當(dāng)事人共同出資成立了一家中外合作經(jīng)營(yíng)酒店——合作合同及協(xié)議約定了三方的權(quán)利和義務(wù)——被訴人兩方均有違約行為——申訴人的董事長(zhǎng)申請(qǐng)仲裁的行為是否有效——合同及協(xié)議的效力——違約的認(rèn)定和責(zé)任的劃分——是否終止合作以及清算——“契約式”的合作企業(yè)與合資企業(yè)的不同
裁決書簡(jiǎn)介
一、案情
1991年1月15日經(jīng)深圳市人民政府批準(zhǔn)成立了一家中外合作企業(yè)——×酒店（以下簡(jiǎn)稱酒店），并于1991年3月29日取得中華人民共和國(guó)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營(yíng)范圍為利用現(xiàn)有Z大廈A座裙樓及十六至二十五層建筑面積開(kāi)設(shè)的客房及配套的中西餐廳、商務(wù)中心，合作期限為十年，投資總額為人民幣1，500萬(wàn)元，注冊(cè)資本為人民幣1，050萬(wàn)元。初期合作三方為申訴人（甲方）、中國(guó)Y公司（乙方）、香港A公司（丙方），三方于1990年9月23日簽訂了“合作經(jīng)營(yíng)酒店的合同”及酒店的章程。
合同中與本案爭(zhēng)議有關(guān)的內(nèi)容如下：
第六條：酒店由甲方提供經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地和設(shè)備，乙、丙方提供部分資金和經(jīng)營(yíng)器具等共同合作，三方按各自提供的條件，確定其利益的分享。
第七條：三方同意合作經(jīng)營(yíng)期間酒店的經(jīng)營(yíng)管理統(tǒng)一由乙方進(jìn)行獨(dú)立經(jīng)營(yíng)、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧、自承債務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)、依法納稅，并按本合同第九章第二十二條規(guī)定向甲方依時(shí)足額撥交承包基金。
第八條：合作經(jīng)營(yíng)的目的是，本著為深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)的發(fā)展繁榮和服務(wù)的愿望，采用先進(jìn)的現(xiàn)代化經(jīng)營(yíng)管理和人事管理方法，為國(guó)內(nèi)、外賓客提供佳服務(wù)，使合作各方都獲得滿意的經(jīng)濟(jì)效益。
……
第十一條：酒店的投資總額為人民幣壹仟伍佰萬(wàn)元，酒店的注冊(cè)資本為壹仟零伍拾萬(wàn)元人民幣，由乙、丙方的投資組成。
第十二條：甲方提供的條件：在Z 大廈A座提供總建筑面積為14，826平方米的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地，另供部分地面停車場(chǎng)。如今后甲方建好地下停車場(chǎng)時(shí)，可免費(fèi)提供500平方米的地下停車場(chǎng)面積；提供大廈配套的電梯、中央空調(diào)、鍋爐、發(fā)電機(jī)組、電話系統(tǒng)、消防系統(tǒng)、保安系統(tǒng)、供水系統(tǒng)等設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)系統(tǒng)；提供的旅業(yè)客戶（不包括第25層高級(jí)套房的裝飾）按原設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)裝飾完畢，并負(fù)責(zé)旅業(yè)客房室內(nèi)彩電、小冰箱和家具的配置。
第十三條：乙方提供的條件：提供總額為壹仟萬(wàn)元人民幣的現(xiàn)款作為酒店開(kāi)業(yè)前整幢大廈的裝飾和完善設(shè)施用款；酒店經(jīng)營(yíng)所需全部流動(dòng)資金、低值易耗品費(fèi)用和開(kāi)辦費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)；自行購(gòu)置經(jīng)營(yíng)所需要的有關(guān)設(shè)備。
第十四條：丙方提供的條件：提供總額相當(dāng)于人民幣伍佰萬(wàn)元的港幣（按匯入日國(guó)家牌價(jià)匯率計(jì)算），作為Z大廈A座的裝飾和進(jìn)口有關(guān)裝飾材料及設(shè)備等用款。
第十五條：乙方和丙方提供的投資現(xiàn)款應(yīng)分兩期匯入甲方在深圳特區(qū)銀行開(kāi)立的帳戶（此條在之后簽訂的兩份協(xié)議中已經(jīng)更改）。
第十六條：在大廈投入使用前，因酒店經(jīng)營(yíng)和完善大廈功能的需要，需在原設(shè)計(jì)方案的基礎(chǔ)上進(jìn)行局部更新改造或提高裝飾標(biāo)準(zhǔn)，費(fèi)用超出乙、丙方提供的壹仟伍佰萬(wàn)元人民幣的合作資金時(shí)，其超出部分由乙方負(fù)責(zé)提供資金，待工程全部完工經(jīng)驗(yàn)資確認(rèn)后，可作為乙方向甲方投資入股的資金，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
第十七條:甲方的責(zé)任: 負(fù)責(zé)完成Z大廈A座原設(shè)計(jì)的全部土建、主要設(shè)備安裝工程；協(xié)助乙方完成酒店的擴(kuò)建和裝飾工程……
第十八條: 乙方的責(zé)任: 負(fù)責(zé)酒店的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)和管理工作，并按合同第十三條、第十五條、第十六條提供資金……
第十九條：丙方的責(zé)任：按照合同第十四條、第十五條提供資金，負(fù)責(zé)以香港及其他國(guó)家和地區(qū)購(gòu)置酒店開(kāi)業(yè)所需的、并經(jīng)三方商定認(rèn)可的建筑材料、機(jī)電設(shè)備、裝飾材料、辦公用具和辦理境外的有關(guān)手續(xù)。
第二十條: 合作經(jīng)營(yíng)期限為拾年，從深圳市人民政府批準(zhǔn)、領(lǐng)取工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起算。
……
第二十二條：
1．乙方在獨(dú)立經(jīng)營(yíng)期間無(wú)論盈虧，均應(yīng)按本合同規(guī)定向甲方依時(shí)足額撥交人民幣，拾年共為伍仟伍佰萬(wàn)元（其中折舊費(fèi)為壹仟伍佰萬(wàn)元）。考慮到乙方經(jīng)營(yíng)初期需要有一個(gè)起步的過(guò)程，經(jīng)協(xié)商同意第一年應(yīng)交的資金可延期分?jǐn)偟揭院竽甓葍?nèi)交納，即各年度應(yīng)交納的金額分別為: 第二年450萬(wàn)元，第三年500萬(wàn)元，第四年550萬(wàn)元，第五年750萬(wàn)元，第六年750萬(wàn)元，第八年700萬(wàn)元，第九年600萬(wàn)元，第十年450萬(wàn)元。
2．乙方向甲方交納承包基金每年分四次，每次為年度額的25％，其具體交納時(shí)間為每一個(gè)季度末。
3．乙方按規(guī)定向甲方交足款項(xiàng)后，剩余的利潤(rùn)由乙方與丙方按各自的投資比例分配（具體分配由乙、丙方自行協(xié)商）（該款在此后的協(xié)議中有更改）。
……
第二十五條:乙方經(jīng)營(yíng)期滿或中途中止合同時(shí)，其經(jīng)營(yíng)期間的債權(quán)債務(wù)，均由乙方負(fù)責(zé)清償。本酒店的一切財(cái)產(chǎn)（包括乙方和甲方投入的資金、設(shè)備、用具）均應(yīng)在正常營(yíng)業(yè)的情況下全部無(wú)償歸甲方所有，并保證全部固定資產(chǎn)及設(shè)備的完好。如有損壞，由乙方負(fù)責(zé)補(bǔ)償或修理。
