第十六章 國際民事訴訟法
一、民事訴訟中的國際因素主要有:訴訟當(dāng)事人中有外國人;訴訟客體是涉外民事法律關(guān)系;引用的證據(jù)具有涉外因素;法院應(yīng)適用外國法作為案件的準(zhǔn)據(jù)法;訴訟請求是外國法院或其他機構(gòu)的判決在內(nèi)國的承認或執(zhí)行;訴訟程序涉及的是國際司法協(xié)助問題等。
二、國際民事訴訟法的淵源:(一)國內(nèi)立法。國際民事訴訟中的程序規(guī)則只適用法院地法。(二)國際條約。
三、在對外國人的民事訴訟地位方面,當(dāng)今世界各國普遍采用國民待遇原則,即在國際民事訴訟中,賦予在本國境內(nèi)的外國人享有和本國公民同等的民事訴訟權(quán)利并承擔(dān)同等的民事訴訟義務(wù)。根據(jù)有關(guān)國際條約的規(guī)定,均及于難民和無國籍人,一般也及于外國法人和其他組織。
各國一般同時規(guī)定要以對等或互惠為條件。此種互惠或?qū)Φ?,一般是采取推定原則。
中國1991年《民事訴訟法第五條》規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的,中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利,實行對等原則。
四、在解決外國人的民事訴訟權(quán)利能力問題時,除了在總體上明確應(yīng)適用國民待遇外,還應(yīng)注意以下幾點:(1)從原則上說,外國人的民事訴訟權(quán)利能力通常是要由他們的屬人法來決定的。(2)即使內(nèi)國從法律上對外國人的實體民事權(quán)利加以某些限制,但這些限制并不必然同時要及于外國人的民事訴訟權(quán)利能力。(3)現(xiàn)在已有越來越多的國際條約,明確約定相互對締約他方的公民和法人等的民事訴訟地位給予國民待遇。
五、外國人的訴訟行為能力。通常,各國在規(guī)定外國人的民事訴訟行為能力也是適用其屬人法的同時,往往還作補充規(guī)定:即如果根據(jù)法院地法,有關(guān)的外國人有民事訴訟行為能力則不問其屬人法規(guī)定如何,就認為外國人有民事訴訟行為能力。
中國的《民事訴訟法》及其他立法沒有直接對外國人的民事訴訟權(quán)利能力和民事訴訟行為能力的法律適用問題作出明確的規(guī)定。但根據(jù)中國人民法院1988年《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見(試行)》第180條的規(guī)定,即:外國人的民事訴訟行為能力適用其本國法,但如依其本國法律為無民事行為能力,而依中國法律為有民事訴訟行為能力,則應(yīng)認定該外國人在中國有民事訴訟行為能力。
六、訴訟費用擔(dān)保,通常是指外國人或在內(nèi)國未設(shè)有住所的人在內(nèi)國法院提起民事訴訟時,應(yīng)被告的請求或依內(nèi)國法律的規(guī)定,為防止其濫用訴訟權(quán)利,或防止其敗訴后不支付訴訟費用,而由內(nèi)國法院責(zé)令原告提供的擔(dān)保。這種擔(dān)保制度中的訴訟費用僅是指除了案件受理費以外的為進行訴訟所必需而應(yīng)由當(dāng)事人負擔(dān)的實際開支,諸如當(dāng)事人、證人、鑒定人、翻譯人員的差旅費、出庭費等。目前多數(shù)國家仍對未在國內(nèi)設(shè)立住所或在國內(nèi)沒有財產(chǎn)的原告要求提供此種擔(dān)保。
對于訴訟費用擔(dān)保問題,中國經(jīng)歷了從要求外國人提供擔(dān)保到實行在互惠前提下互免擔(dān)保的變遷過程。中國人民法院1984年發(fā)布的《民事訴訟收費辦法(試行)》特別規(guī)定“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院進行訴訟,應(yīng)當(dāng)對訴訟費用提供擔(dān)保”。目前中國已改為實行在互惠對等條件下的國民待遇原則。人民法院1989年通過的《人民法院訴訟收費辦法》明文規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院進行訴訟,適用本辦法。但外國法院對我國公民、企業(yè)和組織的訴訟費用負擔(dān),與其本國公民、企業(yè)和組織不同等對待的,人民法院按對等原則處理。
司法救助,也稱為訴訟救助或法律援助。司法救助的范圍要比訴訟費用減免的范圍略大些。司法救助除了包括訴訟費用減免之外,還包括其他費用如執(zhí)行費用、律師費用的減免等。根據(jù)1980年訂于海牙的《國際司法救助公約》的規(guī)定,司法救助的范圍還包括法律咨詢。
一國法院在作出是否給予外國當(dāng)事人以司法救助時,通常要考慮下面幾方面因素:(1)當(dāng)事人確實沒有支付訴訟費用的能力;(2)訴訟并非顯然無勝訴希望;(3)當(dāng)事人提出了訴訟費用減免的申請;(4)外國當(dāng)事人國籍國跟內(nèi)國有條約關(guān)系或互惠關(guān)系的存在。
中國對外國當(dāng)事人實行的是互惠的國民待遇原則,為此,外國籍當(dāng)事人交納訴訟費用確有困難的,同樣可以向中國人民法院申請緩交、減交或者免交。
1989年人民法院頒布的《人民法院訴訟收費辦法》第27條也明確規(guī)定,當(dāng)事人交納訴訟費用確有困難的,可向人民法院申請緩交、減交或者免交。是否緩交、減交或者免交,由人民法院審查決定。1999年人民法院公布了《<人民法院訴訟收費辦法>補充規(guī)定》,要求人民法院根據(jù)案件具體情況決定當(dāng)事人緩交、減交或者免交訴訟費用。
此外,人民法院于2000年發(fā)布了《關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人提供司法救助的規(guī)定》。內(nèi)容是,第二條:司法救助,是指人民法院對于當(dāng)事人為維護自己的合法權(quán)益,向人民法院提起民事、行政訴訟,但經(jīng)濟確有困難的,實行訴訟費用的緩交、減交、免交。當(dāng)事人符合本規(guī)定第二條并具有下列情形之一的,可以向人民法院申請司法救助:
(一)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金的;
(二)孤寡老人、孤兒和農(nóng)村“五保戶”;
(三)沒有固定生活來源的殘疾人、患有嚴(yán)重疾病的人;
(四)國家規(guī)定的優(yōu)撫、安置對象;
(五)追索社會保險金、勞動報酬和經(jīng)濟補償金的;
(六)交通事故、醫(yī)療事故、工傷事故、產(chǎn)品質(zhì)量事故或者其他人身傷害事故的受害人,請求賠償?shù)模?BR> (七)因見義勇為或為保護社會公共利益致使自己合法權(quán)益受到損害,本人或者近親屬請求賠償或經(jīng)濟補償?shù)模?BR> (八)進城務(wù)工人員追索勞動報酬或其他合法權(quán)益受到侵害而請求賠償?shù)模?BR> (九)正在享受城市居民最低生活保障、農(nóng)村特困戶救濟或者領(lǐng)取失業(yè)保險金,無其他收入的;
(十)因自然災(zāi)害等不可抗力造成生活困難,正在接受社會救濟,或者家庭生產(chǎn)經(jīng)營難以為繼的;
(十一)起訴行政機關(guān)違法要求農(nóng)民履行義務(wù)的;
(十二)正在接受有關(guān)部門法律援助的;
(十三)當(dāng)事人為社會福利機構(gòu)、敬老院、優(yōu)撫醫(yī)院、精神病院、SOS兒童村、社會救助站、特殊教育機構(gòu)等社會公共福利單位的;
(十四)其他情形確實需要司法救助的。
它還對司法救助的提出、受禮和審查及減交比例等作了規(guī)定。
根據(jù)《民事訴訟法》第5條和《人民法院訴訟收費辦法》第35條的規(guī)定,中國對外國當(dāng)事人實行的是互惠的國民待遇原則,為此,外國國籍當(dāng)事人交納訴訟費用確有困難的,同樣可以向我國人民法院申請緩交,減交或者免交。此外,我國跟外國締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定對訴訟費用的減免一般均作了專門規(guī)定。
各國一般都規(guī)定,外國當(dāng)事人如果想要委托律師代為訴訟行為,只能委托在法院地國執(zhí)業(yè)的律師擔(dān)任訴訟代理人。
領(lǐng)事代理是指一個國家的領(lǐng)事可以根據(jù)有關(guān)國家的訴訟立法和有關(guān)國際條約的規(guī)定,在其轄區(qū)內(nèi)的駐在國法院依照職權(quán)代表派遣國國民或法人參與有關(guān)的訴訟,以保護派遣國國民或法人在駐在國的合法權(quán)益。1963年訂立的《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》就明確肯定了領(lǐng)事代理制度。
中國《民事訴訟法》規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。該法還規(guī)定:在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。
中國人民法院于1992年分布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定:涉外民事訴訟的外籍當(dāng)事人,可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員,在作為當(dāng)事人的本國國民不在中國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在中國聘請中國律師或中國公民代理民事訴訟。
國際民事管轄權(quán):是指一國法院依據(jù)本國締結(jié)的或參加的國際條約和國內(nèi)法對特定的涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。行使國際民事管轄權(quán)的法律根據(jù)是國際條約和國內(nèi)立法。
在國際民事訴訟中,管轄權(quán)問題有著十分重要的意義。首先,正確解決國際民事管轄權(quán),關(guān)系到維護國家的主權(quán),管轄權(quán)是國家主權(quán)在涉外民事司法程序中的必然延伸和表現(xiàn)。其次,正確解決國際民事管轄權(quán),既關(guān)系到本國公民、法人乃至國家的民事權(quán)益得到及時、有效的保護,也關(guān)系到國家國際民商事交流的正常發(fā)展。第三,正確解決國際民事管轄權(quán)是進行國際民事訴訟程序的前提。最后,正確解決國際民事管轄權(quán),不但有利于訴訟當(dāng)事人雙方進行訴訟活動和法院的審判活動,也有利于判決的域外承認與執(zhí)行,推進民商事領(lǐng)域的國際司法合作與協(xié)助。
國際民事管轄權(quán)有直接管轄權(quán)和間接管轄權(quán)之分。
普通管轄又稱一般管轄,它是以被告住所或慣常居所、居所所在國為管轄依據(jù)的,實行的是通常所稱的“原告就被告原則”。特別管轄多為彌補普通管轄之不足或?qū)δ承┓N類的案件得作變通之處理而依住所之外的連結(jié)因素所定的管轄。
如果以法律直接規(guī)定和任意選擇為標(biāo)準(zhǔn),國際民事管轄可分為專屬管轄和任意管轄以及排除管轄。
專屬管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定,對某些具有特別性質(zhì)的涉外民事案件強制規(guī)定只能由特定國家的內(nèi)國法院行使獨占排他的管轄,而不承認任何其他國家的法院對此類涉外民事案件具有管轄權(quán)。
世界各國對涉及內(nèi)國國家的案件,應(yīng)適用國家安全法規(guī)的案件,以及涉及本國不動產(chǎn)、國民身份及本國專利的案件等,往往要由自己的法院行使專屬管轄權(quán)。
平行管轄,亦稱為任意管轄或選擇管轄,是指國家在主張對某些種類的涉外民事案件具有管轄權(quán)的同時,并不否認外國法院對此類案件的管轄權(quán)。在平行管轄中,可由原告選擇向內(nèi)國或外國法院起訴。平行管轄多適用于連結(jié)因素復(fù)雜多樣的有關(guān)合同及財產(chǎn)糾紛的案件。
與專屬管轄相對立的是排除管轄。排除管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定,有關(guān)內(nèi)國法院得拒絕行使對某些涉外民事案件的管轄。
為求減少國際民事管轄權(quán)的積極沖突和消極沖突,促進國際民事管轄權(quán)的協(xié)調(diào),對專屬管轄與排除管轄的范圍宜盡可能縮小,同時擴大平行管轄的范圍。
法定管轄是指根據(jù)法律的規(guī)定,對某類涉外民事案件明確規(guī)定只能由某些或某個法院行使管轄權(quán)。
協(xié)定管轄即雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生前、后用協(xié)方式確定他們間的爭議由那一個國家的法院管轄。多在合同關(guān)系中采用。
盡管國際社會普遍承認協(xié)議管轄,但并不意味著所有類型的涉外民事案件的當(dāng)事人都可以通過協(xié)議選擇管轄法院。
應(yīng)訴管轄即原告向法定管轄以外本無管轄權(quán)的法院起訴,但被告應(yīng)訴而未對管轄表示異議所形成的管轄權(quán)。
協(xié)議管轄與應(yīng)訴管轄當(dāng)在第一審中作出,至于上訴審中當(dāng)事人則不能另行選擇其他國家的上訴法院。
中國關(guān)于國際民事管轄權(quán)的規(guī)定:
1、普通地域管轄。以被告住所地為依據(jù),采用原告就被告原則。凡是涉外民事案件中的被告住所地在中國境內(nèi),中國法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地同其經(jīng)常居住地不一致,只要其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi),中國法院也有管轄權(quán)。(以上被告包括自然人、法人或其他經(jīng)濟組織)。但是對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人以及下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟則可由原告住所地以及原告經(jīng)常居住地的中國法院管轄。凡是被告在中國境內(nèi)有住所、營業(yè)所或設(shè)有常駐代表機構(gòu)的,或者被告在中國境內(nèi)有非爭議財產(chǎn)的,中國法院均可管轄。
2、特別(地域)管轄的規(guī)定:(1)因合同糾紛提起的訴訟,除被告住所地法院可管轄外,合同履行地法院也具有管轄權(quán);(2)因保險合同糾紛提起的訴訟,除被告住所地法院可管轄外,保險標(biāo)的物所在地法院也具有管轄權(quán);(3)因票據(jù)糾紛提起的訴訟,票據(jù)兌付地和被告住所地法院均可管轄;(4)因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,運輸始發(fā)地、目的地和被告住所地法院均可管轄;(5)因侵權(quán)提起的訴訟,侵權(quán)行為地和被告住所地法院均可管轄。而依中國的司法實踐,侵權(quán)行為地包括加害行為地和損害結(jié)果發(fā)生地;(6)因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償?shù)脑V訟,事故發(fā)生地、車輛或船舶最初到達地、加害船舶被扣留地及被告住所地法院均有管轄權(quán);(7)因船舶碰撞或其他海事?lián)p害而提起的賠償訴訟,事故發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶扣留地或被告住所地法院均有管轄權(quán);(8)因海難救助費用提起的訴訟,救助地、被救助船舶最初到達地法院均有管轄權(quán);(9)因共同海損提起的訴訟,船舶最先到達地,共同海損理算地或航程終止地法院均有管轄權(quán)。
