第八條 設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。
書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等。
采取信托合同形式設(shè)立信托的，信托合同簽訂時(shí)，信托成立。采取其他書面形式設(shè)立信托的，受托人承諾信托時(shí)，信托成立。
【釋義】本條是對設(shè)立信托的形式要件的規(guī)定。
按照信托法的規(guī)定，設(shè)立信托必須有委托人的明確的意思表示，這是設(shè)立信托必須具備的要件之一。
委托人出于一定的信托目的，為使信托關(guān)系產(chǎn)生，需要就特定的財(cái)產(chǎn)作出設(shè)定信托的意思表示，并且該意思表示必須包含法律規(guī)定的有關(guān)事項(xiàng)。對于設(shè)立信托的形式要件，國外通常有三類形式，一是采取書面形式；二是采取口頭形式；三是采取聲明形式（或稱宣言形式）。對于民事信托，一般由委托人選擇，可以采用其中的某一種形式，但是，對于營業(yè)信托，一些國家法律規(guī)定必須采取書面文件形式，這主要是考慮營業(yè)信托內(nèi)容比較復(fù)雜，信托期限也比較長，因此，對有關(guān)的重要事項(xiàng)以書面的形式加以約定，以防止發(fā)生歧義和糾紛。由于我國恢復(fù)開展信托活動的時(shí)間還不長，尚缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，廣大群眾和企業(yè)組織對信托制度和信托規(guī)范還不夠熟悉，為了明確信托當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，避免信托活動中的糾紛，從這一實(shí)際情況出發(fā)，信托法規(guī)定委托人設(shè)立信托的意思表示，無論是契約行為，還是單獨(dú)行為，都必須采取書面的形式，而不能采取口頭的形式。
一、信托合同
生前信托一般采取信托合同的形式，即由委托人與受托人簽訂信托合同，形成信托關(guān)系。信托合同作為一種民事合同或商事合同，其要遵循合同的一般原則：一是信托合同的書面形式，包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。二是采用書面合同形式的，當(dāng)事人予以簽字或者蓋章時(shí)信托合同成立，除信托合同另有約定外，信托合同自成立時(shí)起產(chǎn)生法律效力。三是對于法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的信托合同，在依法辦理了批準(zhǔn)、登記手續(xù)時(shí)，才發(fā)生法律效力。例如：信托法第六十一條規(guī)定，公益信托的設(shè)立和確定其受托人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。根據(jù)這一規(guī)定，委托人和受托人在簽訂公益信托合同時(shí)，當(dāng)事人簽字、蓋章，僅使信托合同成立，但在公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)前，還不產(chǎn)生效力。該類信托合同在獲得公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)時(shí)生效。因此，未經(jīng)公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，不得以公益信托的名義進(jìn)行活動。
信托合同與一般的合同相比，還有其特殊的情形，這主要是：一般的合同，要求當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)支付對價(jià)，即合同都是有償?shù)摹６磐泻贤俏腥藛畏矫娼桓缎磐胸?cái)產(chǎn)，并不要求受托人支付對價(jià)。在未作約定的情況下，受托人履行對信托財(cái)產(chǎn)的管理義務(wù)，屬于單務(wù)的和無償?shù)摹＿@些都是信托合同與一般合同的區(qū)別。
二、遺囑信托
信托關(guān)系形成的另一種形式是以委托人的單獨(dú)行為而設(shè)立信托，即采取立遺囑的形式。遺囑信托是相對于生前信托而言的，它不需要在立遺囑時(shí)必須得到被指定的受托人同意。有效的遺囑是遺囑信托是否成立的前提。被指定人是否承諾信托，并不影響遺囑的效力。遺囑雖然指定了受托人，但被指定人并不受到遺囑指定的強(qiáng)制，被指定人是否愿意承諾信托，可以自由選擇。當(dāng)被指定人明確表示承諾該委托時(shí)，以遺囑形式設(shè)定的信托才成立。由于遺囑是在立遺囑人死亡是才發(fā)生效力，因此，依該遺囑設(shè)立的信托視為同時(shí)生效。
三、其他書面形式