……
第四十三條:本合同及其附件的修改或補(bǔ)充，必須經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商一致，簽署書面協(xié)議，并報(bào)經(jīng)深圳市人民政府批準(zhǔn)方能生效。
……
第四十四條：乙、丙任何一方未按本合同的規(guī)定依期如數(shù)提交應(yīng)交的投資款額，超過(guò)酒店注冊(cè)之日起半年，則甲方有權(quán)單方申請(qǐng)終止合同書，但乙方應(yīng)如數(shù)上交原應(yīng)交的承包基金，如造成經(jīng)濟(jì)損失的，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)賠償。
……
第四十六條：若乙方不能按本合同規(guī)定向甲方交納承包款項(xiàng)，逾期屆滿一年的，視作乙方違約，甲方有權(quán)終止合同，并報(bào)請(qǐng)深圳市有關(guān)部門批準(zhǔn)。
第四十七條：由于一方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)或嚴(yán)重違反合同、章程規(guī)定造成酒店無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)或無(wú)法達(dá)到合同規(guī)定的經(jīng)營(yíng)目的，視為違約方單方面終止合同，對(duì)方有權(quán)向違約的一方索賠。
第四十八條：為維護(hù)甲方的利益，乙、丙方同意在酒店注冊(cè)登記后預(yù)付人民幣200萬(wàn)元作為履約的保證金，并以乙、丙方總投資作為違約的風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保。
……
第五十一條：凡因本合同所發(fā)生的，或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，三方首先應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決，如果協(xié)商不能解決，應(yīng)提請(qǐng)中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)深圳分會(huì)仲裁。仲裁的裁決是終局的，對(duì)三方都有約束力。
第五十二條：在仲裁過(guò)程中，除三方有爭(zhēng)議正在進(jìn)行仲裁的部分外，本合同應(yīng)繼續(xù)履行。
……
第五十四條：按照本合同規(guī)定的各項(xiàng)原則所訂立的協(xié)議、合同、章程都是合同的組成部分。在規(guī)定的經(jīng)營(yíng)期內(nèi)，未經(jīng)甲方同意不得將酒店的部分或全部經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給第三方，否則其轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包協(xié)議、合同無(wú)效，并按違約處理。
章程第四章第十一條規(guī)定：根據(jù)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則，酒店的產(chǎn)權(quán)屬甲方所有；在合作期間，乙方享有經(jīng)營(yíng)權(quán)，經(jīng)營(yíng)所需一切費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)。
酒店成立后，申訴人、中國(guó)Y公司與香港A公司又中止了原來(lái)的合作關(guān)系。1991年5月20日，申訴人、中國(guó)Y公司與第二被訴人香港B公司達(dá)成“合作經(jīng)營(yíng)（酒店）的協(xié)議書”，由第二被訴人香港B公司取代原合作的丙方香港A公司參與合作。協(xié)議中約定：第二被訴人承認(rèn)深圳市人民政府于1991年1月15日批準(zhǔn)的合同和章程，愿意取代香港A公司在合同中的權(quán)利和義務(wù)；甲、乙、丙三方同意將合同和章程中的香港A公司改為第二被訴人；按合同規(guī)定，丙方的投資總額為相當(dāng)于人民幣500萬(wàn)元的港幣（按匯入日國(guó)家牌價(jià)匯率計(jì)算），要求在本協(xié)議生效后十五天內(nèi)將投資總額的50％匯入甲方在深圳特區(qū)開(kāi)設(shè)的帳戶，余下部分遲在本協(xié)議批準(zhǔn)生效（自深圳市人民政府批準(zhǔn)之日）后三個(gè)月內(nèi)匯入。1991年8月9日，深圳市人民政府批覆同意酒店變更股東，丙方股東由香港A公司變更為第二被訴人。
此后，中國(guó)Y公司又退出合作。1991年12月31日，申訴人（甲方）、第一被訴人廣東C公司（乙方）、第二被訴人（丙方）三方就由第一被訴人接替中國(guó)Y公司參加合作經(jīng)營(yíng)事宜簽訂了一份“合作經(jīng)營(yíng)（酒店）的協(xié)議書”（以下簡(jiǎn)稱協(xié)議書），協(xié)議書主要內(nèi)容如下：
一、中國(guó)Y公司終止與申訴人、第二被訴人合作經(jīng)營(yíng)深圳X酒店，改由申訴人、第一被訴人、第二被訴人三方繼續(xù)合作經(jīng)營(yíng)。
二、第一被訴人承認(rèn)和履行深圳市人民政府于1991年1月15日批準(zhǔn)的合同和章程，愿意取代中國(guó)Y公司在合同中規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。
三、三方同意將合同和章程中的中國(guó)Y公司改為第一被訴人。酒店的名稱、經(jīng)營(yíng)的目的、范圍、規(guī)模、投資總額、注冊(cè)資本、各方提供的條件和應(yīng)負(fù)的責(zé)任、經(jīng)營(yíng)期限、經(jīng)營(yíng)管理，以及董事會(huì)的組成結(jié)構(gòu)等等，均按照原合同和章程條款的規(guī)定不變。
四、按合同的規(guī)定，第一被訴人的投資總額為人民幣壹仟萬(wàn)元整，第一被訴人同意在本協(xié)議生效之日起一個(gè)月內(nèi)按規(guī)定落實(shí)全部投資。中國(guó)Y公司已投入酒店的資金及債權(quán)債務(wù)由第一被訴人與該公司另行商定解決。
五、本協(xié)議書經(jīng)深圳市人民政府批準(zhǔn)生效，原合同和章程繼續(xù)執(zhí)行。
1992年5月16日，深圳市人民政府批覆同意酒店“乙方股東”由中國(guó)Y公司變更為第一被訴人，并同意申訴人及第一、二被訴人酒店后合作的三方——申訴人、第一被訴人、第二被訴人于1991年12月3日在深圳簽訂的協(xié)議書。
此后，三方當(dāng)事人開(kāi)始履行合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議。在經(jīng)營(yíng)期間，當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議，申訴人根據(jù)合同中的仲裁條款，遂向深圳分會(huì)提交仲裁申請(qǐng)書，提出如下仲裁請(qǐng)求：
（一）裁決解除“合作經(jīng)營(yíng)酒店的合同”和“酒店章程”，終止合作。
（二）裁決申訴人收回提供給酒店的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所14，826平方米和設(shè)備。
（三）裁決第一被訴人交付逾期尚未交付的投資款1，000萬(wàn)元和被訴人向申訴人繳納承包基金950萬(wàn)元（1992年3月29日至1994年3月29日）。
（四）裁決第一被訴人立即清償承包經(jīng)營(yíng)酒店期間的全部債權(quán)債務(wù)。
（五）裁決第一被訴人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)以及與此相關(guān)的一切費(fèi)用。