中國《民事訴訟法》還就在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或財產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟,規(guī)定中國法院可以行使管轄的多種連結(jié)因素,即如合同在中國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行,或訴訟標(biāo)的物位于中國領(lǐng)域之內(nèi),或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn),或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu),則合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地、可供扣押的財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機構(gòu)所在地人民法院均可行使管轄權(quán)。
3、專屬(地域)管轄。中國《民事訴訟法》規(guī)定:因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中國人民法院管轄。
下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:
(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
4、協(xié)議管轄。中國《民事訴訟法》規(guī)定:涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權(quán)的法院(即默示協(xié)議管轄或推定接受管轄)。
人民法院《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》指出:涉及域名的侵權(quán)糾紛案件,由侵權(quán)行為地或者被告住所地的中級人民法院管轄。對難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的,原告發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。涉外域名糾紛案件包括當(dāng)事人一方或者雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織、國際組織,或者域名注冊地在外國的域名糾紛案件。在中國境內(nèi)發(fā)生的涉外域名糾紛案件,依照民訴法第四編的規(guī)定確定管轄。
5、中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了適用本法的法院為海事法院及其所在地的高級人民法院和人民法院。規(guī)定了海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛以及法律規(guī)定的其他海事糾紛由海事法院受理。
(1)海事訴訟的地域管轄。原則上應(yīng)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。但下列海事訴訟的地域管轄,依照以下規(guī)定:因海事侵權(quán)行為提起的訴訟,除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外,還可以由船籍港所在地海事法院管轄;因海上運輸合同糾紛提起的訴訟,除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外,還可以由轉(zhuǎn)運港所在地海事法院管轄;因海船租用合同糾紛提起的訴訟,由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄;因海上保賠合同糾紛提起的訴訟,由保賠標(biāo)的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄;因海船的船員勞務(wù)合同糾紛提起的訴訟,由原告住所地、合同簽訂地、船員等船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄;因海事?lián)<m紛提起的訴訟,由擔(dān)保物所在地、被告住所地海事法院管轄;因船舶抵押糾紛提起的訴訟,還可以由船籍港所在地海事法院管轄;因海船的船舶所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、優(yōu)先權(quán)糾紛提起的訴訟,由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。
(2)海事訴訟的專屬管轄。中國海事法院享有專屬管轄權(quán)的有:a、因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄;b、因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì),海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟,由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄;c、因在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地海事法院管轄。
(3)海事訴訟的協(xié)議管轄。海事糾紛的當(dāng)事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織的,當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的,即使與糾紛有實際聯(lián)系的地點不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權(quán)。
(4)海事訴訟的指定管轄及其他與管轄有關(guān)的問題(包括間接管轄權(quán)問題)。海事法院與地方法院間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的,報請他們的共同上級法院指定管轄。當(dāng)事人申請執(zhí)行海事仲裁裁決的,申請承認和執(zhí)行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的,向被執(zhí)行者的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地海事法院提出,被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地沒有海事法院的,向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地的中級人民法院提出。
當(dāng)事人申請認定海上財產(chǎn)無主的,向財產(chǎn)所在地海事法院提出;申請因海上事故宣告死亡的,向處理海事事故主管機關(guān)所在地或者受理相關(guān)海事案件的海事法院提出。債權(quán)人基于海事事由請求債務(wù)人給付金錢或有價證券,符合民訴法規(guī)定的,可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。債務(wù)人是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織,但在中國領(lǐng)域內(nèi)有住所、代表機構(gòu)或分支機構(gòu)并能夠送達支付令的,債權(quán)人可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。提單等提貨憑證持有人,因提貨憑證失控或者消滅,可以向貨物所在地海事法院申請公示催告。
中國參加的國際條約中的管轄權(quán)的規(guī)定:
中國參加了1929年《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》。公約規(guī)定,承運人對旅客因死亡、受傷或身體上的任何其他損害而產(chǎn)生的損失,對于任何已登記的行李或貨物因延誤而造成的損失承擔(dān)責(zé)任,因而一旦發(fā)生這些方面的追索損害賠償?shù)脑V訟,原告有權(quán)在一個締約國的領(lǐng)土內(nèi),向承運人住所地或其總管理機構(gòu)所在地或簽訂合同的機構(gòu)所在地法院提出,也可以向目的地法院提出。
中國是《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》的締約國,該協(xié)定規(guī)定,凡有權(quán)向鐵路提出賠償請求的人,即有權(quán)根據(jù)運送契約提起訴訟。這種訴訟只能向受理賠償請求的鐵路國的適當(dāng)法院提出。
中國參加的《國際油污損害民事責(zé)任公約》規(guī)定,次中損害如在一個或若干個締約國領(lǐng)土(包括領(lǐng)海)內(nèi)發(fā)生,或在上述領(lǐng)土(或領(lǐng)海)內(nèi)采取了防止或減輕油污損害的預(yù)防措施的情況下,有關(guān)的賠償訴訟便只能向上述一個或若干個締約國的法院提出。每一締約國都應(yīng)保證它的法院具有處理上述賠償訴訟的必要管轄權(quán)。
中國關(guān)于有權(quán)審理涉外民事案件的法院的規(guī)定:
中國《民事訴訟法》規(guī)定涉外民事案件的第一審法院是基層人民法院,只有重大涉外民事案件的第一審才由中級人民法院管轄。
人民法院于2002年2月25日發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》,該規(guī)定于2002年3月1日起施行。它規(guī)定:第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄:(1)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院;(2)省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院;(3)經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院;(4)人民法院指定的其他中級人民法院;(5)高人民法院。
上述中級人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級人民法院確定(第1條)。對國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院所作的第一審判決、裁定不服的,其第二審由所在地中級人民法院管轄(第2條)。
上述規(guī)定適用于下列案件:(1)涉外合同和侵權(quán)糾紛案件;(2)信用證糾紛案件;(3)申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件;(4)審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件;(5)申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。
發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件,涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識產(chǎn)權(quán)案件,不適用本規(guī)定 (第4條)。涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄,參照本規(guī)定處理(第5條)。高級人民法院應(yīng)當(dāng)對涉外民商事案件的管轄實施監(jiān)督,凡越權(quán)受理涉外民商事案件的,應(yīng)當(dāng)通知或者裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理(第6條)。
平行訴訟是指相同的當(dāng)事人基于同一訴訟請求或案件事實,先后或同時向兩個或兩個以上的國家的法院起訴,而兩個或兩個以上國家法院都進行受理的情形。
平行訴訟在國際民事訴訟中較為常見,其有兩種基本的表現(xiàn)形態(tài):其一為重復(fù)訴訟,即同一當(dāng)事人作為原告同時或先后向兩個或兩個以上國家的法院以同一對方當(dāng)事人為被告提起訴訟;其二為對抗訴訟,即在此國法院甲起訴乙,而在另一國法院乙又以同一事實或以相同的訴訟請求起訴甲。
平行訴訟的發(fā)生,有其客觀原因與主觀原因,客觀原因主要是各國法律關(guān)于國際民事訴訟管轄權(quán)規(guī)定的不同。主觀原因是當(dāng)事人進行挑選法院,即當(dāng)事人為取得對自己有利的某國法院判決或是為對抗對方當(dāng)事人的訴訟請求,而提起重復(fù)訴訟或?qū)乖V訟。
平行訴訟的解決:平行訴訟作為各國司法管轄權(quán)相互沖突的產(chǎn)物,其存在具有一定的客觀合理性,但其亦有一定的負面效應(yīng),如容易導(dǎo)致出現(xiàn)相互矛盾的判決,使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系陷入不穩(wěn)定狀態(tài),引發(fā)國家間的司法對抗等等,因此各國基本上對平行訴訟都采取了一定的限制措施。
英美法系國家采用的對平行訴訟的限制方法主要有:適用不方便法院原則與頒發(fā)禁訴命令。不方便法院原則(principleOfforumnonconveni- ens)是指法院在受理某一涉外民事案件時,發(fā)現(xiàn)在本國法院受理該案對法院與當(dāng)事人都不方便,并KY.存在著另一國法院可作為受理此案的替代法院,于是法院便以本院是非方便法院為由,拒絕行使管轄權(quán),這樣就能夠避免平行訴訟的發(fā)生。禁止訴訟令(anti-suitin- junction),是指在平行訴訟發(fā)生后,法院頒發(fā)禁令,禁止當(dāng)事人在外國或本國法院進行訴訟,當(dāng)事人如果不遵守此禁令,則可能構(gòu)成藐視法庭。
1988年洛諾《關(guān)于民商事案件管轄權(quán)及判決執(zhí)行的公約》第21條規(guī)定:相同當(dāng)事人間就同一訴因在不同締約國法院起訴時,首先受理案件法院以外的其他法院應(yīng)主動終止訴訟;且首先受訴法院的管轄權(quán)一旦確立,其他締約國法院應(yīng)當(dāng)拒絕行使管轄權(quán)。
此外,大陸法系國家以外國法院的判決是否可能在本國獲得承認,作為限制本國法院的平行訴訟的條件,如果外國法院進行的平行訴訟能產(chǎn)生在本國可以承認的判決,則本國法院將終(中)止在本國的平行訴訟。
中國目前的國內(nèi)立法對于國際民事訴訟中的平行訴訟問題沒有明確規(guī)定,但1992年人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》涉及了這一問題?!兑庖姟返?06條規(guī)定,中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當(dāng)事人向外國法院起訴,而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院起訴的,人民法院可予受理。判決后,外國法院申請或者當(dāng)事人請求人民法院承認和執(zhí)行外國法院對本案做出的判決、裁定的,不予準(zhǔn)許;但以方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外?!兑庖姟返?5條規(guī)定,中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權(quán)管轄。這種對平行訴訟的做法似有商榷之余地。
