5
答案：A
多選題
根據(jù)《合同法》，建設(shè)工程合同包括（ ）。
A．工程造價(jià)咨詢合同
B．工程勘察合同
C．工程項(xiàng)目管理合同
D．工程設(shè)計(jì)合同
E．工程施工合同
答案：BDE
2007年考試題
1．根據(jù)我國(guó)《合同法》，（ ）時(shí)合同成立。
A．承諾通知到達(dá)要約人
B．要約通知發(fā)出
C．要約通知到達(dá)受要約人
D．承諾通知發(fā)出
答案：A
2．根據(jù)我國(guó)《合同法》，與限制行為能力人訂立的合同屬于（）。
A．有效合同
B．無(wú)效合同
C．可撤銷合同
D．效力待定合同
答案：D
3．一方當(dāng)事人在緊迫情況下訂立了明顯對(duì)自己有重大不利的合同，情況好轉(zhuǎn)后，該當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出變更合同未果，遂向人民法院提出了撤銷合同的申請(qǐng)。該合同被法院予以撤銷。則該合同的效力自（ ）起歸于消滅。
A．合同變更請(qǐng)求之日
B．合同成立時(shí)
C．合同撤銷請(qǐng)求之日
D．合同撤銷裁定之日
答案：B
4．根據(jù)我國(guó)《合同法》，執(zhí)行政府定價(jià)的合同。當(dāng)事人一方逾期付款的，則（）。
A．遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行
B．遇價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行
C．無(wú)論價(jià)格升降，均按新價(jià)格執(zhí)行
D．無(wú)論價(jià)格升降，均按原價(jià)格執(zhí)行
答案：A
5．根據(jù)我國(guó)《合同法》，債權(quán)人自撤銷事由發(fā)生之日起（）年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
A．1
B．2
C．3
D．5
答案：A
多選題
根據(jù)我國(guó)《合同法》，屬于可變更、可搬銷合同的有（）。
A．訂立合同時(shí)顯失公平的合同
B．以欺詐、脅迫的手段訂立的合同
C．以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同
D．損害社會(huì)公共利益的合同
E．惡意串通損害第三人利益的合同
答案：AB