1995年4月8日，申訴人又變更請(qǐng)求第一被訴人支付承包金數(shù)額，由截止1994年3月29日的950萬(wàn)元，順延到1995年4月7日應(yīng)支付承包金1，500萬(wàn)元及利息2，686，841元。
申訴人在1994年8月17日追加第二被訴人的補(bǔ)充仲裁申請(qǐng)書中，以第二被訴人沒(méi)有按照合同履行投資義務(wù)為由，請(qǐng)求裁決終止與第二被訴人的合作。
本案三方當(dāng)事人的爭(zhēng)議集中于以下五個(gè)問(wèn)題。
1．關(guān)于申訴人的主體資格問(wèn)題
申訴人主張其向深圳分會(huì)提出仲裁，是依據(jù)1993年4月18日在某市花溪賓館召開(kāi)的申訴人第二屆董事會(huì)第三次會(huì)議董事會(huì)決議和1993年8月5日申訴人正副董事長(zhǎng)會(huì)議的決定，上述決議和決定，授予申訴人委派的董事長(zhǎng)對(duì)酒店發(fā)生一切重大問(wèn)題有臨時(shí)處置權(quán)。
第一被訴人辯稱，他是申訴人中的一家大股東，也是董事會(huì)的董事之一；但事前、事后從沒(méi)有見(jiàn)過(guò)董事會(huì)的任何決議文件。按照公司法和公司章程的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)對(duì)此重大事項(xiàng)作出決定，董事長(zhǎng)一人無(wú)權(quán)作出決定。申訴人行使仲裁的行為是不合法的。
第二被訴人辯稱：申訴人作為股份有限公司，行使仲裁權(quán)是有條件的。根據(jù)申訴人“章程”關(guān)于董事會(huì)權(quán)利中沒(méi)有公司發(fā)生糾紛能提出仲裁或訴訟權(quán)利，但在股東大會(huì)行使的第十一項(xiàng)權(quán)利，即對(duì)本公司其他重要事項(xiàng)作出決議便作了決定，本次仲裁屬于申訴人的重大事宜，故應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議。申訴人所主張的董事會(huì)授權(quán)與正副董事長(zhǎng)會(huì)議決議均違反了申訴人的“章程”。
2．關(guān)于第一被訴人、第二被訴人的實(shí)際投資問(wèn)題
申訴人稱，按照合同規(guī)定，第一被訴人“提供總額為1，000萬(wàn)元人民幣現(xiàn)款作為酒店開(kāi)業(yè)前整幢大廈的裝飾和完善設(shè)施用款?！钡诙辉V人“提供相當(dāng)于人民幣500萬(wàn)元的港幣，作為Z 大廈A座的裝飾和進(jìn)口有關(guān)裝飾材料及設(shè)備等用款?！薄霸诖髲B投入使用前因酒店經(jīng)營(yíng)和完善大廈功能的需要，需在原設(shè)計(jì)方案的基礎(chǔ)上進(jìn)行局部更新，改造或提高裝飾標(biāo)準(zhǔn)費(fèi)用超出乙、丙方提供的1，500萬(wàn)元人民幣合作基金時(shí)，其超出部分由乙方提供資金。”酒店裝飾工程款超出1，500萬(wàn)元部分為人民幣13，030，420.7元，港幣4，090，461.53元，此款應(yīng)由第一被訴人提供；而第一被訴人除參與合作前借款1，000萬(wàn)元給酒店外，根本沒(méi)有按照規(guī)定投資，至今分文未付。合同規(guī)定酒店所需全部流動(dòng)資金，低值易耗品，開(kāi)辦費(fèi)和酒店經(jīng)營(yíng)所需的設(shè)備由第一被訴人提供；而實(shí)際上，酒店電子設(shè)備、家具、餐廳器具、低值易耗品的帳面金額港幣17，863，156.91元，第一被訴人沒(méi)有負(fù)擔(dān)分文。酒店開(kāi)辦費(fèi)帳面金額人民幣8，771，214.36元，第一，被訴人僅提供20萬(wàn)元。上述事實(shí)證明第一被訴人沒(méi)有按照“合同”和《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定提供投資合作條件，才致使酒店債臺(tái)高筑。申訴人另訴稱，第二被訴人沒(méi)有按照“合同”履行投資義務(wù)，在酒店沒(méi)有任何投資。并在以后的補(bǔ)充材料中對(duì)第二被訴人的所謂投資由三筆構(gòu)成，提出異議：第一筆開(kāi)辦費(fèi)港幣934，601.82元。按合同規(guī)定，開(kāi)辦費(fèi)應(yīng)由第一被訴人提供，如果開(kāi)辦費(fèi)存在的話，應(yīng)由兩個(gè)被訴人之間解決，與酒店無(wú)關(guān)?，F(xiàn)只有第二被訴人自己開(kāi)出的清單作為憑證，既沒(méi)有發(fā)票又沒(méi)有其他證據(jù)證明是用于酒店。第二筆給酒店供應(yīng)餐具固定資產(chǎn)共計(jì)港幣4，747，028.80元。該清單無(wú)合同、報(bào)關(guān)單、運(yùn)輸單和驗(yàn)收單來(lái)證實(shí)。同時(shí)第二被訴人所列明貨物屬于餐具之類，按照合同規(guī)定，也是應(yīng)由第一被訴人提供，而不應(yīng)由第二被訴人提供，不能作為投資。其次，自1991年10月至1992年11月，酒店預(yù)付給第二被訴人購(gòu)貨定金及代付貨款共計(jì)11筆港幣4，068，000元、人民幣405，000元，總計(jì)人民幣3，320，960元。酒店己付清了貨款，不存在投資問(wèn)題。第三筆500萬(wàn)元，以湖南省某公司匯酒店貨款記帳，即以該公司與香港C公司購(gòu)銷3，278臺(tái)“康佳”彩電名義匯入酒店帳戶。后經(jīng)該公司證實(shí)，此款是真借貸款假投資。目前酒店帳上仍掛欠該公司貨款和利息600萬(wàn)元。
第一被訴人辯稱，協(xié)議書經(jīng)深圳市政府的批準(zhǔn)生效后其已投入了合作資金，但申訴人沒(méi)有依法為第一被訴人驗(yàn)資。早在建設(shè)Z大廈時(shí)，申訴人遇到資金困難，工程無(wú)法進(jìn)行，向第一被訴人借款一千萬(wàn)元人民幣，后因其無(wú)法償還，才邀請(qǐng)被訴人參加合作。從1991年5月13日起，第一被訴人分別三次將借款匯給酒店。一年中，只收了補(bǔ)償款228萬(wàn)元和利息66萬(wàn)元外，尚欠利息66萬(wàn)元正。因?yàn)樵?992年5月16日前，第一被訴人因?yàn)闆](méi)有被批準(zhǔn)作為酒店的合作人，是無(wú)權(quán)向酒店投資的。故在此前，第一被訴人執(zhí)行借款合同，收取借款利息是無(wú)可非議的。在市政府批準(zhǔn)作為酒店合作的新乙方之后，按照合作協(xié)議和章程的規(guī)定，第一被訴人就應(yīng)當(dāng)向酒店提交一千萬(wàn)元人民幣。按照一般的運(yùn)作程序，酒店應(yīng)當(dāng)將一千萬(wàn)元人民幣的借款和利息還給第一被訴人，然后再投入酒店，但為了減少麻煩而將借款直接作為投資款投入酒店，不再收取利息和補(bǔ)償也是可以的。故在投資問(wèn)題上，只要分清了第一被訴人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的時(shí)間、期限，就不難解決第一被訴人有沒(méi)有投資的問(wèn)題。申訴人提出第一被訴人沒(méi)有投資，并以此為理由不讓驗(yàn)資是根本沒(méi)有理由的。
第二被訴人辯稱：按1990年9月23日的合同，第二被訴人只要投入總額相當(dāng)于人民幣伍佰萬(wàn)元的港幣作為Z大廈A座的裝飾和進(jìn)口有關(guān)裝飾材料及設(shè)備等用款即可。事實(shí)上，第二被訴人在1992年7月份前后，己陸續(xù)分幾次將價(jià)值約800萬(wàn)元港幣的實(shí)物投入到了酒店，這才保證酒店能按時(shí)按期開(kāi)業(yè)。此外在酒店開(kāi)業(yè)后，第一被訴人又相繼投了1，500萬(wàn)元的資金，但因證據(jù)被查封等客觀因素，只能大概陳述投資的數(shù)量和時(shí)間。此外，1990年9月23日合同及1991年12月3日的協(xié)議書中，并沒(méi)有約定第二被訴人履行投資義務(wù)的明確時(shí)間。事實(shí)上，被訴人己于1992年7月酒店開(kāi)業(yè)前后投入大大超過(guò)合同中所規(guī)定的投資金額。