不過,在中國與其他國家締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中,對平行訴訟問題的處理則更符合國際社會的普遍實踐。其一是多數(shù)條約或協(xié)定規(guī)定,只要有關(guān)案件正在被請求國法院審理,無論請求國法院和作出判決的法院誰先受理,被請求國法院均可拒絕承認與執(zhí)行對方法院的判決;其二是中國跟蒙古、意大利等國締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定,被請求國法院并不能因為案件正在由其審理而當(dāng)然地拒絕承認與執(zhí)行外國法院的判決,只有在被請求國法院作出裁決的外國法院先受理該案件的情況下,才能拒絕承認與執(zhí)行外國法院的判決。
管轄豁免:國家及其財產(chǎn)享有豁免權(quán)是國際公法、也是國際民事訴訟法上的一項重要原則,它是指一個國家及其財產(chǎn)未經(jīng)該國明示同意不得在另一國家的法院被訴,其財產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強制執(zhí)行。國家豁免又稱主權(quán)豁免。
國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容一般包括以下幾個方面:(1)司法管轄豁免,即未經(jīng)一國明確同意,任何其他國家的法院都不得受理以該外國國家為被告或以該外國國家財產(chǎn)為訴訟標(biāo)的的案件。(2)訴訟程序豁免,即未經(jīng)一國同意,不得強迫其出庭作證或提供證據(jù),不得對該外國的國家財產(chǎn)采取訴訟保全等訴訟程序上的強制措施。(3)強制執(zhí)行豁免,即非該該外國國家明示同意,受訴法院不得依據(jù)有關(guān)判決對該外國國家財產(chǎn)實行強制執(zhí)行。
國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)可通過國家的自愿放棄豁免,一般認為可以有以下幾種方式:(1)通過條約、契約中的有關(guān)條款,明示放棄豁免;(2)爭議發(fā)生后,雙方通過協(xié)議,明示放棄豁免;(3)主動向他國法院起訴、應(yīng)訴或提出反訴,即默示放棄豁免(但采取的訴訟步驟或行為是為了提出豁免主張的,不得視為放棄豁免)。
目前,國際社會已出現(xiàn)一種限制豁免(或職能豁免)的趨勢。這種理論認為,國家只能對其主權(quán)行為或統(tǒng)治權(quán)行為享有豁免,而對其非主權(quán)行為或事務(wù)權(quán)行為不能享有豁免。目前,堅持絕對豁免說的國家雖仍占多數(shù),但主張限制豁免說的已在不斷增加。
我們國家的理論與實踐雖尚未放棄“絕對豁免原則”,但也主張應(yīng)在堅持國家主權(quán)原則的前提下,有關(guān)國家之間通過條約、協(xié)議可以自愿放棄國家及其財產(chǎn)的豁免權(quán)。
國家行為理論是指對一國制定的法令或在其領(lǐng)土內(nèi)實施的官方行為,其他國家的法院不得就其有效性進行審判。
簡述國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則的關(guān)系。
國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則之間,既有聯(lián)系也有區(qū)別。二者的聯(lián)系在于,它們都產(chǎn)生于國際法上的主權(quán)平等觀念,都尋求減少由于對外國政府的活動進行司法審查而導(dǎo)致的國際緊張關(guān)系。二者的區(qū)別在于,國家主權(quán)豁免是一種對管轄權(quán)的抗辯,只能由外國國家提出此類抗辯;而國家行為理論則是一種“可審判性原則”,是就一國法院對他國國家行為的合法性進行審判提出的抗辯,既可以由外國國家提出,也可由私方當(dāng)事人提出。
外交豁免:按照國際法或有關(guān)協(xié)議,在國家間互惠的基礎(chǔ)上,為使一國外交代表在駐在國能夠有效地執(zhí)行任務(wù),而由駐在國給予的特別權(quán)利和優(yōu)遇,即稱為外交特權(quán)與豁免。對于外交特權(quán)與豁免的理論根據(jù),《維也納外交關(guān)系公約》主要采用職務(wù)需要說,但同時又結(jié)合考慮了代表性質(zhì)說。
《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》規(guī)定,領(lǐng)事官員和領(lǐng)事館雇傭人員只有在與其公務(wù)行為有關(guān)的案件中才能享受接受國法院或行政機關(guān)的管轄豁免。但上述規(guī)定不適用于下列民事訴訟:(1)因領(lǐng)事官員或領(lǐng)事館雇員并未明示或默示以派遣國代表身份而訂立的契約所發(fā)生的訴訟;(2)第三者因車輛、船舶或航空器在接受國內(nèi)所造成的意外事故而要求賠償?shù)脑V訟。
此外,公約第45條就特權(quán)及豁免的放棄作出了與《維也納外交關(guān)系公約》基本相同的規(guī)定。中國民訴法第239條規(guī)定,對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定辦理。
就目前而言,我國締結(jié)或參加的這方面的國際條約是指《維也納外交關(guān)系公約》和《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》以及大量的雙邊領(lǐng)事條約中的有關(guān)規(guī)定。此外,1986年9月5日和1990年10月30日我國還先后頒布了《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》、《中華人民共和國領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》。
根據(jù)《外交特權(quán)與豁免條例》規(guī)定,外交代表享有民事管轄豁免和行政管轄豁免,但下列各項除外:(1)以私人身份進行的遺產(chǎn)繼承的訴訟;(2)違反本條例第25條第3項規(guī)定在中國境內(nèi)從事公務(wù)范圍以外的職業(yè)或者商業(yè)活動的訴訟。外交代表一般免受強制執(zhí)行,也無以證人身份作證的義務(wù)。根據(jù)該條例第15條規(guī)定,上述豁免可由派遣國政府明確表示放棄;外交代表和其他依法享有豁免的人,如果主動向中國人民法院起訴,對與本訴直接有關(guān)的反訴,不得援用管轄豁免;放棄民事或行政管轄豁免的,不包括對判決的執(zhí)行也放棄豁免。放棄對判決執(zhí)行的豁免必須另作明確表示。
根據(jù)《領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》規(guī)定,領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員執(zhí)行職務(wù)的行為享有司法和行政管轄豁免。但領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法管轄豁免不適用于下列各項民事訴訟:(1)涉及未明示以派遣國代表身份所訂的契約的訴訟;(2)涉及在中國境內(nèi)的私有不動產(chǎn)的訴訟;(3)以私人身份進行的遺產(chǎn)繼承的訴訟;(4)因車輛、船舶或航空器在中國境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟。
國際組織的豁免:這里所講的國際組織是指在國際范圍內(nèi)從事活動的由若干國家或政府通過條約設(shè)立并取得國際法人格的團體。其中首推聯(lián)合國及其專門機構(gòu)這類政府間組織。在聯(lián)合國大會第一屆會議批準(zhǔn)的《聯(lián)合國特權(quán)及豁免公約》中,規(guī)定這些組織的資產(chǎn)或財產(chǎn),無論位于何地,也無論處于何控制下,都是享有絕對豁免的。
國際民事訴訟中的期間:中國《民事訴訟法》規(guī)定:被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的,人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出答辯狀。在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀。
中國《民事訴訟法》第135條:人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?,?yīng)當(dāng)在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn),可以延長六個月;還需要延長的,報請上級人民法院批準(zhǔn)。第159條:人民法院審理對判決的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。人民法院審理對裁定的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。第250條:人民法院審理涉外民事案件的期間,不受本法第135條、第159條規(guī)定的限制。
如果當(dāng)事人遲誤了訴訟期間是因為不可抗力或并非主觀原因,各國一般允許順延期限。
國際民事訴訟中的訴訟時效:對于訴訟時效的準(zhǔn)據(jù)法,各國通常都規(guī)定訴訟時效適用各該訴訟請求的準(zhǔn)據(jù)法,即依支配主債務(wù)的法律。
中國人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》明確規(guī)定:涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效,依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定。
1974年《聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約》規(guī)定國際貨物買賣合同的時效期限為4年。
財產(chǎn)保全是指法院在判決作出之前為保證將來判決的執(zhí)行而應(yīng)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)對有關(guān)當(dāng)事人的財產(chǎn)所采取的一種強制措施。
中國《民事訴訟法》規(guī)定:在國際民事訴訟中,財產(chǎn)保全只能基于當(dāng)事人申請或者在起訴前基于利害關(guān)系人的申請而由人民法院裁定實施,人民法院并不依職權(quán)主動采取財產(chǎn)保全措施。第252條:人民法院裁定準(zhǔn)許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提起訴訟。逾期不起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。
中國《民事訴訟法》規(guī)定:財產(chǎn)保全采取提供擔(dān)保、查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。被申請人提供擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物。
申請財產(chǎn)保全的申請人也應(yīng)提供擔(dān)保,拒絕提供擔(dān)保的,人民法院駁回其申請。申請有錯誤(包括撤訴或敗訴)的,申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。
在國際海事訴訟中,常允許海事請求權(quán)人申請訴前扣押財產(chǎn),這還常是有關(guān)法院取得案件管轄權(quán)的手段之一。
中國《海事訴訟特別程序法》對海事請求保全作了規(guī)定:海事請求保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請,為保障其海事請求的實現(xiàn),對被請求人的財產(chǎn)所采取的強制措施。當(dāng)事人在起訴前申請海事請求保全,應(yīng)當(dāng)向被保全的財產(chǎn)所在地海事法院提出。海事請求保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。海事請求人申請海事請求保全,應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請。海事法院受理海事請求保全申請,可以責(zé)令海事請求人提供擔(dān)保。海事請求人不提供的,駁回其申請。海事法院接受申請后,應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出裁定。裁定采取海事請求保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行;對不符合海事請求保全條件的,裁定駁回其申請。
當(dāng)事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起5日內(nèi)申請復(fù)議一次。利害關(guān)系人對海事請求保全提出異議,海事法院經(jīng)審查,認為理由成立的,應(yīng)當(dāng)解除對其財產(chǎn)的保全。海事請求人在本法規(guī)定的期間內(nèi)(扣押船舶的為30日,扣押船載貨物的為15日),未提起訴訟或者未按照仲裁協(xié)議申請仲裁的,海事法院應(yīng)當(dāng)及時解除保全或者返還擔(dān)保。
海事請求保全執(zhí)行后,有關(guān)海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當(dāng)事人就該海事請求,可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提起訴訟,但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。
海事請求人申請海事請求保全錯誤的,應(yīng)當(dāng)賠償被請求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。
在海事請求保全中,涉及到船舶以及船載貨物的扣押與拍賣。
國際民事訴訟中的證據(jù)保全:中國《民事訴訟法》沒有對訴前證據(jù)保全作出規(guī)定。中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了訴前證據(jù)保全和訴訟中證據(jù)保全程序。規(guī)定,海事證據(jù)保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請,對有關(guān)海事請求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強制措施。
海事強制令是指海事法院根據(jù)請求人的申請,為使其合法權(quán)益免受侵害,責(zé)令被請求人作為或者不作為的強制措施。作出海事強制令,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)請求人有具體的海事請求;(二)需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為;(三)情況緊急,不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。
海事法院接受申請后,應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出裁定。
國際司法協(xié)助,一般是指一國法院或其他主管機關(guān),根據(jù)另一國法院或其他主管機關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請求,代為或協(xié)助執(zhí)行與訴訟有關(guān)的某些司法行為。
從司法協(xié)助的內(nèi)容或范圍來看,有狹義和廣義兩種主張。持狹義觀點的認為,司法協(xié)助僅限于兩國之間送達訴訟文書、代為詢問當(dāng)事人和證人以及收集證據(jù)。英美國家、德國和日本的學(xué)者多持此種狹義觀點。持廣義觀點的認為,司法協(xié)助還應(yīng)包括外國法院判決和外國仲裁機構(gòu)裁決的承認與執(zhí)行。法國和中國持廣義觀點。