設(shè)立信托，除采用信托合同和遺囑的形式外，隨著信托業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大，信托業(yè)務(wù)種類的增加，還會出現(xiàn)一些新的設(shè)立信托的書面形式。例如：以廣大投資者為對象的營業(yè)信托，以公布章程的形式或發(fā)售受益憑證的形式，將基金的發(fā)起、委托和受托關(guān)系的確定以及受益事項(xiàng)綜合地予以規(guī)定，從而形成集團(tuán)信托。這些書面形式也構(gòu)成信托關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)。
四、信托的特殊設(shè)立形式
在國外的信托活動中，還有一些信托的特殊設(shè)立形式，這些形式反映了國外信托法律的傳統(tǒng)，但我國信托法不承認(rèn)這些特殊形式設(shè)立的信托。
1.宣言信托
所謂宣言信托，是指財(cái)產(chǎn)權(quán)人通過單獨(dú)行為，以自己為受托人而設(shè)立的生前信托。英美法系國家的信托法一般允許以聲明的方式設(shè)立宣言信托。但是，大陸法系國家一般不允許設(shè)立宣言信托，主要是認(rèn)為委托人同時(shí)作為受托人，將自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定為信托財(cái)產(chǎn)，很容易被利用來規(guī)避債務(wù)，有損于債權(quán)人的利益。這種行為被作為民法上的欺詐行為，列為禁止的行為。我國信托法同樣禁止設(shè)立宣言信托。
2.雙重信托
所謂雙重信托，是指一項(xiàng)信托的受托人，將該信托財(cái)產(chǎn)再設(shè)立第二項(xiàng)信托。在這種情況下，第一項(xiàng)信托的受托人成為第二項(xiàng)信托的委托人，同時(shí)又兼作第二項(xiàng)信托的受托人。從外觀上看，第二項(xiàng)信托具有宣言信托的特征，但是，二者之間是有區(qū)別的。因?yàn)?，在宣言信托中，委托人是將自己的固有?cái)產(chǎn)設(shè)立信托，而成為自己財(cái)產(chǎn)的受托人；而在雙重信托中，是將第一項(xiàng)信托的信托財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托，在這種情況下，法律主體發(fā)生了變化。對于這種形式設(shè)立的信托，有些國家的信托法認(rèn)為，在某些營業(yè)信托業(yè)務(wù)中可以采取這種做法，第一項(xiàng)信托的受托人往往同時(shí)是第二項(xiàng)信托的共同受益人，因此，承認(rèn)這種信托具有法律效力。對于雙重信托，我國信托法未作規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解在目前不允許設(shè)立雙重信托。
書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等。
采取信托合同形式設(shè)立信托的，信托合同簽訂時(shí)，信托成立。采取其他書面形式設(shè)立信托的，受托人承諾信托時(shí)，信托成立。
【釋義】本條是對設(shè)立信托的形式要件的規(guī)定。
按照信托法的規(guī)定，設(shè)立信托必須有委托人的明確的意思表示，這是設(shè)立信托必須具備的要件之一。
委托人出于一定的信托目的，為使信托關(guān)系產(chǎn)生，需要就特定的財(cái)產(chǎn)作出設(shè)定信托的意思表示，并且該意思表示必須包含法律規(guī)定的有關(guān)事項(xiàng)。對于設(shè)立信托的形式要件，國外通常有三類形式，一是采取書面形式；二是采取口頭形式；三是采取聲明形式（或稱宣言形式）。對于民事信托，一般由委托人選擇，可以采用其中的某一種形式，但是，對于營業(yè)信托，一些國家法律規(guī)定必須采取書面文件形式，這主要是考慮營業(yè)信托內(nèi)容比較復(fù)雜，信托期限也比較長，因此，對有關(guān)的重要事項(xiàng)以書面的形式加以約定，以防止發(fā)生歧義和糾紛。由于我國恢復(fù)開展信托活動的時(shí)間還不長，尚缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，廣大群眾和企業(yè)組織對信托制度和信托規(guī)范還不夠熟悉，為了明確信托當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，避免信托活動中的糾紛，從這一實(shí)際情況出發(fā)，信托法規(guī)定委托人設(shè)立信托的意思表示，無論是契約行為，還是單獨(dú)行為，都必須采取書面的形式，而不能采取口頭的形式。
一、信托合同