3．第一被訴人是否存在將酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)包的問(wèn)題
申訴人稱，按照合同、章程的規(guī)定，酒店由第一被訴人承包經(jīng)營(yíng)，但第一被訴人卻違約，暗地里先后三次背著申訴人將酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)包，從中漁利，這也是導(dǎo)致酒店債臺(tái)高筑的又一原因。第轉(zhuǎn)包是1992年1月16日，第一被訴人同Z公司簽訂了“關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)酒店協(xié)議書”，該協(xié)議書規(guī)定酒店由深圳Z公司實(shí)行獨(dú)立經(jīng)營(yíng)管理、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧、自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，由E先生、F先生分別擔(dān)任總經(jīng)理、副總經(jīng)理。第一被訴人為了掩蓋其非法轉(zhuǎn)包經(jīng)營(yíng)權(quán)的事實(shí)真相，于1992年7月20日又再次致函申訴人，委托E擔(dān)任酒店董事和出任酒店總經(jīng)理。E先生等人利用非法承包酒店而控制酒店公章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等條件，大肆對(duì)外舉債和擔(dān)保，造成酒店欠款9，000余萬(wàn)元。第二次轉(zhuǎn)包是1993年4月25日，第一被訴人公開(kāi)致函酒店委托第二被訴人經(jīng)營(yíng)酒店。1993年6月28日，第一被訴人暗中與W先生（第二被訴人的業(yè)主）簽訂了“酒店目標(biāo)管理（承包）合同”，第一被訴人將酒店交給W先生承包經(jīng)營(yíng)6年，從1993年8月1日至1999年7月31日，除每年收承包金2，000萬(wàn)元外，還性收取W先生承包風(fēng)險(xiǎn)抵押金1，000萬(wàn)元。第三次轉(zhuǎn)包是1993年12月14日，第一被訴人同深圳市丙公司簽訂協(xié)議書，將酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓給該公司，每年收取承包金2，600萬(wàn)元。
第一被訴人辯稱，根據(jù)“合同”第六條和“章程”第十一條、第十二條規(guī)定，本酒店由合同乙方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)，申訴人應(yīng)當(dāng)將經(jīng)營(yíng)權(quán)交給第一被訴人經(jīng)營(yíng)。但申訴人至今也沒(méi)有全部將經(jīng)營(yíng)權(quán)交給第一被訴人，令第一被訴人至今仍無(wú)法掌握和控制酒店。此外，還沒(méi)有提供應(yīng)當(dāng)提供的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地給酒店經(jīng)營(yíng)，如按合同規(guī)定，其應(yīng)當(dāng)提供500平方米的地下停車場(chǎng)給酒店，但是至今沒(méi)有提供，也沒(méi)有按照合同的規(guī)定為酒店辦理合法的經(jīng)營(yíng)手續(xù)，即沒(méi)有為酒店年審，辦理稅務(wù)登記證。至于將酒店交給E先生、W先生等人經(jīng)營(yíng)是申訴人所為，也是其控制酒店經(jīng)營(yíng)的手段之一。E先生在第一被訴人未加入酒店作為合作人之前就是酒店總經(jīng)理，留用E是我們加入酒店的條件之一。申訴人未經(jīng)第一被訴人同意，還擅自讓深圳市丙公司亂改酒店的設(shè)備和裝置，如果申訴人還尊重第一被訴人的話，應(yīng)當(dāng)先報(bào)其同意，然后再報(bào)申訴人通過(guò)。
第二被訴人辯稱，第一被訴人早在1991年11月30日就出具委托書委派G先生為酒店副董事長(zhǎng)，委派E先生、H先生為酒店董事，證明第一被訴人當(dāng)時(shí)已介入酒店經(jīng)營(yíng)。1992年5月16日深圳市人民政府批準(zhǔn)協(xié)議書生效后，第一被訴人成為酒店合作方，理應(yīng)按合同承擔(dān)責(zé)任。雖然第一被訴人與W先生于1993年6月28日簽訂了“酒店目標(biāo)管理合同”，但W先生自1993年9月就赴X市進(jìn)行法律調(diào)查，至1995年3月下旬才返回香港，實(shí)際上未實(shí)際進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理酒店。
4．關(guān)于第一被訴人是否按約定上交承包金的問(wèn)題
申訴人稱，按照合作“合同”的規(guī)定，第一被訴人應(yīng)從1992年3月29日起向申訴人交納承包基金，同年6月29日就應(yīng)當(dāng)交納承包基金1，125，000元，截止1994年3月29日，應(yīng)向申訴人交950萬(wàn)元承包金，但分文未付。順延至第二次開(kāi)庭即1995年4月7日，第一被訴人應(yīng)交承包金1，500萬(wàn)元及利息2，686，841元，按照約定，無(wú)論經(jīng)營(yíng)盈虧，均應(yīng)按期交付。
第一被訴人辯稱，本酒店是由乙方承包經(jīng)營(yíng)，但是乙方并不一直是第一被訴人，他是后來(lái)才接替中國(guó)Y公司作為酒店乙方，在第一被訴人未接替舊乙方前，申訴人從未按合同規(guī)定向乙方收取承包款，而在第一被訴人剛準(zhǔn)備接管酒店之時(shí)，就提出要繳承包款，且將舊乙方拖欠的承包款也加在第一被訴人身上。何況申訴人至今沒(méi)有履行合作合同，連酒店的公章、車輛、財(cái)務(wù)帳本都私自拿走，第一被訴人根本就無(wú)法履行合同，他又拿什么向申訴人繳交承包金。第一被訴人希望申訴人按合同的規(guī)定履行自己的義務(wù)，辦理好驗(yàn)資手續(xù)，讓舊乙方按規(guī)定向第一被訴人辦理交接手續(xù)。清理好債權(quán)債務(wù)，第一被訴人一定會(huì)按規(guī)定向申訴人繳交承包金。
5．酒店在第一被訴人進(jìn)入合作經(jīng)營(yíng)前后所留下的債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)
申訴人稱，按照與第一、二被訴人于1991年12月3日簽訂的“合作經(jīng)營(yíng)（酒店）的協(xié)議書”第四條的規(guī)定，原中國(guó)Y公司己投入酒店的資金及債權(quán)債務(wù)由第一被訴人與該公司另行商定，第二條規(guī)定第一被訴人愿意取代中國(guó)Y公司在合同中規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，實(shí)際上第一被訴人在協(xié)議書被批準(zhǔn)之前已介入酒店的經(jīng)營(yíng)。另外在第一被訴人合作前后所留下的債務(wù)即大量貸款，在借款合同用途一欄內(nèi)均注明用于酒店的裝修、購(gòu)置設(shè)置、培訓(xùn)等方面。故酒店在此期間遺留下來(lái)的債務(wù)，應(yīng)該按照1990年9月23日合作合同第二十五條的約定由第一被訴人來(lái)承擔(dān)。