根據(jù)國際社會的一般看法,存在條約或互惠關(guān)系是進行司法協(xié)助的依據(jù)或前提。
依中國《民事訴訟法》第262條規(guī)定, 根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。第263條規(guī)定,如果沒有條約關(guān)系,請求和提供司法協(xié)助的,應(yīng)通過外交途徑進行。
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定:當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的,如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約,也沒有互惠關(guān)系的,當(dāng)事人可以向人民法院起訴,由有管轄權(quán)的人民法院作出判決,予以執(zhí)行。
對通過司法協(xié)助行為應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,各國國內(nèi)法和司法協(xié)助條約多規(guī)定為被請求國法律。但在一定情況下,被請求方司法機關(guān)也可以根據(jù)請求方的請求,適用請求一方的某些訴訟程序規(guī)則。
在司法協(xié)助中,如果請求國提出的進行司法協(xié)助的事項跟被請求國的公共秩序相抵觸,被請求國有權(quán)拒絕提供司法協(xié)助。中國《民訴法》第262條規(guī)定,外國法院請求協(xié)助的事項有損于中國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,人民法院不予執(zhí)行。
司法協(xié)助的中央機關(guān),是指一國根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定而指定或建立的在司法協(xié)助中起聯(lián)系或轉(zhuǎn)遞作用的機關(guān)。
中國司法部為中央機關(guān)和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的機關(guān)。但中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約指定何者為中央機關(guān)有以下三種情形:(1)指定司法部為中國的中央機關(guān)。(2)同時指定司法部和人民法院為中國方面的中央機關(guān)。(3)同時指定司法部和人民檢察院為中國方面的中央機關(guān)。
司法協(xié)助的主管機關(guān),是指根據(jù)條約或國內(nèi)法的規(guī)定有權(quán)向外國提出司法協(xié)助請求的機關(guān)。(各國主要是法院)。
外交機關(guān):國際社會普遍認為,如果沒有締結(jié)或參加有關(guān)司法協(xié)助條約,則司法協(xié)助一般通過外交途徑進行。
例題:試述我國有關(guān)司法協(xié)助一般制度的規(guī)定。
答:國際司法協(xié)助,是指國家有關(guān)機關(guān)對外國機關(guān)設(shè)立的某種審判程序所給予的協(xié)助。其內(nèi)容主要有協(xié)助送達和協(xié)助取證。但從廣義上講,司法協(xié)助還應(yīng)包括協(xié)助執(zhí)行外國的判決或裁決。
在我國和有關(guān)國家簽訂的司法協(xié)助協(xié)定中,司法協(xié)助除上述內(nèi)容外,還包括根據(jù)請求提供本國民事、商事法律、法規(guī)文本及本國在民事、商事訴訟程序方面的司法實踐資料。
依據(jù)我國法律規(guī)定:(1)存在條約和互惠關(guān)系是開展司法協(xié)助的前提條件。民事訴訟法第262條規(guī)定,根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約,或按照互惠原則,人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。(2)關(guān)于司法協(xié)助的途徑,民事訴訟法第263條規(guī)定,請求或提供司法協(xié)助,應(yīng)依我國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;沒有條約關(guān)系的,依外交途徑進行。(3)關(guān)于司法協(xié)助的費用問題,根據(jù)民事訴訟法第238條規(guī)定,有條約的,應(yīng)適用條約的規(guī)定,如我國和法國、比利時、波蘭等簽訂有此類條約的國家之間應(yīng)免費提供司法協(xié)助,但應(yīng)支付給簽定人、證人、譯員等的費用不在免除之列。(4)關(guān)于司法協(xié)助的程序,民事訴訟法第265條規(guī)定,人民法院提供司法協(xié)助,依我國法律規(guī)定的程序進行。在不違反我國法律的情況下,也可以依外國法院請求的特殊方式進行。(5)關(guān)于司法協(xié)助文件使用的語言,根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,司法協(xié)助的請求書及其所附文件,應(yīng)附有被請求國文字的譯本或國際條約規(guī)定的其他文字文本。(6)關(guān)于司法協(xié)助的拒絕,如果外國法院請求協(xié)助的事項有損于我國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,人民法院不予執(zhí)行。
根據(jù)中國與外國的雙邊司法協(xié)助條約,申請減免訴訟費用所需證明書,通??捎僧?dāng)事人住所地或居所地主管機關(guān)出具,但若申請人在締約雙方境內(nèi)均無住所或居所,由本國的外交或領(lǐng)事機關(guān)出具。
域外送達:一國法院根據(jù)國際條約或本國法律或按互惠原則將司法文書和司法外文書送交給居住在國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。
司法文書的域外送達是通過以下兩種途徑來進行的:其一是直接送達,即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的方式直接送達;其二是間接送達,即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的途徑委托外國的中央機關(guān)代為送達。后一種方法是通過國際司法協(xié)助的途徑來進行送達。
直接送達的方式,大概有以下幾種:1、外交代表或領(lǐng)事送達。采用這種方式進行域外送達的對象只能是所屬國國民,并且不能采取強制措施。2、郵寄送達。3、個人送達。一般為英美法系各國所承認和采用。4、公告送達。5、按當(dāng)事人協(xié)商的方式送達。這是英美法系國家所采用的一種送達方式。
間接送達必須按照雙方共同締結(jié)或參加的雙邊或多邊條約的規(guī)定,通過締約國的中央機關(guān)來進行。
1965年海牙送達公約的內(nèi)容:
公約首先明確指出它是為保證訴訟和非訴訟文件即使送達國外收件人創(chuàng)造適當(dāng)條件,以簡化并加快訴訟程序而締結(jié)的。
但公約同時指出,除非目的地國提出異議,該公約不妨礙以下三種送達形式:(1)有權(quán)通過郵局直接將訴訟文書寄給國外的人;(2)發(fā)文件國的主管司法人員、官員或其他人員有權(quán)直接通過目的地國的主官司法人員、官員或其他人員送達和通知訴訟文件;(3)訴訟上有利害關(guān)系的人也有權(quán)通過上述第(2)種方式直接送達。
1、司法協(xié)助請求的提出。(1)有權(quán)提出請求的機關(guān)和人員。有權(quán)向外國提出請求的主體只能是法院。(2)提出請求的途徑。中國法院向外國提出文書送達請求,應(yīng)通過統(tǒng)一的途徑提出,即:有關(guān)中級人民法院或?qū)iT人民法院應(yīng)將請求書和所送司法文書送有關(guān)高級人民法院轉(zhuǎn)人民法院,由人民法院送我國駐該國使館轉(zhuǎn)送給該國指定的中央機關(guān)。(3)請求書的格式和要求。依據(jù)1965年海牙送達公約的標(biāo)準(zhǔn)格式提出。
2、司法協(xié)助請求的執(zhí)行。主要有三種方式:(1)正式送達,即被請求國中央機關(guān)按照其國內(nèi)法規(guī)定的在國內(nèi)訴訟中對在其境內(nèi)的人員送達文書的方法自行送達該文書,或安排經(jīng)由一適當(dāng)機構(gòu)使之得以送達。(2)特定方式送達,即文書可按請求方要求采用的特定方式送達,但不得與被請求國的法律抵觸。(3)非正式遞交,即在被送達人自愿接收時向其送達而不必嚴(yán)格遵守公約規(guī)定的有關(guān)譯文等形式上的要求。在被送達人拒絕時再改用正式送達。
中國只規(guī)定有正式送達和特定送達,未規(guī)定非正式送達。有雙邊條約的則按雙邊條約的規(guī)定辦理。
3、送達結(jié)果的通知。被請求國中央機關(guān)或該國為此目的可能指定的任何機關(guān)應(yīng)依公約規(guī)定格式出具證明書,說明文書已經(jīng)送達,并應(yīng)包括送達方法、地點和日期以及接收文書的人。如文書并未送達,則證明書中應(yīng)載明妨礙送達的原因。申請者可要求非中央機關(guān)或司法機關(guān)出具的證明書由上述一個機關(guān)副署。
4、費用的承擔(dān)。對發(fā)自締約一國的司法文書的送達不應(yīng)產(chǎn)生因文件發(fā)往國提供服務(wù)所引起的手續(xù)費或服務(wù)費用的支付或補償。但申請者應(yīng)支付或補償下列情況產(chǎn)生的費用:一是有司法助理人員或因送達目的地國法律有關(guān)主管人員的參與;二是特定送達方法的使用。但中國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約規(guī)定,代為送達司法文書和司法外文書應(yīng)當(dāng)免費。未有條約關(guān)系時,中國在收費問題上采用對等原則,但根據(jù)請求方要求采用特殊方式送達文書所引起的費用,由請求一方負擔(dān)。
5、對送達請求的異議和拒絕。(1)地址不詳。在文書的受送達人地址不明情況下,公約不適用。但中國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約規(guī)定:如收件人地址不完全或不確切,被請求一方的中央機關(guān)仍應(yīng)努力滿足向它提出的請求。為此,它可要求請求一方提供能使其查明和找到有關(guān)人員的補充材料。如果經(jīng)過努力仍無法確定地址,被請求一方的中央機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知請求一方,并退還請求送達的司法文書和司法外文書。(2)請求書不符合要求。如被請求國中央機關(guān)認為請求書不合公約規(guī)定,應(yīng)及時通知請求方,并說明其對請求書的異議(主要是涉及的形式要件)。請求文書因此而被退回,經(jīng)請求方修正后,被請求方仍可接受請求方重新提出的請求。(3)執(zhí)行請求將有損于被請求國的公共秩序。
中國法院文書的域外送達:中國《民事訴訟法》第247條規(guī)定,人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達訴訟文書,可以采用下列七種方式:(1)依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(有雙邊條約的則應(yīng)優(yōu)先適用);(2)通過外交途徑送達;(3)對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達;(4)向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人送達;(5)向受送達人在中國設(shè)立的代表機構(gòu)送達,或者向受送達人在中國設(shè)立的并有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達;(6)郵寄送達。受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達。自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的,期間屆滿之日視為送達;(7)公告送達。不能用上述方式送達的,公告期間為自公告之日起滿六個月。公告期滿即為送達。
外國訴訟文書向中國的送達:
1、對與中國締結(jié)有司法協(xié)助協(xié)定的國家,根據(jù)1988年院《關(guān)于執(zhí)行雙邊司法協(xié)助協(xié)定的通知》,締約的外國一方請求中國法院提供司法協(xié)助的,經(jīng)人民法院審查后,交有關(guān)高級人民法院指定有關(guān)中級人民法院(含專門人民法院,下同)辦理。辦妥后,有關(guān)中級人民法院將有關(guān)材料及送達回證經(jīng)高級法院退回法院。
2、對尚未與中國締結(jié)有司法協(xié)助協(xié)定的國家,只要其是1965年海牙送達公約的成員國,可根據(jù)公約進行送達。但中國1991年3月2日批準(zhǔn)加入海牙送達公約時作樂一些聲明與保留,如:(1)指定中國司法部為中央機關(guān)貨物有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的機關(guān)。(2)外國駐華使領(lǐng)館只能直接向其在華的本國國民(而非中國國民或第三國國民)送達法律文書。(3)反對采用公約第10條的方式(即郵局直接送達;文件發(fā)送國主管司法人員、官員和其他人員直接通過目的地國上述人員送達;訴訟利害關(guān)系人直接通過目的地國上述人員送達)在中國境內(nèi)進行送達。
3、既未與中國締結(jié)司法協(xié)助協(xié)定,又非1965年海牙送達公約成員國的,仍按法院、外交部、司法部1986年8月14日《關(guān)于中國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書若干問題的通知》的規(guī)定執(zhí)行。
對港、澳特區(qū)的送達:1999年3月,29日人民法院公布了由其與香港特別行政區(qū)代表協(xié)商達成的《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達民商事司法文書的安排》,該安排自1999年3月30日起在內(nèi)地施行。它的主要內(nèi)容有:
內(nèi)地法院和香港特別行政區(qū)法院委托送達司法文書的,均須通過各高級人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進行。人民法院司法文書可以直接委托香港特別行政區(qū)高等法院送達。
委托方請求送達司法文書,須出具蓋有其印章的委托書,并須在委托書中說明委托機關(guān)的名稱、受送達人的姓名或者名稱、詳細地址及案件的性質(zhì)。委托書應(yīng)當(dāng)以中文文本提出。所附司法文書沒有中文文本的,應(yīng)當(dāng)提供中文譯本。
受委托方如果認為委托書與本安排的規(guī)定不符,應(yīng)當(dāng)通知委托方,并說明對委托書的異議。必要時可以要求委托方補充材料。不論司法文書中確定的出庭日期或者期限是否已過,受委托方均應(yīng)送達。
委托方應(yīng)當(dāng)盡量在合理期限內(nèi)提出委托請求。受委托方接到委托書后,應(yīng)當(dāng)及時完成送達,最遲不得超過自收到委托書之日起兩個月。
送達司法文書后,內(nèi)地人民法院應(yīng)當(dāng)出具送達回證;香港特別行政區(qū)法院應(yīng)當(dāng)出具送達證明書。受委托方無法送達的,應(yīng)當(dāng)在送達回證或者證明書上說明妨礙送達的原因。拒收事由和日期,并及時退回委托書及所附全部文書。送達司法文書,應(yīng)當(dāng)依照受委托方所在地法律規(guī)定的程序進行。委托送達司法文書費用互免。但委托方在委托書中以特定送達方式送達所產(chǎn)生的費用,由委托方負擔(dān)。