生前信托一般采取信托合同的形式，即由委托人與受托人簽訂信托合同，形成信托關(guān)系。信托合同作為一種民事合同或商事合同，其要遵循合同的一般原則：一是信托合同的書面形式，包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。二是采用書面合同形式的，當(dāng)事人予以簽字或者蓋章時(shí)信托合同成立，除信托合同另有約定外，信托合同自成立時(shí)起產(chǎn)生法律效力。三是對于法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的信托合同，在依法辦理了批準(zhǔn)、登記手續(xù)時(shí)，才發(fā)生法律效力。例如：信托法第六十一條規(guī)定，公益信托的設(shè)立和確定其受托人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。根據(jù)這一規(guī)定，委托人和受托人在簽訂公益信托合同時(shí)，當(dāng)事人簽字、蓋章，僅使信托合同成立，但在公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)前，還不產(chǎn)生效力。該類信托合同在獲得公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)時(shí)生效。因此，未經(jīng)公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，不得以公益信托的名義進(jìn)行活動。
信托合同與一般的合同相比，還有其特殊的情形，這主要是：一般的合同，要求當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)支付對價(jià)，即合同都是有償?shù)摹６磐泻贤俏腥藛畏矫娼桓缎磐胸?cái)產(chǎn)，并不要求受托人支付對價(jià)。在未作約定的情況下，受托人履行對信托財(cái)產(chǎn)的管理義務(wù)，屬于單務(wù)的和無償?shù)摹＿@些都是信托合同與一般合同的區(qū)別。
二、遺囑信托
信托關(guān)系形成的另一種形式是以委托人的單獨(dú)行為而設(shè)立信托，即采取立遺囑的形式。遺囑信托是相對于生前信托而言的，它不需要在立遺囑時(shí)必須得到被指定的受托人同意。有效的遺囑是遺囑信托是否成立的前提。被指定人是否承諾信托，并不影響遺囑的效力。遺囑雖然指定了受托人，但被指定人并不受到遺囑指定的強(qiáng)制，被指定人是否愿意承諾信托，可以自由選擇。當(dāng)被指定人明確表示承諾該委托時(shí)，以遺囑形式設(shè)定的信托才成立。由于遺囑是在立遺囑人死亡是才發(fā)生效力，因此，依該遺囑設(shè)立的信托視為同時(shí)生效。
三、其他書面形式
設(shè)立信托，除采用信托合同和遺囑的形式外，隨著信托業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大，信托業(yè)務(wù)種類的增加，還會出現(xiàn)一些新的設(shè)立信托的書面形式。例如：以廣大投資者為對象的營業(yè)信托，以公布章程的形式或發(fā)售受益憑證的形式，將基金的發(fā)起、委托和受托關(guān)系的確定以及受益事項(xiàng)綜合地予以規(guī)定，從而形成集團(tuán)信托。這些書面形式也構(gòu)成信托關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)。
四、信托的特殊設(shè)立形式
在國外的信托活動中，還有一些信托的特殊設(shè)立形式，這些形式反映了國外信托法律的傳統(tǒng)，但我國信托法不承認(rèn)這些特殊形式設(shè)立的信托。
1.宣言信托
所謂宣言信托，是指財(cái)產(chǎn)權(quán)人通過單獨(dú)行為，以自己為受托人而設(shè)立的生前信托。英美法系國家的信托法一般允許以聲明的方式設(shè)立宣言信托。但是，大陸法系國家一般不允許設(shè)立宣言信托，主要是認(rèn)為委托人同時(shí)作為受托人，將自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定為信托財(cái)產(chǎn)，很容易被利用來規(guī)避債務(wù)，有損于債權(quán)人的利益。這種行為被作為民法上的欺詐行為，列為禁止的行為。我國信托法同樣禁止設(shè)立宣言信托。
2.雙重信托
所謂雙重信托，是指一項(xiàng)信托的受托人，將該信托財(cái)產(chǎn)再設(shè)立第二項(xiàng)信托。在這種情況下，第一項(xiàng)信托的受托人成為第二項(xiàng)信托的委托人，同時(shí)又兼作第二項(xiàng)信托的受托人。從外觀上看，第二項(xiàng)信托具有宣言信托的特征，但是，二者之間是有區(qū)別的。因?yàn)?，在宣言信托中，委托人是將自己的固有?cái)產(chǎn)設(shè)立信托，而成為自己財(cái)產(chǎn)的受托人；而在雙重信托中，是將第一項(xiàng)信托的信托財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托，在這種情況下，法律主體發(fā)生了變化。對于這種形式設(shè)立的信托，有些國家的信托法認(rèn)為，在某些營業(yè)信托業(yè)務(wù)中可以采取這種做法，第一項(xiàng)信托的受托人往往同時(shí)是第二項(xiàng)信托的共同受益人，因此，承認(rèn)這種信托具有法律效力。對于雙重信托，我國信托法未作規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解在目前不允許設(shè)立雙重信托。