第一被訴人辯稱，從申訴人的證據(jù)材料看到，酒店所欠下的巨額債務(wù)，都是1992年7月份以前的，換一句話說(shuō)，都是第一被訴人沒(méi)有成為合作人之前所發(fā)生的事，也就是申訴人、舊乙方和第二被訴人拖欠的，這理所當(dāng)然與第一被訴人無(wú)關(guān)，應(yīng)當(dāng)由這三家共同負(fù)責(zé)。
裁決書簡(jiǎn)介
一、案情
1991年1月15日經(jīng)深圳市人民政府批準(zhǔn)成立了一家中外合作企業(yè)——×酒店（以下簡(jiǎn)稱酒店），并于1991年3月29日取得中華人民共和國(guó)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營(yíng)范圍為利用現(xiàn)有Z大廈A座裙樓及十六至二十五層建筑面積開(kāi)設(shè)的客房及配套的中西餐廳、商務(wù)中心，合作期限為十年，投資總額為人民幣1，500萬(wàn)元，注冊(cè)資本為人民幣1，050萬(wàn)元。初期合作三方為申訴人（甲方）、中國(guó)Y公司（乙方）、香港A公司（丙方），三方于1990年9月23日簽訂了“合作經(jīng)營(yíng)酒店的合同”及酒店的章程。
合同中與本案爭(zhēng)議有關(guān)的內(nèi)容如下：
第六條：酒店由甲方提供經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地和設(shè)備，乙、丙方提供部分資金和經(jīng)營(yíng)器具等共同合作，三方按各自提供的條件，確定其利益的分享。
第七條：三方同意合作經(jīng)營(yíng)期間酒店的經(jīng)營(yíng)管理統(tǒng)一由乙方進(jìn)行獨(dú)立經(jīng)營(yíng)、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧、自承債務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)、依法納稅，并按本合同第九章第二十二條規(guī)定向甲方依時(shí)足額撥交承包基金。
第八條：合作經(jīng)營(yíng)的目的是，本著為深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)的發(fā)展繁榮和服務(wù)的愿望，采用先進(jìn)的現(xiàn)代化經(jīng)營(yíng)管理和人事管理方法，為國(guó)內(nèi)、外賓客提供佳服務(wù)，使合作各方都獲得滿意的經(jīng)濟(jì)效益。
……
第十一條：酒店的投資總額為人民幣壹仟伍佰萬(wàn)元，酒店的注冊(cè)資本為壹仟零伍拾萬(wàn)元人民幣，由乙、丙方的投資組成。
第十二條：甲方提供的條件：在Z 大廈A座提供總建筑面積為14，826平方米的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地，另供部分地面停車場(chǎng)。如今后甲方建好地下停車場(chǎng)時(shí)，可免費(fèi)提供500平方米的地下停車場(chǎng)面積；提供大廈配套的電梯、中央空調(diào)、鍋爐、發(fā)電機(jī)組、電話系統(tǒng)、消防系統(tǒng)、保安系統(tǒng)、供水系統(tǒng)等設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)系統(tǒng)；提供的旅業(yè)客戶（不包括第25層高級(jí)套房的裝飾）按原設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)裝飾完畢，并負(fù)責(zé)旅業(yè)客房室內(nèi)彩電、小冰箱和家具的配置。
第十三條：乙方提供的條件：提供總額為壹仟萬(wàn)元人民幣的現(xiàn)款作為酒店開(kāi)業(yè)前整幢大廈的裝飾和完善設(shè)施用款；酒店經(jīng)營(yíng)所需全部流動(dòng)資金、低值易耗品費(fèi)用和開(kāi)辦費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)；自行購(gòu)置經(jīng)營(yíng)所需要的有關(guān)設(shè)備。
第十四條：丙方提供的條件：提供總額相當(dāng)于人民幣伍佰萬(wàn)元的港幣（按匯入日國(guó)家牌價(jià)匯率計(jì)算），作為Z大廈A座的裝飾和進(jìn)口有關(guān)裝飾材料及設(shè)備等用款。
第十五條：乙方和丙方提供的投資現(xiàn)款應(yīng)分兩期匯入甲方在深圳特區(qū)銀行開(kāi)立的帳戶（此條在之后簽訂的兩份協(xié)議中已經(jīng)更改）。
第十六條：在大廈投入使用前，因酒店經(jīng)營(yíng)和完善大廈功能的需要，需在原設(shè)計(jì)方案的基礎(chǔ)上進(jìn)行局部更新改造或提高裝飾標(biāo)準(zhǔn)，費(fèi)用超出乙、丙方提供的壹仟伍佰萬(wàn)元人民幣的合作資金時(shí)，其超出部分由乙方負(fù)責(zé)提供資金，待工程全部完工經(jīng)驗(yàn)資確認(rèn)后，可作為乙方向甲方投資入股的資金，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
第十七條:甲方的責(zé)任: 負(fù)責(zé)完成Z大廈A座原設(shè)計(jì)的全部土建、主要設(shè)備安裝工程；協(xié)助乙方完成酒店的擴(kuò)建和裝飾工程……
第十八條: 乙方的責(zé)任: 負(fù)責(zé)酒店的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)和管理工作，并按合同第十三條、第十五條、第十六條提供資金……
第十九條：丙方的責(zé)任：按照合同第十四條、第十五條提供資金，負(fù)責(zé)以香港及其他國(guó)家和地區(qū)購(gòu)置酒店開(kāi)業(yè)所需的、并經(jīng)三方商定認(rèn)可的建筑材料、機(jī)電設(shè)備、裝飾材料、辦公用具和辦理境外的有關(guān)手續(xù)。
第二十條: 合作經(jīng)營(yíng)期限為拾年，從深圳市人民政府批準(zhǔn)、領(lǐng)取工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起算。
……
第二十二條：
1．乙方在獨(dú)立經(jīng)營(yíng)期間無(wú)論盈虧，均應(yīng)按本合同規(guī)定向甲方依時(shí)足額撥交人民幣，拾年共為伍仟伍佰萬(wàn)元（其中折舊費(fèi)為壹仟伍佰萬(wàn)元）。考慮到乙方經(jīng)營(yíng)初期需要有一個(gè)起步的過(guò)程，經(jīng)協(xié)商同意第一年應(yīng)交的資金可延期分?jǐn)偟揭院竽甓葍?nèi)交納，即各年度應(yīng)交納的金額分別為: 第二年450萬(wàn)元，第三年500萬(wàn)元，第四年550萬(wàn)元，第五年750萬(wàn)元，第六年750萬(wàn)元，第八年700萬(wàn)元，第九年600萬(wàn)元，第十年450萬(wàn)元。
2．乙方向甲方交納承包基金每年分四次，每次為年度額的25％，其具體交納時(shí)間為每一個(gè)季度末。
3．乙方按規(guī)定向甲方交足款項(xiàng)后，剩余的利潤(rùn)由乙方與丙方按各自的投資比例分配（具體分配由乙、丙方自行協(xié)商）（該款在此后的協(xié)議中有更改）。
……
第二十五條:乙方經(jīng)營(yíng)期滿或中途中止合同時(shí)，其經(jīng)營(yíng)期間的債權(quán)債務(wù)，均由乙方負(fù)責(zé)清償。本酒店的一切財(cái)產(chǎn)（包括乙方和甲方投入的資金、設(shè)備、用具）均應(yīng)在正常營(yíng)業(yè)的情況下全部無(wú)償歸甲方所有，并保證全部固定資產(chǎn)及設(shè)備的完好。如有損壞，由乙方負(fù)責(zé)補(bǔ)償或修理。
……
第四十三條:本合同及其附件的修改或補(bǔ)充，必須經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商一致，簽署書面協(xié)議，并報(bào)經(jīng)深圳市人民政府批準(zhǔn)方能生效。