2001年8月27日人民法院公布了由其與澳門特別行政區(qū)代表協(xié)商達成的《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排》,該安排自2001年9月15日起在內(nèi)地施行。該安排中有關(guān)送達的規(guī)定與上述內(nèi)地與香港達成的安排基本相同。
不同的是,該安排第8條對請求的不予執(zhí)行作了規(guī)定:受委托方法院收到委托書后,不得以其本轄區(qū)法律規(guī)定對委托方法院審理的該民商事案件有專屬管轄權(quán)或不承認對該請求事項提起訴訟的權(quán)利為由,不執(zhí)行受托事項。受委托方法院在執(zhí)行受托事項時,如果該事項不屬于法院職權(quán)范圍,或者內(nèi)地人民法院認為在內(nèi)地執(zhí)行該受托事項將違反其基本法律原則或者社會公共利益,或者澳門特別行政區(qū)法院認為在澳門特別行政區(qū)執(zhí)行該受托事項將違反其基本法律原則或公共秩序的,可以不予執(zhí)行,但應(yīng)當(dāng)及時向委托方法院說明不予執(zhí)行的理由。
域外調(diào)查取證:是指一過司法機關(guān)請求外國主管機關(guān)代為收集、提取在該國境內(nèi)的與案件有關(guān)的證據(jù),或者受訴法院國有關(guān)機關(guān)在域外直接提取有關(guān)案件所需的證據(jù)。
在多邊條約中,較為有影響的是:(1)1954年3月1日訂于海牙的《民事訴訟程序公約》已適用于中國澳門,但中國未加入。(2)1970年3月18日訂于海牙的《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》,中國已于1997年7月3日加入,自1998年2月6日起對我國生效。(3)歐盟理事會2001年5月28日通過了《關(guān)于民商事案件域外取證協(xié)助規(guī)則》,適用于除丹麥外的歐盟成員國間。
由于各國法律的差異,關(guān)于調(diào)查取證的范圍,有關(guān)國際條約和雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定通常都不作明確規(guī)定。中國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定一般規(guī)定,域外調(diào)查取證的范圍包括:詢問當(dāng)事人、證人和鑒定人,進行鑒定和司法勘驗,以及其他與調(diào)查取證有關(guān)的訴訟行為。中國與泰國間則未規(guī)定調(diào)查取證的范圍。
域外調(diào)查取證的方式有:直接取證,即受訴法院國在征得有關(guān)國家同意的前提下直接提取有關(guān)案件所需的證據(jù);間接取證,即受訴法院國通過司法協(xié)助途徑采用請求書方式委托有關(guān)國家的主管機關(guān)進行取證。間接取證采用請求書的方式,在有的國家又叫囑托書方式。
1、領(lǐng)事取證,指一國法院通過該國的領(lǐng)事或外交人員在其駐在國直接調(diào)取證據(jù)。有兩種情形,一是對本國公民取證,二是對駐在國公民或第三國公民取證。
但少數(shù)國家如葡萄牙、丹麥和挪威等則要求領(lǐng)事取證要事先征得該國同意。
對于對駐在國公民或第三國公民取證:一些國家要求領(lǐng)事必須經(jīng)駐在國*許可才能取證,一些國家則表示任何情況下外國領(lǐng)事都不得對駐在國公民取證,一些國家則禁止外國領(lǐng)事對駐在國公民或第三國公民取證。
中國規(guī)定領(lǐng)事取證的對象局限于領(lǐng)事所屬國公民而不允許外國領(lǐng)事在中國境內(nèi)向中國公民或第三國公民取證,并且不得采取強制措施。
2、特派員取證。指法院在審理涉外民商事案件時委派專門的官員去外國境內(nèi)調(diào)查取證。
根據(jù)《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)公約》的規(guī)定,在民商事案件中被合法地專門指定為特派員的人在締約另一國境內(nèi),如果得到取證地國家指定的主管機關(guān)已給予的一般性或?qū)μ囟ò讣脑S可,且遵守主管機關(guān)在許可中設(shè)定的條件,則可在不加強制的情況下取證。但公約允許對此做保留,故葡萄牙、丹麥、阿根廷、新加坡等則完全禁止外國特派員在境內(nèi)取證,中國在加入上述公約時也取此立場。
3、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證。主要存在于普通法系國家,尤其是美國。但公約同時允許締約國對此聲明保留。中國加入上述公約時便對此作了保留。
4、請求書方式。即委托有關(guān)國家的主管機關(guān),用請求書的方式通過司法協(xié)助途徑間接提取處于國外的證據(jù)。這是大多數(shù)國家普遍采用的一種域外取證方式。
中國的域外調(diào)查取證的法律制度:其一是規(guī)定在國內(nèi)法中。民事訴訟法第262條規(guī)定,我國人民法院和外國法院可以依據(jù)條約或互惠,相互請求代為調(diào)查取證。但外國法院請求中國法院協(xié)助的事項,不得有損于中國的主權(quán)、安全和社會公共利益,否則不予執(zhí)行。第263第2款條還規(guī)定,外國駐中國使領(lǐng)館可向在中國的該國公民調(diào)查取證,但不得違反中國法律,不得采取強制措施。代為調(diào)查取證應(yīng)依中國法律規(guī)定的程序進行。
2001年8月7日,人民法院通過了《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排》。對雙方相互委托調(diào)取證據(jù)作了特別規(guī)定。主要內(nèi)容是:委托方法院請求調(diào)取的證據(jù)只能是用于與訴訟有關(guān)的證據(jù)。
代為調(diào)取證據(jù)的范圍包括:代為詢問當(dāng)事人、證人和鑒定人,代為進行鑒定和司法勘驗,調(diào)取其他與訴訟有關(guān)的證據(jù)。如委托方法院提出要求,受委托方法院應(yīng)當(dāng)將取證的時間、地點通知委托方法院,以便有關(guān)當(dāng)事人及其訴訟代理人能夠出席。
受委托方法院在執(zhí)行委托調(diào)取證據(jù)時,根據(jù)委托方法院的請求,可以允許委托方法院派司法人員出席。必要時,經(jīng)受委托方允許,委托方法院的司法人員可以向證人、鑒定人等發(fā)問。
受委托方法院完成委托調(diào)取證據(jù)的事項后,應(yīng)當(dāng)向委托方法院書面說明。
受委托方法院可以根據(jù)委托方法院的請求,并經(jīng)證人、鑒定人同意,協(xié)助安排其轄區(qū)的證人、鑒定人到對方轄區(qū)出庭作證。
證人、鑒定人在委托方地域內(nèi)逗留期間享有司法行政豁免權(quán)。
上述所指出庭作證人員,在澳門特別行政區(qū)還包括當(dāng)事人。受委托方法院取證時,被調(diào)查的當(dāng)事人、證人、鑒定人等的代理人可以出席。
受委托方法院可以根據(jù)委托方法院的請求代為查詢并提供本轄區(qū)的有關(guān)法律。
其二是規(guī)定在中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中。有條約關(guān)系的,按條約規(guī)定進行域外取證。
其三是1998年對中國生效的1970年海牙《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》。在加入時中國作了如下聲明與保留:
1、根據(jù)公約第2條,指定中華人民共和國司法部為負責(zé)接收來自另一締約國司法機關(guān)的請求書,并將其轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請求的主管機關(guān)的中央機關(guān);
2、根據(jù)公約第23條聲明,對于普通法國家旨在進行審判前文件調(diào)查的請求書,僅執(zhí)行已在請求書中列明并與案件有直接密切聯(lián)系的文件的調(diào)查請求;
3、根據(jù)公約第33條聲明,除第15條以外,不適用公約第2章的規(guī)定。即對公約“第二章外交官員、領(lǐng)事代表和特派員取證”的規(guī)定中中國只承諾履行其第十五條的內(nèi)容:“在民事或商事案件中,每一締約國的外交官員或領(lǐng)事代表在另一締約國境內(nèi)其執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi),可以向他所代表的國家的國民在不采取強制措施的情況下調(diào)取證據(jù),以協(xié)助在其代表的國家的法院中進行的訴訟?!薄熬喖s國可以聲明,外交官員或領(lǐng)事代表只有在自己或其代表向聲明國指定的適當(dāng)機關(guān)遞交了申請并獲得允許后才能調(diào)取證據(jù)”。
外國法院判決:在國際民事訴訟法中,或者說在國際民事司法協(xié)助中,是有特定含義的,一般是指非內(nèi)國法院根據(jù)查明的案件事實和有關(guān)法律規(guī)定,對當(dāng)事人之間有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭議,或者申請人提出的申請,作出的具有強制拘束力的裁判。
應(yīng)注意:
1、對“外國法院”應(yīng)做廣義的理解。在多法域國家,也指另外一個法域的法院作出的判決。但有時在內(nèi)國境內(nèi)的其他法院只要不屬于內(nèi)國或本地法域也歸于“外國”法院判決之列。通常,“外國法院”即行使民商事管轄權(quán)的普通法院,但也包括勞動法院、行政法院、特別法庭甚至被國家賦予一定司法權(quán)的其他機構(gòu)。
2、對“判決”也應(yīng)廣義理解。外國法院判決在司法實踐中并非指法院判決一種,還包括其他如訴訟費用裁決、經(jīng)法院認可的調(diào)解書、刑事案件中有關(guān)損害賠償?shù)呐袥Q以及某些外國公證機關(guān)就特定事項作出的決定等。
承認與執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù),普遍的實踐是根據(jù)條約或互惠,可委托或協(xié)助他國法院加以執(zhí)行。
簡述承認外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決的關(guān)系。
承認外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決,是既有區(qū)別又有聯(lián)系的。承認外國法院判決,意味著外國法院判決取得了與內(nèi)國法院判決同等的法律效力,其法律后果是,如果在內(nèi)國境內(nèi)他人就與外國法院判決相同的事項,提出與該判決內(nèi)容不同的請求,可以用該判決作為對抗他人的理由。而執(zhí)行外國法院判決不但要求承認外國法院判決在內(nèi)國的法律效力,而且就其應(yīng)該執(zhí)行的部分,通過適當(dāng)程序付諸執(zhí)行,其法律后果是使外國法院判決中具有財產(chǎn)內(nèi)容的部分得到實現(xiàn)。承認外國法院判決是執(zhí)行外國法院判決的先決條件,執(zhí)行外國法院判決是承認外國法院判決的結(jié)果。承認外國法院判決也并非一定導(dǎo)致執(zhí)行判決。
承認與執(zhí)行外國法院判決的一般條件(論述詳見自考新教材P358-360):(一)請求承認與執(zhí)行的必須是民事判決。(二)原判決國法院必須具有合法的管轄權(quán)。(三)外國法院判決已經(jīng)生效或具有執(zhí)行力。(四)外國法院進行的訴訟程序是公正的。(五)外國法院判決必須合法取得。(六)不存在“訴訟競合”。(七)承認與執(zhí)行外國判決不違背內(nèi)國公共秩序。
外國判決的承認與執(zhí)行程序:
(一)請求的提出。各國規(guī)定不同。依中國法律和對外締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定,申請承認與執(zhí)行外國法院判決,除請求書外,提出還應(yīng)提供:第一,經(jīng)法院證明無誤的判決副本,如果副本中沒有明確指出判決已生效和可以執(zhí)行,還應(yīng)附有法院為此出具的證明書;第二,證明未出庭的當(dāng)事人已經(jīng)合法傳喚或在其沒有訴訟行為能力時已得到適當(dāng)代理的證明書;第三,請求書和上述第1項、第2項所指文件的經(jīng)證明無誤的被請求方文字或雙方認可的第三國文字的譯本。
(二)對請求承認與執(zhí)行的外國法院判決的審查,國際上有實質(zhì)性審查和形式性審查兩種不同的方式。
實質(zhì)性審查即對申請承認與執(zhí)行的外國判決從法律和事實兩方面進行充分審核,只要審核國認為該判決認定事實或適用法律不適當(dāng),就有權(quán)根據(jù)本國法律部分變更或全部*或不予執(zhí)行。形式性審查即不對原判決的事實和法律進行審查,僅審查外國判決是否符合本國法律規(guī)定的承認和執(zhí)行外國判決的條件,不對案件判決的實質(zhì)做任何變動,不改變原判決的結(jié)論。
目前普遍實踐是不作實質(zhì)審查,僅就是否有阻礙承認和執(zhí)行的情況存在進行審查。
(三)承認與執(zhí)行外國判決的具體程序。一國法院在承認與執(zhí)行外國法院判決時,大致可以分為如下幾種。
1、執(zhí)行令程序。以法國、德國和俄羅斯為代表的大陸法系國家一般采此程序。有關(guān)的內(nèi)國法院受理了承認與執(zhí)行某一外國法院判決的請求以后,先對該外國法院判決進行審查,如果符合內(nèi)國法所規(guī)定的有關(guān)條件,即由該內(nèi)國法院作出一個裁定,并發(fā)給執(zhí)行令,從而賦予該外國法院判決與內(nèi)國法院判決同等的效力,并按照執(zhí)行本國法院判決的同樣程序予以執(zhí)行。
2、登記程序和重新審理程序。以英、美為代表的普通法系國家一般采此程序。
根據(jù)國內(nèi)立法和參加的國際條約,有管轄權(quán)的英國法院對英聯(lián)邦國家和歐共體各國法院作出的判決適用登記程序。即英國法院在收到有關(guān)利害關(guān)系人提交的執(zhí)行申請書后,一般只要查明有關(guān)外國法院判決符合英國法院所規(guī)定的條件,就可予以登記并交付執(zhí)行。
對于其他國家法院的判決,英國法院適用判例法所缺點的重新審理案件的程序。即英國法院只把外國判決作為向英國法院重新起訴的根據(jù),英國法院經(jīng)過對案件的重新審理,確定外國法院判決與英國的有關(guān)立法不相抵觸時,作出一個與活該外國法院判決內(nèi)容相同的判決,然后由英國法院按英國法所規(guī)定的執(zhí)行程序予以執(zhí)行。
在美國法院,是區(qū)分金錢判決和非金錢判決而采取不同態(tài)度。對金錢判決,大多數(shù)州都遵循英國法的重新審理程序。
中國關(guān)于判決域外承認與執(zhí)行的規(guī)定:
(一)關(guān)于中國人民法院和外國法院相互承認和執(zhí)行判決的制度,中國1991年《民事訴訟法》第266條、第267條和第268條作了三項原則規(guī)定,即:
人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中國領(lǐng)域內(nèi),當(dāng)事人請求執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由人民法院依照中國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行。(第266條)
外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中國法院承認和執(zhí)行,可以由當(dāng)事人直接向中國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求人民法院承認和執(zhí)行。(第267條)
