中華人民共和國物權法釋義:第一百八十七條

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第一百八十七條 以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。
    ●條文主旨
    本條是關于不動產抵押登記的規(guī)定。
    ●立法背景
    物權法定是物權法的一項重要原則。不動產抵押是在不動產上設定負擔,直接關系交易第三人和后位抵押權人的利益,為了便于第三人與抵押人進行交易時作出合理預期,避免遭受損害;也為了方便債權人查看抵押財產的權屬關系以及抵押權的優(yōu)先順位,以決定是否接受該物抵押擔保,設定不動產抵押應當辦理登記。
    擔保法對不動產抵押登記作了明確規(guī)定。該法第41條規(guī)定:“當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效?!蔽餀嗔⒎ㄟ^程中,有人提出,擔保法要求抵押辦理登記是正確的,但規(guī)定“抵押合同自登記之日起生效”混淆了債權行為與物權行為的效力。抵押合同的訂立是以發(fā)生物權變動為目的的原因行為,屬于債權關系范疇,其成立、生效應當依據合同法確定。抵押權的效力,除要求抵押合同合法有效這一要件外.還必須符合物權法的公示原則。將抵押合同的效力和抵押權的效力混為一談,不利于保護抵押合同當事人的合法權益。比如某甲與某乙訂立了房屋抵押合同,但是拖著不與某乙辦理抵押登記,隨后又將該房屋抵押給了某丙,與某丙辦理了抵押登記。根據本條規(guī)定,當某甲不履行債務時,由于某丙辦理了登記享有抵押權,可以優(yōu)先受償,而某乙沒有辦理登記,不享有抵押權。如果以為不登記抵押合同不發(fā)生效力,那么,某乙不僅不能享有抵押權,連追究某甲合同違約責任的權利都喪失了.這不僅對某乙不公平,也會助長惡意損害他人權益的行為,不利于社會經濟秩序的維護。因此,物權法有必要區(qū)分抵押合同效力和物權變動效力。經研究,物權法接受了上述意見,將擔保法規(guī)定的“抵押合同自登記之日起生效”,修改為“抵押權自登記時設立”。
    ●條文解讀
    財產抵押是重要的民事法律行為,法律除要求設立抵押權要訂立書面合同外,還要求對某些財產辦理抵押登記,不經抵押登記,抵押權不發(fā)生法律效力。根據本條規(guī)定,需要進行抵押登記的財產為:l_建筑物和其他土地附著物;2.建設用地使用權;3以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;4.正在建造的建筑物。不動產抵押登記,可以使得抵押財產的物上負擔一目了然,使實現抵押權的順序清楚明確,有利于預防糾紛,保護債權人和第三人的合法權益,維護交易安全,保障經濟活動的正常進行。
    ●相關規(guī)定
    《擔保法》第41條、第42條,《房地產管理法》第61條。