……
第四十四條：乙、丙任何一方未按本合同的規(guī)定依期如數(shù)提交應(yīng)交的投資款額，超過(guò)酒店注冊(cè)之日起半年，則甲方有權(quán)單方申請(qǐng)終止合同書，但乙方應(yīng)如數(shù)上交原應(yīng)交的承包基金，如造成經(jīng)濟(jì)損失的，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)賠償。
……
第四十六條：若乙方不能按本合同規(guī)定向甲方交納承包款項(xiàng)，逾期屆滿一年的，視作乙方違約，甲方有權(quán)終止合同，并報(bào)請(qǐng)深圳市有關(guān)部門批準(zhǔn)。
第四十七條：由于一方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)或嚴(yán)重違反合同、章程規(guī)定造成酒店無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)或無(wú)法達(dá)到合同規(guī)定的經(jīng)營(yíng)目的，視為違約方單方面終止合同，對(duì)方有權(quán)向違約的一方索賠。
第四十八條：為維護(hù)甲方的利益，乙、丙方同意在酒店注冊(cè)登記后預(yù)付人民幣200萬(wàn)元作為履約的保證金，并以乙、丙方總投資作為違約的風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保。
……
第五十一條：凡因本合同所發(fā)生的，或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，三方首先應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決，如果協(xié)商不能解決，應(yīng)提請(qǐng)中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)深圳分會(huì)仲裁。仲裁的裁決是終局的，對(duì)三方都有約束力。
第五十二條：在仲裁過(guò)程中，除三方有爭(zhēng)議正在進(jìn)行仲裁的部分外，本合同應(yīng)繼續(xù)履行。
……
第五十四條：按照本合同規(guī)定的各項(xiàng)原則所訂立的協(xié)議、合同、章程都是合同的組成部分。在規(guī)定的經(jīng)營(yíng)期內(nèi)，未經(jīng)甲方同意不得將酒店的部分或全部經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給第三方，否則其轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包協(xié)議、合同無(wú)效，并按違約處理。
章程第四章第十一條規(guī)定：根據(jù)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則，酒店的產(chǎn)權(quán)屬甲方所有；在合作期間，乙方享有經(jīng)營(yíng)權(quán)，經(jīng)營(yíng)所需一切費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)。
酒店成立后，申訴人、中國(guó)Y公司與香港A公司又中止了原來(lái)的合作關(guān)系。1991年5月20日，申訴人、中國(guó)Y公司與第二被訴人香港B公司達(dá)成“合作經(jīng)營(yíng)（酒店）的協(xié)議書”，由第二被訴人香港B公司取代原合作的丙方香港A公司參與合作。協(xié)議中約定：第二被訴人承認(rèn)深圳市人民政府于1991年1月15日批準(zhǔn)的合同和章程，愿意取代香港A公司在合同中的權(quán)利和義務(wù)；甲、乙、丙三方同意將合同和章程中的香港A公司改為第二被訴人；按合同規(guī)定，丙方的投資總額為相當(dāng)于人民幣500萬(wàn)元的港幣（按匯入日國(guó)家牌價(jià)匯率計(jì)算），要求在本協(xié)議生效后十五天內(nèi)將投資總額的50％匯入甲方在深圳特區(qū)開(kāi)設(shè)的帳戶，余下部分遲在本協(xié)議批準(zhǔn)生效（自深圳市人民政府批準(zhǔn)之日）后三個(gè)月內(nèi)匯入。1991年8月9日，深圳市人民政府批覆同意酒店變更股東，丙方股東由香港A公司變更為第二被訴人。
此后，中國(guó)Y公司又退出合作。1991年12月31日，申訴人（甲方）、第一被訴人廣東C公司（乙方）、第二被訴人（丙方）三方就由第一被訴人接替中國(guó)Y公司參加合作經(jīng)營(yíng)事宜簽訂了一份“合作經(jīng)營(yíng)（酒店）的協(xié)議書”（以下簡(jiǎn)稱協(xié)議書），協(xié)議書主要內(nèi)容如下：
一、中國(guó)Y公司終止與申訴人、第二被訴人合作經(jīng)營(yíng)深圳X酒店，改由申訴人、第一被訴人、第二被訴人三方繼續(xù)合作經(jīng)營(yíng)。
二、第一被訴人承認(rèn)和履行深圳市人民政府于1991年1月15日批準(zhǔn)的合同和章程，愿意取代中國(guó)Y公司在合同中規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。
三、三方同意將合同和章程中的中國(guó)Y公司改為第一被訴人。酒店的名稱、經(jīng)營(yíng)的目的、范圍、規(guī)模、投資總額、注冊(cè)資本、各方提供的條件和應(yīng)負(fù)的責(zé)任、經(jīng)營(yíng)期限、經(jīng)營(yíng)管理，以及董事會(huì)的組成結(jié)構(gòu)等等，均按照原合同和章程條款的規(guī)定不變。
四、按合同的規(guī)定，第一被訴人的投資總額為人民幣壹仟萬(wàn)元整，第一被訴人同意在本協(xié)議生效之日起一個(gè)月內(nèi)按規(guī)定落實(shí)全部投資。中國(guó)Y公司已投入酒店的資金及債權(quán)債務(wù)由第一被訴人與該公司另行商定解決。
五、本協(xié)議書經(jīng)深圳市人民政府批準(zhǔn)生效，原合同和章程繼續(xù)執(zhí)行。
1992年5月16日，深圳市人民政府批覆同意酒店“乙方股東”由中國(guó)Y公司變更為第一被訴人，并同意申訴人及第一、二被訴人酒店后合作的三方——申訴人、第一被訴人、第二被訴人于1991年12月3日在深圳簽訂的協(xié)議書。
此后，三方當(dāng)事人開(kāi)始履行合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議。在經(jīng)營(yíng)期間，當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議，申訴人根據(jù)合同中的仲裁條款，遂向深圳分會(huì)提交仲裁申請(qǐng)書，提出如下仲裁請(qǐng)求：
（一）裁決解除“合作經(jīng)營(yíng)酒店的合同”和“酒店章程”，終止合作。
（二）裁決申訴人收回提供給酒店的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所14，826平方米和設(shè)備。
（三）裁決第一被訴人交付逾期尚未交付的投資款1，000萬(wàn)元和被訴人向申訴人繳納承包基金950萬(wàn)元（1992年3月29日至1994年3月29日）。
（四）裁決第一被訴人立即清償承包經(jīng)營(yíng)酒店期間的全部債權(quán)債務(wù)。
（五）裁決第一被訴人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)以及與此相關(guān)的一切費(fèi)用。
1995年4月8日，申訴人又變更請(qǐng)求第一被訴人支付承包金數(shù)額，由截止1994年3月29日的950萬(wàn)元，順延到1995年4月7日應(yīng)支付承包金1，500萬(wàn)元及利息2，686，841元。