人民法院對申請或請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中國締結(jié)或參加的國際條約,或按照互惠原則進行審查后,認為不違反中國法律的基本原則或者不危害國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。(第268條)
1991年7月5日人民法院《關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》的內(nèi)容:
(1)適用范圍。對與我國沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,中國籍當(dāng)事人可以根據(jù)本規(guī)定向人民法院申請承認該外國法院的離婚判決。對與我國有司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,按照協(xié)議的規(guī)定申請承認。外國法院離婚判決中的夫妻財產(chǎn)分割、生活費負擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決的承認執(zhí)行,不適用本規(guī)定。
(2)申請程序。向人民法院申請承認外國法院的離婚判決,申請人應(yīng)提出書面申請書,并須附有外國法院離婚判決書正本及經(jīng)證明無誤的中文譯本。否則,不予受理。
(3)人民法院的受理和審查。申請由申請人住所地中級人民法院受理。申請人住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地中級人民法院受理。
申請人不在國內(nèi)的,由申請人原國內(nèi)住所地中級人民法院受理。但法院2002年2月25日發(fā)布的《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》對申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件的管轄法院作了補充規(guī)定,這類案件必須由該規(guī)定確定的有管轄涉外民商事案件的中級法院管轄。
人民法院接到申請書,經(jīng)審查,符合本規(guī)定的受理條件的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案;不符合的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)通知申請人不予受理,并說明理由。
人民法院審查承認外國法院離婚判決的申請,由三名審判員組成合議庭進行,作出的裁定不得上訴。
人民法院受理申請后,對于外國法院離婚判決書沒有指明已生效或生效時間的,應(yīng)責(zé)令申請人提交作出判決的法院出具的判決已生效的證明文件。
外國法院作出離婚判決的原告為申請人的,人民法院應(yīng)責(zé)令其提交作出判決的外國法院已合法傳喚被告出庭的有關(guān)證明文件。
居住在中國境內(nèi)的外國法院離婚判決的被告為申請人,提交前述要求的證明文件和公證、認證有困難的,如能提交外國法院的應(yīng)訴通知或出庭傳票的,可推定外國法院離婚判決書為真實和已經(jīng)生效。
(4)外國法院的離婚判決具有下列情形之一的,不予承認:
A、判決尚未發(fā)生法律效力;B、作出判決的外國法院對案件沒有管轄權(quán);C、判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的;D、該當(dāng)事人之間的離婚案件,我國法院正在審理或已作出判決,或者第三國法院對該當(dāng)事人之間作出的離婚案件判決已為我國法院所承認;E、判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家主權(quán)、安全和社會公共利益。(此即第12條)
(5)承認的方式。對外國法院的離婚判決的承認,以裁定方式作出。沒有第十二條規(guī)定的情形的,裁定承認其法律效力;具有第十二條規(guī)定的情形之一的,裁定駁回申請人的申請。裁定書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。
(6)其他規(guī)定。民法院受理離婚訴訟后,原告一方變更請求申請承認外國法院離婚判決,或者被告一方另提出承認外國法院離婚判決申請的,其申請均不受理。人民總法院受理承認外國法院離婚判決的申請后,對方當(dāng)事人向人民法院起訴離婚的,人民法院不予受理。當(dāng)事人之間的婚姻雖經(jīng)外國法院判決,但未向人民法院申請承認的,不妨礙當(dāng)事人一方另行向人民法院提出離婚訴訟。
1999年12月1日人民法院《關(guān)于人民法院受理申請承認外國法院離婚判決案件有關(guān)問題的規(guī)定》的內(nèi)容:
一、中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,人民法院不應(yīng)以其未在國內(nèi)締結(jié)婚姻關(guān)系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決,應(yīng)同時向人民法院提交作出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關(guān)證明文件。
二、外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,人民法院應(yīng)予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機關(guān)申請再婚登記。
三、當(dāng)事人向人民法院申請承認外國法院離婚調(diào)解書效力的,人民法院應(yīng)予受理,并根據(jù)《關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》進行審查,作出承認或不予承認的裁定。
中國臺灣地區(qū)1992年7月31日頒布的《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》(后經(jīng)多次修改)對中國內(nèi)地法院民商事判決在臺灣的承認和執(zhí)行作了規(guī)定:在大陸地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷,不違背臺灣地區(qū)公共秩序或善良風(fēng)俗者,得申請法院裁定認可。前項經(jīng)法院裁定認可之判決或判斷,以給付為內(nèi)容者得為執(zhí)行名義。前兩項規(guī)定以在臺灣地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷,得申請大陸地區(qū)法院裁定認可或為執(zhí)行名義者始適用之。
1998年1月15日人民法院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》:臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決,當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地在其他省、自治區(qū)、直轄市的,當(dāng)事人可以根據(jù)本規(guī)定向人民法院申請認可。申請由申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級人民法院受理。
但法院2002年2月25日發(fā)布的《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》對申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件的管轄法院作了補充規(guī)定,“涉及港、澳、臺地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄,參照本規(guī)定”,因此這類案件必須由該規(guī)定確定的申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的中級法院管轄。
申請人應(yīng)提交申請書,并須附有不違反一個中國原則的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決書正本或經(jīng)證明無誤的副本、證明文件。
人民法院收到申請書,經(jīng)審查,符合本規(guī)定第四條和第五條的條件的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)受理;不符合本規(guī)定第四條和第五條的條件的,不予受理,并在7日內(nèi)通知申請人,同時說明不受理的理由。
人民法院審查認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請,由審判員組成合議庭進行。人民法院受理申請后,對于臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決是否生效不能確定的,應(yīng)告知申請人提交作出判決的法院出具的證明文件。
臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決具有下列情形之一的,裁定不予認可:(一)申請認可的民事判決的效力未確定的;(二)申請認可的民事判決;是在被告缺席又未經(jīng)合法傳喚或者在被告無訴訟行為能力又未得到適當(dāng)代理的情況下作出的;(三)案件系人民法院專屬管轄的;(四)案件的雙方當(dāng)事人訂有仲裁協(xié)議的;(五)案件系人民法院已作出判決,或者外國、境外地區(qū)法院作出判決或境外仲裁機構(gòu)作出仲裁裁決已為人民法院所承認的;(六)申請認可的民事判決具有違反國家法律的基本原則,或者損害社會公共利益情形的。
人民法院審查申請后,對于臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決不具有本規(guī)定第九條所列情形的,裁定認可其效力。
人民法院受理認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請后,對當(dāng)事人就同一案件事實起訴的,不予受理。
案件雖經(jīng)臺灣地區(qū)有關(guān)法院判決,但當(dāng)事人未申請認可,而是就同一案件事實向人民法院提起訴訟的,應(yīng)予受理。
人民法院受理認可申請后,作出裁定前,申請人要求撤回申請的,應(yīng)當(dāng)允許。
對人民法院不予認可的民事判決,申請人不得再提出申請,但可以就同一案件事實向人民法院提起訴訟。
人民法院作出民事判決前,一方當(dāng)事人申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院就同一案件事實作出的判決的,應(yīng)當(dāng)中止訴訟,對申請進行審查。經(jīng)審查,對符合認可條件的申請,予以認可,并終結(jié)訴訟;對不符合認可條件的,則恢復(fù)訴訟。
申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的,應(yīng)當(dāng)在該判決發(fā)生效力后一年內(nèi)提出。
被認可的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決需要執(zhí)行的,依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的程序辦理。
申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事裁定和臺灣地區(qū)仲裁機構(gòu)裁決的,適用本規(guī)定。
1999年《民政部關(guān)于認定臺灣地區(qū)有關(guān)法院離婚判決書和離婚調(diào)解書效力的通知》指出:鑒于1998年1月15日人民法院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)涉及到婚姻登記管理機關(guān)認定臺灣地區(qū)有關(guān)法院離婚判決書或調(diào)解書是否具有法律效力的問題,為此,請各地在辦理婚姻登記時,按照《規(guī)定》要求審查,凡持臺灣地區(qū)有關(guān)法院離婚判決書或離婚調(diào)解書的當(dāng)事人申請再婚,當(dāng)事人或其原配偶是大陸居民的,該離婚判決書或離婚調(diào)解書須經(jīng)人民法院裁定認可。離婚判決書或離婚調(diào)解書未經(jīng)裁定認可,或被裁定不予認可的,視離婚判決書或離婚調(diào)解書不具有法律效力,婚姻登記管理機關(guān)不能為當(dāng)事人辦理再婚登記。
人民法院1999年4月9日通過、同年5月12日起施行的〈關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事調(diào)解書或者有關(guān)機構(gòu)出具或確認的調(diào)解協(xié)議書向人民法院申請認可人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)〉指出:臺灣地區(qū)有關(guān)法院出具的民事調(diào)解書,是在法院主持下雙方當(dāng)事人達成的協(xié)議,應(yīng)視為與法院民事判決書具有同等效力。當(dāng)事人向人民法院申請認可的,人民法院應(yīng)比照我院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》予以受理。但對臺灣地區(qū)有關(guān)機構(gòu)(包括民間調(diào)解機構(gòu))出具或確認的調(diào)解協(xié)議書,當(dāng)事人向人民法院申請認可的,人民法院不應(yīng)予以受理。
人民法院2001年3月20日通過、同年4月27日起施行的〈關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院支付命令向人民法院申請認可人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)〉指出:人民法院對當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院支付命令及其確定證明書申請其認可的,可比照我院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》予以受理。
目前,內(nèi)地與港、澳在民商事判決的相互承認和執(zhí)行方面尚無規(guī)則。
一、民事訴訟中的國際因素主要有:訴訟當(dāng)事人中有外國人;訴訟客體是涉外民事法律關(guān)系;引用的證據(jù)具有涉外因素;法院應(yīng)適用外國法作為案件的準(zhǔn)據(jù)法;訴訟請求是外國法院或其他機構(gòu)的判決在內(nèi)國的承認或執(zhí)行;訴訟程序涉及的是國際司法協(xié)助問題等。
二、國際民事訴訟法的淵源:(一)國內(nèi)立法。國際民事訴訟中的程序規(guī)則只適用法院地法。(二)國際條約。
三、在對外國人的民事訴訟地位方面,當(dāng)今世界各國普遍采用國民待遇原則,即在國際民事訴訟中,賦予在本國境內(nèi)的外國人享有和本國公民同等的民事訴訟權(quán)利并承擔(dān)同等的民事訴訟義務(wù)。根據(jù)有關(guān)國際條約的規(guī)定,均及于難民和無國籍人,一般也及于外國法人和其他組織。
各國一般同時規(guī)定要以對等或互惠為條件。此種互惠或?qū)Φ?,一般是采取推定原則。
中國1991年《民事訴訟法第五條》規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的,中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利,實行對等原則。
四、在解決外國人的民事訴訟權(quán)利能力問題時,除了在總體上明確應(yīng)適用國民待遇外,還應(yīng)注意以下幾點:(1)從原則上說,外國人的民事訴訟權(quán)利能力通常是要由他們的屬人法來決定的。(2)即使內(nèi)國從法律上對外國人的實體民事權(quán)利加以某些限制,但這些限制并不必然同時要及于外國人的民事訴訟權(quán)利能力。(3)現(xiàn)在已有越來越多的國際條約,明確約定相互對締約他方的公民和法人等的民事訴訟地位給予國民待遇。
五、外國人的訴訟行為能力。通常,各國在規(guī)定外國人的民事訴訟行為能力也是適用其屬人法的同時,往往還作補充規(guī)定:即如果根據(jù)法院地法,有關(guān)的外國人有民事訴訟行為能力則不問其屬人法規(guī)定如何,就認為外國人有民事訴訟行為能力。
中國的《民事訴訟法》及其他立法沒有直接對外國人的民事訴訟權(quán)利能力和民事訴訟行為能力的法律適用問題作出明確的規(guī)定。但根據(jù)中國人民法院1988年《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見(試行)》第180條的規(guī)定,即:外國人的民事訴訟行為能力適用其本國法,但如依其本國法律為無民事行為能力,而依中國法律為有民事訴訟行為能力,則應(yīng)認定該外國人在中國有民事訴訟行為能力。
六、訴訟費用擔(dān)保,通常是指外國人或在內(nèi)國未設(shè)有住所的人在內(nèi)國法院提起民事訴訟時,應(yīng)被告的請求或依內(nèi)國法律的規(guī)定,為防止其濫用訴訟權(quán)利,或防止其敗訴后不支付訴訟費用,而由內(nèi)國法院責(zé)令原告提供的擔(dān)保。這種擔(dān)保制度中的訴訟費用僅是指除了案件受理費以外的為進行訴訟所必需而應(yīng)由當(dāng)事人負擔(dān)的實際開支,諸如當(dāng)事人、證人、鑒定人、翻譯人員的差旅費、出庭費等。目前多數(shù)國家仍對未在國內(nèi)設(shè)立住所或在國內(nèi)沒有財產(chǎn)的原告要求提供此種擔(dān)保。
對于訴訟費用擔(dān)保問題,中國經(jīng)歷了從要求外國人提供擔(dān)保到實行在互惠前提下互免擔(dān)保的變遷過程。中國人民法院1984年發(fā)布的《民事訴訟收費辦法(試行)》特別規(guī)定“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院進行訴訟,應(yīng)當(dāng)對訴訟費用提供擔(dān)保”。目前中國已改為實行在互惠對等條件下的國民待遇原則。人民法院1989年通過的《人民法院訴訟收費辦法》明文規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院進行訴訟,適用本辦法。但外國法院對我國公民、企業(yè)和組織的訴訟費用負擔(dān),與其本國公民、企業(yè)和組織不同等對待的,人民法院按對等原則處理。
司法救助,也稱為訴訟救助或法律援助。司法救助的范圍要比訴訟費用減免的范圍略大些。司法救助除了包括訴訟費用減免之外,還包括其他費用如執(zhí)行費用、律師費用的減免等。根據(jù)1980年訂于海牙的《國際司法救助公約》的規(guī)定,司法救助的范圍還包括法律咨詢。
一國法院在作出是否給予外國當(dāng)事人以司法救助時,通常要考慮下面幾方面因素:(1)當(dāng)事人確實沒有支付訴訟費用的能力;(2)訴訟并非顯然無勝訴希望;(3)當(dāng)事人提出了訴訟費用減免的申請;(4)外國當(dāng)事人國籍國跟內(nèi)國有條約關(guān)系或互惠關(guān)系的存在。
中國對外國當(dāng)事人實行的是互惠的國民待遇原則,為此,外國籍當(dāng)事人交納訴訟費用確有困難的,同樣可以向中國人民法院申請緩交、減交或者免交。
1989年人民法院頒布的《人民法院訴訟收費辦法》第27條也明確規(guī)定,當(dāng)事人交納訴訟費用確有困難的,可向人民法院申請緩交、減交或者免交。是否緩交、減交或者免交,由人民法院審查決定。1999年人民法院公布了《<人民法院訴訟收費辦法>補充規(guī)定》,要求人民法院根據(jù)案件具體情況決定當(dāng)事人緩交、減交或者免交訴訟費用。
此外,人民法院于2000年發(fā)布了《關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人提供司法救助的規(guī)定》。內(nèi)容是,第二條:司法救助,是指人民法院對于當(dāng)事人為維護自己的合法權(quán)益,向人民法院提起民事、行政訴訟,但經(jīng)濟確有困難的,實行訴訟費用的緩交、減交、免交。當(dāng)事人符合本規(guī)定第二條并具有下列情形之一的,可以向人民法院申請司法救助:
(一)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金的;
(二)孤寡老人、孤兒和農(nóng)村“五保戶”;
(三)沒有固定生活來源的殘疾人、患有嚴(yán)重疾病的人;
(四)國家規(guī)定的優(yōu)撫、安置對象;
(五)追索社會保險金、勞動報酬和經(jīng)濟補償金的;
(六)交通事故、醫(yī)療事故、工傷事故、產(chǎn)品質(zhì)量事故或者其他人身傷害事故的受害人,請求賠償?shù)模?BR> (七)因見義勇為或為保護社會公共利益致使自己合法權(quán)益受到損害,本人或者近親屬請求賠償或經(jīng)濟補償?shù)模?BR> (八)進城務(wù)工人員追索勞動報酬或其他合法權(quán)益受到侵害而請求賠償?shù)模?BR> (九)正在享受城市居民最低生活保障、農(nóng)村特困戶救濟或者領(lǐng)取失業(yè)保險金,無其他收入的;
(十)因自然災(zāi)害等不可抗力造成生活困難,正在接受社會救濟,或者家庭生產(chǎn)經(jīng)營難以為繼的;
(十一)起訴行政機關(guān)違法要求農(nóng)民履行義務(wù)的;
(十二)正在接受有關(guān)部門法律援助的;
(十三)當(dāng)事人為社會福利機構(gòu)、敬老院、優(yōu)撫醫(yī)院、精神病院、SOS兒童村、社會救助站、特殊教育機構(gòu)等社會公共福利單位的;
(十四)其他情形確實需要司法救助的。
它還對司法救助的提出、受禮和審查及減交比例等作了規(guī)定。
根據(jù)《民事訴訟法》第5條和《人民法院訴訟收費辦法》第35條的規(guī)定,中國對外國當(dāng)事人實行的是互惠的國民待遇原則,為此,外國國籍當(dāng)事人交納訴訟費用確有困難的,同樣可以向我國人民法院申請緩交,減交或者免交。此外,我國跟外國締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定對訴訟費用的減免一般均作了專門規(guī)定。
各國一般都規(guī)定,外國當(dāng)事人如果想要委托律師代為訴訟行為,只能委托在法院地國執(zhí)業(yè)的律師擔(dān)任訴訟代理人。
領(lǐng)事代理是指一個國家的領(lǐng)事可以根據(jù)有關(guān)國家的訴訟立法和有關(guān)國際條約的規(guī)定,在其轄區(qū)內(nèi)的駐在國法院依照職權(quán)代表派遣國國民或法人參與有關(guān)的訴訟,以保護派遣國國民或法人在駐在國的合法權(quán)益。1963年訂立的《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》就明確肯定了領(lǐng)事代理制度。
中國《民事訴訟法》規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。該法還規(guī)定:在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。
中國人民法院于1992年分布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定:涉外民事訴訟的外籍當(dāng)事人,可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員,在作為當(dāng)事人的本國國民不在中國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在中國聘請中國律師或中國公民代理民事訴訟。
國際民事管轄權(quán):是指一國法院依據(jù)本國締結(jié)的或參加的國際條約和國內(nèi)法對特定的涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。行使國際民事管轄權(quán)的法律根據(jù)是國際條約和國內(nèi)立法。
在國際民事訴訟中,管轄權(quán)問題有著十分重要的意義。首先,正確解決國際民事管轄權(quán),關(guān)系到維護國家的主權(quán),管轄權(quán)是國家主權(quán)在涉外民事司法程序中的必然延伸和表現(xiàn)。其次,正確解決國際民事管轄權(quán),既關(guān)系到本國公民、法人乃至國家的民事權(quán)益得到及時、有效的保護,也關(guān)系到國家國際民商事交流的正常發(fā)展。第三,正確解決國際民事管轄權(quán)是進行國際民事訴訟程序的前提。最后,正確解決國際民事管轄權(quán),不但有利于訴訟當(dāng)事人雙方進行訴訟活動和法院的審判活動,也有利于判決的域外承認與執(zhí)行,推進民商事領(lǐng)域的國際司法合作與協(xié)助。
國際民事管轄權(quán)有直接管轄權(quán)和間接管轄權(quán)之分。
普通管轄又稱一般管轄,它是以被告住所或慣常居所、居所所在國為管轄依據(jù)的,實行的是通常所稱的“原告就被告原則”。特別管轄多為彌補普通管轄之不足或?qū)δ承┓N類的案件得作變通之處理而依住所之外的連結(jié)因素所定的管轄。
如果以法律直接規(guī)定和任意選擇為標(biāo)準(zhǔn),國際民事管轄可分為專屬管轄和任意管轄以及排除管轄。
專屬管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定,對某些具有特別性質(zhì)的涉外民事案件強制規(guī)定只能由特定國家的內(nèi)國法院行使獨占排他的管轄,而不承認任何其他國家的法院對此類涉外民事案件具有管轄權(quán)。
世界各國對涉及內(nèi)國國家的案件,應(yīng)適用國家安全法規(guī)的案件,以及涉及本國不動產(chǎn)、國民身份及本國專利的案件等,往往要由自己的法院行使專屬管轄權(quán)。
平行管轄,亦稱為任意管轄或選擇管轄,是指國家在主張對某些種類的涉外民事案件具有管轄權(quán)的同時,并不否認外國法院對此類案件的管轄權(quán)。在平行管轄中,可由原告選擇向內(nèi)國或外國法院起訴。平行管轄多適用于連結(jié)因素復(fù)雜多樣的有關(guān)合同及財產(chǎn)糾紛的案件。
與專屬管轄相對立的是排除管轄。排除管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定,有關(guān)內(nèi)國法院得拒絕行使對某些涉外民事案件的管轄。
為求減少國際民事管轄權(quán)的積極沖突和消極沖突,促進國際民事管轄權(quán)的協(xié)調(diào),對專屬管轄與排除管轄的范圍宜盡可能縮小,同時擴大平行管轄的范圍。
法定管轄是指根據(jù)法律的規(guī)定,對某類涉外民事案件明確規(guī)定只能由某些或某個法院行使管轄權(quán)。
協(xié)定管轄即雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生前、后用協(xié)方式確定他們間的爭議由那一個國家的法院管轄。多在合同關(guān)系中采用。
盡管國際社會普遍承認協(xié)議管轄,但并不意味著所有類型的涉外民事案件的當(dāng)事人都可以通過協(xié)議選擇管轄法院。
應(yīng)訴管轄即原告向法定管轄以外本無管轄權(quán)的法院起訴,但被告應(yīng)訴而未對管轄表示異議所形成的管轄權(quán)。
協(xié)議管轄與應(yīng)訴管轄當(dāng)在第一審中作出,至于上訴審中當(dāng)事人則不能另行選擇其他國家的上訴法院。
中國關(guān)于國際民事管轄權(quán)的規(guī)定:
1、普通地域管轄。以被告住所地為依據(jù),采用原告就被告原則。凡是涉外民事案件中的被告住所地在中國境內(nèi),中國法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地同其經(jīng)常居住地不一致,只要其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi),中國法院也有管轄權(quán)。(以上被告包括自然人、法人或其他經(jīng)濟組織)。但是對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人以及下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟則可由原告住所地以及原告經(jīng)常居住地的中國法院管轄。凡是被告在中國境內(nèi)有住所、營業(yè)所或設(shè)有常駐代表機構(gòu)的,或者被告在中國境內(nèi)有非爭議財產(chǎn)的,中國法院均可管轄。
2、特別(地域)管轄的規(guī)定:(1)因合同糾紛提起的訴訟,除被告住所地法院可管轄外,合同履行地法院也具有管轄權(quán);(2)因保險合同糾紛提起的訴訟,除被告住所地法院可管轄外,保險標(biāo)的物所在地法院也具有管轄權(quán);(3)因票據(jù)糾紛提起的訴訟,票據(jù)兌付地和被告住所地法院均可管轄;(4)因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,運輸始發(fā)地、目的地和被告住所地法院均可管轄;(5)因侵權(quán)提起的訴訟,侵權(quán)行為地和被告住所地法院均可管轄。而依中國的司法實踐,侵權(quán)行為地包括加害行為地和損害結(jié)果發(fā)生地;(6)因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償?shù)脑V訟,事故發(fā)生地、車輛或船舶最初到達地、加害船舶被扣留地及被告住所地法院均有管轄權(quán);(7)因船舶碰撞或其他海事?lián)p害而提起的賠償訴訟,事故發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶扣留地或被告住所地法院均有管轄權(quán);(8)因海難救助費用提起的訴訟,救助地、被救助船舶最初到達地法院均有管轄權(quán);(9)因共同海損提起的訴訟,船舶最先到達地,共同海損理算地或航程終止地法院均有管轄權(quán)。
中國《民事訴訟法》還就在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或財產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟,規(guī)定中國法院可以行使管轄的多種連結(jié)因素,即如合同在中國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行,或訴訟標(biāo)的物位于中國領(lǐng)域之內(nèi),或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn),或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu),則合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地、可供扣押的財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機構(gòu)所在地人民法院均可行使管轄權(quán)。
3、專屬(地域)管轄。中國《民事訴訟法》規(guī)定:因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中國人民法院管轄。
下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:
(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
4、協(xié)議管轄。中國《民事訴訟法》規(guī)定:涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權(quán)的法院(即默示協(xié)議管轄或推定接受管轄)。