申訴人在1994年8月17日追加第二被訴人的補(bǔ)充仲裁申請(qǐng)書中，以第二被訴人沒(méi)有按照合同履行投資義務(wù)為由，請(qǐng)求裁決終止與第二被訴人的合作。
本案三方當(dāng)事人的爭(zhēng)議集中于以下五個(gè)問(wèn)題。
1．關(guān)于申訴人的主體資格問(wèn)題
申訴人主張其向深圳分會(huì)提出仲裁，是依據(jù)1993年4月18日在某市花溪賓館召開(kāi)的申訴人第二屆董事會(huì)第三次會(huì)議董事會(huì)決議和1993年8月5日申訴人正副董事長(zhǎng)會(huì)議的決定，上述決議和決定，授予申訴人委派的董事長(zhǎng)對(duì)酒店發(fā)生一切重大問(wèn)題有臨時(shí)處置權(quán)。
第一被訴人辯稱，他是申訴人中的一家大股東，也是董事會(huì)的董事之一；但事前、事后從沒(méi)有見(jiàn)過(guò)董事會(huì)的任何決議文件。按照公司法和公司章程的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)對(duì)此重大事項(xiàng)作出決定，董事長(zhǎng)一人無(wú)權(quán)作出決定。申訴人行使仲裁的行為是不合法的。
第二被訴人辯稱：申訴人作為股份有限公司，行使仲裁權(quán)是有條件的。根據(jù)申訴人“章程”關(guān)于董事會(huì)權(quán)利中沒(méi)有公司發(fā)生糾紛能提出仲裁或訴訟權(quán)利，但在股東大會(huì)行使的第十一項(xiàng)權(quán)利，即對(duì)本公司其他重要事項(xiàng)作出決議便作了決定，本次仲裁屬于申訴人的重大事宜，故應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議。申訴人所主張的董事會(huì)授權(quán)與正副董事長(zhǎng)會(huì)議決議均違反了申訴人的“章程”。
2．關(guān)于第一被訴人、第二被訴人的實(shí)際投資問(wèn)題
申訴人稱，按照合同規(guī)定，第一被訴人“提供總額為1，000萬(wàn)元人民幣現(xiàn)款作為酒店開(kāi)業(yè)前整幢大廈的裝飾和完善設(shè)施用款?！钡诙辉V人“提供相當(dāng)于人民幣500萬(wàn)元的港幣，作為Z 大廈A座的裝飾和進(jìn)口有關(guān)裝飾材料及設(shè)備等用款?！薄霸诖髲B投入使用前因酒店經(jīng)營(yíng)和完善大廈功能的需要，需在原設(shè)計(jì)方案的基礎(chǔ)上進(jìn)行局部更新，改造或提高裝飾標(biāo)準(zhǔn)費(fèi)用超出乙、丙方提供的1，500萬(wàn)元人民幣合作基金時(shí)，其超出部分由乙方提供資金。”酒店裝飾工程款超出1，500萬(wàn)元部分為人民幣13，030，420.7元，港幣4，090，461.53元，此款應(yīng)由第一被訴人提供；而第一被訴人除參與合作前借款1，000萬(wàn)元給酒店外，根本沒(méi)有按照規(guī)定投資，至今分文未付。合同規(guī)定酒店所需全部流動(dòng)資金，低值易耗品，開(kāi)辦費(fèi)和酒店經(jīng)營(yíng)所需的設(shè)備由第一被訴人提供；而實(shí)際上，酒店電子設(shè)備、家具、餐廳器具、低值易耗品的帳面金額港幣17，863，156.91元，第一被訴人沒(méi)有負(fù)擔(dān)分文。酒店開(kāi)辦費(fèi)帳面金額人民幣8，771，214.36元，第一，被訴人僅提供20萬(wàn)元。上述事實(shí)證明第一被訴人沒(méi)有按照“合同”和《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定提供投資合作條件，才致使酒店債臺(tái)高筑。申訴人另訴稱，第二被訴人沒(méi)有按照“合同”履行投資義務(wù)，在酒店沒(méi)有任何投資。并在以后的補(bǔ)充材料中對(duì)第二被訴人的所謂投資由三筆構(gòu)成，提出異議：第一筆開(kāi)辦費(fèi)港幣934，601.82元。按合同規(guī)定，開(kāi)辦費(fèi)應(yīng)由第一被訴人提供，如果開(kāi)辦費(fèi)存在的話，應(yīng)由兩個(gè)被訴人之間解決，與酒店無(wú)關(guān)?，F(xiàn)只有第二被訴人自己開(kāi)出的清單作為憑證，既沒(méi)有發(fā)票又沒(méi)有其他證據(jù)證明是用于酒店。第二筆給酒店供應(yīng)餐具固定資產(chǎn)共計(jì)港幣4，747，028.80元。該清單無(wú)合同、報(bào)關(guān)單、運(yùn)輸單和驗(yàn)收單來(lái)證實(shí)。同時(shí)第二被訴人所列明貨物屬于餐具之類，按照合同規(guī)定，也是應(yīng)由第一被訴人提供，而不應(yīng)由第二被訴人提供，不能作為投資。其次，自1991年10月至1992年11月，酒店預(yù)付給第二被訴人購(gòu)貨定金及代付貨款共計(jì)11筆港幣4，068，000元、人民幣405，000元，總計(jì)人民幣3，320，960元。酒店己付清了貨款，不存在投資問(wèn)題。第三筆500萬(wàn)元，以湖南省某公司匯酒店貨款記帳，即以該公司與香港C公司購(gòu)銷3，278臺(tái)“康佳”彩電名義匯入酒店帳戶。后經(jīng)該公司證實(shí)，此款是真借貸款假投資。目前酒店帳上仍掛欠該公司貨款和利息600萬(wàn)元。
第一被訴人辯稱，協(xié)議書經(jīng)深圳市政府的批準(zhǔn)生效后其已投入了合作資金，但申訴人沒(méi)有依法為第一被訴人驗(yàn)資。早在建設(shè)Z大廈時(shí)，申訴人遇到資金困難，工程無(wú)法進(jìn)行，向第一被訴人借款一千萬(wàn)元人民幣，后因其無(wú)法償還，才邀請(qǐng)被訴人參加合作。從1991年5月13日起，第一被訴人分別三次將借款匯給酒店。一年中，只收了補(bǔ)償款228萬(wàn)元和利息66萬(wàn)元外，尚欠利息66萬(wàn)元正。因?yàn)樵?992年5月16日前，第一被訴人因?yàn)闆](méi)有被批準(zhǔn)作為酒店的合作人，是無(wú)權(quán)向酒店投資的。故在此前，第一被訴人執(zhí)行借款合同，收取借款利息是無(wú)可非議的。在市政府批準(zhǔn)作為酒店合作的新乙方之后，按照合作協(xié)議和章程的規(guī)定，第一被訴人就應(yīng)當(dāng)向酒店提交一千萬(wàn)元人民幣。按照一般的運(yùn)作程序，酒店應(yīng)當(dāng)將一千萬(wàn)元人民幣的借款和利息還給第一被訴人，然后再投入酒店，但為了減少麻煩而將借款直接作為投資款投入酒店，不再收取利息和補(bǔ)償也是可以的。故在投資問(wèn)題上，只要分清了第一被訴人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的時(shí)間、期限，就不難解決第一被訴人有沒(méi)有投資的問(wèn)題。申訴人提出第一被訴人沒(méi)有投資，并以此為理由不讓驗(yàn)資是根本沒(méi)有理由的。
第二被訴人辯稱：按1990年9月23日的合同，第二被訴人只要投入總額相當(dāng)于人民幣伍佰萬(wàn)元的港幣作為Z大廈A座的裝飾和進(jìn)口有關(guān)裝飾材料及設(shè)備等用款即可。事實(shí)上，第二被訴人在1992年7月份前后，己陸續(xù)分幾次將價(jià)值約800萬(wàn)元港幣的實(shí)物投入到了酒店，這才保證酒店能按時(shí)按期開(kāi)業(yè)。此外在酒店開(kāi)業(yè)后，第一被訴人又相繼投了1，500萬(wàn)元的資金，但因證據(jù)被查封等客觀因素，只能大概陳述投資的數(shù)量和時(shí)間。此外，1990年9月23日合同及1991年12月3日的協(xié)議書中，并沒(méi)有約定第二被訴人履行投資義務(wù)的明確時(shí)間。事實(shí)上，被訴人己于1992年7月酒店開(kāi)業(yè)前后投入大大超過(guò)合同中所規(guī)定的投資金額。
3．第一被訴人是否存在將酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)包的問(wèn)題
申訴人稱，按照合同、章程的規(guī)定，酒店由第一被訴人承包經(jīng)營(yíng)，但第一被訴人卻違約，暗地里先后三次背著申訴人將酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)包，從中漁利，這也是導(dǎo)致酒店債臺(tái)高筑的又一原因。第轉(zhuǎn)包是1992年1月16日，第一被訴人同Z公司簽訂了“關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)酒店協(xié)議書”，該協(xié)議書規(guī)定酒店由深圳Z公司實(shí)行獨(dú)立經(jīng)營(yíng)管理、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧、自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，由E先生、F先生分別擔(dān)任總經(jīng)理、副總經(jīng)理。第一被訴人為了掩蓋其非法轉(zhuǎn)包經(jīng)營(yíng)權(quán)的事實(shí)真相，于1992年7月20日又再次致函申訴人，委托E擔(dān)任酒店董事和出任酒店總經(jīng)理。E先生等人利用非法承包酒店而控制酒店公章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等條件，大肆對(duì)外舉債和擔(dān)保，造成酒店欠款9，000余萬(wàn)元。第二次轉(zhuǎn)包是1993年4月25日，第一被訴人公開(kāi)致函酒店委托第二被訴人經(jīng)營(yíng)酒店。1993年6月28日，第一被訴人暗中與W先生（第二被訴人的業(yè)主）簽訂了“酒店目標(biāo)管理（承包）合同”，第一被訴人將酒店交給W先生承包經(jīng)營(yíng)6年，從1993年8月1日至1999年7月31日，除每年收承包金2，000萬(wàn)元外，還性收取W先生承包風(fēng)險(xiǎn)抵押金1，000萬(wàn)元。第三次轉(zhuǎn)包是1993年12月14日，第一被訴人同深圳市丙公司簽訂協(xié)議書，將酒店經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓給該公司，每年收取承包金2，600萬(wàn)元。
第一被訴人辯稱，根據(jù)“合同”第六條和“章程”第十一條、第十二條規(guī)定，本酒店由合同乙方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)，申訴人應(yīng)當(dāng)將經(jīng)營(yíng)權(quán)交給第一被訴人經(jīng)營(yíng)。但申訴人至今也沒(méi)有全部將經(jīng)營(yíng)權(quán)交給第一被訴人，令第一被訴人至今仍無(wú)法掌握和控制酒店。此外，還沒(méi)有提供應(yīng)當(dāng)提供的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地給酒店經(jīng)營(yíng)，如按合同規(guī)定，其應(yīng)當(dāng)提供500平方米的地下停車場(chǎng)給酒店，但是至今沒(méi)有提供，也沒(méi)有按照合同的規(guī)定為酒店辦理合法的經(jīng)營(yíng)手續(xù)，即沒(méi)有為酒店年審，辦理稅務(wù)登記證。至于將酒店交給E先生、W先生等人經(jīng)營(yíng)是申訴人所為，也是其控制酒店經(jīng)營(yíng)的手段之一。E先生在第一被訴人未加入酒店作為合作人之前就是酒店總經(jīng)理，留用E是我們加入酒店的條件之一。申訴人未經(jīng)第一被訴人同意，還擅自讓深圳市丙公司亂改酒店的設(shè)備和裝置，如果申訴人還尊重第一被訴人的話，應(yīng)當(dāng)先報(bào)其同意，然后再報(bào)申訴人通過(guò)。
第二被訴人辯稱，第一被訴人早在1991年11月30日就出具委托書委派G先生為酒店副董事長(zhǎng)，委派E先生、H先生為酒店董事，證明第一被訴人當(dāng)時(shí)已介入酒店經(jīng)營(yíng)。1992年5月16日深圳市人民政府批準(zhǔn)協(xié)議書生效后，第一被訴人成為酒店合作方，理應(yīng)按合同承擔(dān)責(zé)任。雖然第一被訴人與W先生于1993年6月28日簽訂了“酒店目標(biāo)管理合同”，但W先生自1993年9月就赴X市進(jìn)行法律調(diào)查，至1995年3月下旬才返回香港，實(shí)際上未實(shí)際進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理酒店。
4．關(guān)于第一被訴人是否按約定上交承包金的問(wèn)題
申訴人稱，按照合作“合同”的規(guī)定，第一被訴人應(yīng)從1992年3月29日起向申訴人交納承包基金，同年6月29日就應(yīng)當(dāng)交納承包基金1，125，000元，截止1994年3月29日，應(yīng)向申訴人交950萬(wàn)元承包金，但分文未付。順延至第二次開(kāi)庭即1995年4月7日，第一被訴人應(yīng)交承包金1，500萬(wàn)元及利息2，686，841元，按照約定，無(wú)論經(jīng)營(yíng)盈虧，均應(yīng)按期交付。
第一被訴人辯稱，本酒店是由乙方承包經(jīng)營(yíng)，但是乙方并不一直是第一被訴人，他是后來(lái)才接替中國(guó)Y公司作為酒店乙方，在第一被訴人未接替舊乙方前，申訴人從未按合同規(guī)定向乙方收取承包款，而在第一被訴人剛準(zhǔn)備接管酒店之時(shí)，就提出要繳承包款，且將舊乙方拖欠的承包款也加在第一被訴人身上。何況申訴人至今沒(méi)有履行合作合同，連酒店的公章、車輛、財(cái)務(wù)帳本都私自拿走，第一被訴人根本就無(wú)法履行合同，他又拿什么向申訴人繳交承包金。第一被訴人希望申訴人按合同的規(guī)定履行自己的義務(wù)，辦理好驗(yàn)資手續(xù)，讓舊乙方按規(guī)定向第一被訴人辦理交接手續(xù)。清理好債權(quán)債務(wù)，第一被訴人一定會(huì)按規(guī)定向申訴人繳交承包金。
5．酒店在第一被訴人進(jìn)入合作經(jīng)營(yíng)前后所留下的債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)
申訴人稱，按照與第一、二被訴人于1991年12月3日簽訂的“合作經(jīng)營(yíng)（酒店）的協(xié)議書”第四條的規(guī)定，原中國(guó)Y公司己投入酒店的資金及債權(quán)債務(wù)由第一被訴人與該公司另行商定，第二條規(guī)定第一被訴人愿意取代中國(guó)Y公司在合同中規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，實(shí)際上第一被訴人在協(xié)議書被批準(zhǔn)之前已介入酒店的經(jīng)營(yíng)。另外在第一被訴人合作前后所留下的債務(wù)即大量貸款，在借款合同用途一欄內(nèi)均注明用于酒店的裝修、購(gòu)置設(shè)置、培訓(xùn)等方面。故酒店在此期間遺留下來(lái)的債務(wù)，應(yīng)該按照1990年9月23日合作合同第二十五條的約定由第一被訴人來(lái)承擔(dān)。
第一被訴人辯稱，從申訴人的證據(jù)材料看到，酒店所欠下的巨額債務(wù)，都是1992年7月份以前的，換一句話說(shuō)，都是第一被訴人沒(méi)有成為合作人之前所發(fā)生的事，也就是申訴人、舊乙方和第二被訴人拖欠的，這理所當(dāng)然與第一被訴人無(wú)關(guān)，應(yīng)當(dāng)由這三家共同負(fù)責(zé)。