人民法院《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》指出:涉及域名的侵權(quán)糾紛案件,由侵權(quán)行為地或者被告住所地的中級人民法院管轄。對難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的,原告發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。涉外域名糾紛案件包括當(dāng)事人一方或者雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織、國際組織,或者域名注冊地在外國的域名糾紛案件。在中國境內(nèi)發(fā)生的涉外域名糾紛案件,依照民訴法第四編的規(guī)定確定管轄。
5、中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了適用本法的法院為海事法院及其所在地的高級人民法院和人民法院。規(guī)定了海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛以及法律規(guī)定的其他海事糾紛由海事法院受理。
(1)海事訴訟的地域管轄。原則上應(yīng)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。但下列海事訴訟的地域管轄,依照以下規(guī)定:因海事侵權(quán)行為提起的訴訟,除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外,還可以由船籍港所在地海事法院管轄;因海上運輸合同糾紛提起的訴訟,除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外,還可以由轉(zhuǎn)運港所在地海事法院管轄;因海船租用合同糾紛提起的訴訟,由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄;因海上保賠合同糾紛提起的訴訟,由保賠標(biāo)的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄;因海船的船員勞務(wù)合同糾紛提起的訴訟,由原告住所地、合同簽訂地、船員等船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄;因海事?lián)<m紛提起的訴訟,由擔(dān)保物所在地、被告住所地海事法院管轄;因船舶抵押糾紛提起的訴訟,還可以由船籍港所在地海事法院管轄;因海船的船舶所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、優(yōu)先權(quán)糾紛提起的訴訟,由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。
(2)海事訴訟的專屬管轄。中國海事法院享有專屬管轄權(quán)的有:a、因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄;b、因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì),海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟,由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄;c、因在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地海事法院管轄。
(3)海事訴訟的協(xié)議管轄。海事糾紛的當(dāng)事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織的,當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的,即使與糾紛有實際聯(lián)系的地點不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權(quán)。
(4)海事訴訟的指定管轄及其他與管轄有關(guān)的問題(包括間接管轄權(quán)問題)。海事法院與地方法院間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的,報請他們的共同上級法院指定管轄。當(dāng)事人申請執(zhí)行海事仲裁裁決的,申請承認和執(zhí)行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的,向被執(zhí)行者的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地海事法院提出,被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地沒有海事法院的,向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地的中級人民法院提出。
當(dāng)事人申請認定海上財產(chǎn)無主的,向財產(chǎn)所在地海事法院提出;申請因海上事故宣告死亡的,向處理海事事故主管機關(guān)所在地或者受理相關(guān)海事案件的海事法院提出。債權(quán)人基于海事事由請求債務(wù)人給付金錢或有價證券,符合民訴法規(guī)定的,可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。債務(wù)人是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織,但在中國領(lǐng)域內(nèi)有住所、代表機構(gòu)或分支機構(gòu)并能夠送達支付令的,債權(quán)人可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。提單等提貨憑證持有人,因提貨憑證失控或者消滅,可以向貨物所在地海事法院申請公示催告。
中國參加的國際條約中的管轄權(quán)的規(guī)定:
中國參加了1929年《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》。公約規(guī)定,承運人對旅客因死亡、受傷或身體上的任何其他損害而產(chǎn)生的損失,對于任何已登記的行李或貨物因延誤而造成的損失承擔(dān)責(zé)任,因而一旦發(fā)生這些方面的追索損害賠償?shù)脑V訟,原告有權(quán)在一個締約國的領(lǐng)土內(nèi),向承運人住所地或其總管理機構(gòu)所在地或簽訂合同的機構(gòu)所在地法院提出,也可以向目的地法院提出。
中國是《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》的締約國,該協(xié)定規(guī)定,凡有權(quán)向鐵路提出賠償請求的人,即有權(quán)根據(jù)運送契約提起訴訟。這種訴訟只能向受理賠償請求的鐵路國的適當(dāng)法院提出。
中國參加的《國際油污損害民事責(zé)任公約》規(guī)定,次中損害如在一個或若干個締約國領(lǐng)土(包括領(lǐng)海)內(nèi)發(fā)生,或在上述領(lǐng)土(或領(lǐng)海)內(nèi)采取了防止或減輕油污損害的預(yù)防措施的情況下,有關(guān)的賠償訴訟便只能向上述一個或若干個締約國的法院提出。每一締約國都應(yīng)保證它的法院具有處理上述賠償訴訟的必要管轄權(quán)。
中國關(guān)于有權(quán)審理涉外民事案件的法院的規(guī)定:
中國《民事訴訟法》規(guī)定涉外民事案件的第一審法院是基層人民法院,只有重大涉外民事案件的第一審才由中級人民法院管轄。
人民法院于2002年2月25日發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》,該規(guī)定于2002年3月1日起施行。它規(guī)定:第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄:(1)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院;(2)省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院;(3)經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院;(4)人民法院指定的其他中級人民法院;(5)高人民法院。
上述中級人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級人民法院確定(第1條)。對國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院所作的第一審判決、裁定不服的,其第二審由所在地中級人民法院管轄(第2條)。
上述規(guī)定適用于下列案件:(1)涉外合同和侵權(quán)糾紛案件;(2)信用證糾紛案件;(3)申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件;(4)審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件;(5)申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。
發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件,涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識產(chǎn)權(quán)案件,不適用本規(guī)定 (第4條)。涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄,參照本規(guī)定處理(第5條)。高級人民法院應(yīng)當(dāng)對涉外民商事案件的管轄實施監(jiān)督,凡越權(quán)受理涉外民商事案件的,應(yīng)當(dāng)通知或者裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理(第6條)。
平行訴訟是指相同的當(dāng)事人基于同一訴訟請求或案件事實,先后或同時向兩個或兩個以上的國家的法院起訴,而兩個或兩個以上國家法院都進行受理的情形。
平行訴訟在國際民事訴訟中較為常見,其有兩種基本的表現(xiàn)形態(tài):其一為重復(fù)訴訟,即同一當(dāng)事人作為原告同時或先后向兩個或兩個以上國家的法院以同一對方當(dāng)事人為被告提起訴訟;其二為對抗訴訟,即在此國法院甲起訴乙,而在另一國法院乙又以同一事實或以相同的訴訟請求起訴甲。
平行訴訟的發(fā)生,有其客觀原因與主觀原因,客觀原因主要是各國法律關(guān)于國際民事訴訟管轄權(quán)規(guī)定的不同。主觀原因是當(dāng)事人進行挑選法院,即當(dāng)事人為取得對自己有利的某國法院判決或是為對抗對方當(dāng)事人的訴訟請求,而提起重復(fù)訴訟或?qū)乖V訟。
平行訴訟的解決:平行訴訟作為各國司法管轄權(quán)相互沖突的產(chǎn)物,其存在具有一定的客觀合理性,但其亦有一定的負面效應(yīng),如容易導(dǎo)致出現(xiàn)相互矛盾的判決,使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系陷入不穩(wěn)定狀態(tài),引發(fā)國家間的司法對抗等等,因此各國基本上對平行訴訟都采取了一定的限制措施。
英美法系國家采用的對平行訴訟的限制方法主要有:適用不方便法院原則與頒發(fā)禁訴命令。不方便法院原則(principleOfforumnonconveni- ens)是指法院在受理某一涉外民事案件時,發(fā)現(xiàn)在本國法院受理該案對法院與當(dāng)事人都不方便,并KY.存在著另一國法院可作為受理此案的替代法院,于是法院便以本院是非方便法院為由,拒絕行使管轄權(quán),這樣就能夠避免平行訴訟的發(fā)生。禁止訴訟令(anti-suitin- junction),是指在平行訴訟發(fā)生后,法院頒發(fā)禁令,禁止當(dāng)事人在外國或本國法院進行訴訟,當(dāng)事人如果不遵守此禁令,則可能構(gòu)成藐視法庭。
1988年洛諾《關(guān)于民商事案件管轄權(quán)及判決執(zhí)行的公約》第21條規(guī)定:相同當(dāng)事人間就同一訴因在不同締約國法院起訴時,首先受理案件法院以外的其他法院應(yīng)主動終止訴訟;且首先受訴法院的管轄權(quán)一旦確立,其他締約國法院應(yīng)當(dāng)拒絕行使管轄權(quán)。
此外,大陸法系國家以外國法院的判決是否可能在本國獲得承認,作為限制本國法院的平行訴訟的條件,如果外國法院進行的平行訴訟能產(chǎn)生在本國可以承認的判決,則本國法院將終(中)止在本國的平行訴訟。
中國目前的國內(nèi)立法對于國際民事訴訟中的平行訴訟問題沒有明確規(guī)定,但1992年人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》涉及了這一問題?!兑庖姟返?06條規(guī)定,中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當(dāng)事人向外國法院起訴,而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院起訴的,人民法院可予受理。判決后,外國法院申請或者當(dāng)事人請求人民法院承認和執(zhí)行外國法院對本案做出的判決、裁定的,不予準(zhǔn)許;但以方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外?!兑庖姟返?5條規(guī)定,中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權(quán)管轄。這種對平行訴訟的做法似有商榷之余地。
不過,在中國與其他國家締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中,對平行訴訟問題的處理則更符合國際社會的普遍實踐。其一是多數(shù)條約或協(xié)定規(guī)定,只要有關(guān)案件正在被請求國法院審理,無論請求國法院和作出判決的法院誰先受理,被請求國法院均可拒絕承認與執(zhí)行對方法院的判決;其二是中國跟蒙古、意大利等國締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定,被請求國法院并不能因為案件正在由其審理而當(dāng)然地拒絕承認與執(zhí)行外國法院的判決,只有在被請求國法院作出裁決的外國法院先受理該案件的情況下,才能拒絕承認與執(zhí)行外國法院的判決。
管轄豁免:國家及其財產(chǎn)享有豁免權(quán)是國際公法、也是國際民事訴訟法上的一項重要原則,它是指一個國家及其財產(chǎn)未經(jīng)該國明示同意不得在另一國家的法院被訴,其財產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強制執(zhí)行。國家豁免又稱主權(quán)豁免。
國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容一般包括以下幾個方面:(1)司法管轄豁免,即未經(jīng)一國明確同意,任何其他國家的法院都不得受理以該外國國家為被告或以該外國國家財產(chǎn)為訴訟標(biāo)的的案件。(2)訴訟程序豁免,即未經(jīng)一國同意,不得強迫其出庭作證或提供證據(jù),不得對該外國的國家財產(chǎn)采取訴訟保全等訴訟程序上的強制措施。(3)強制執(zhí)行豁免,即非該該外國國家明示同意,受訴法院不得依據(jù)有關(guān)判決對該外國國家財產(chǎn)實行強制執(zhí)行。
國家及其財產(chǎn)豁免權(quán)可通過國家的自愿放棄豁免,一般認為可以有以下幾種方式:(1)通過條約、契約中的有關(guān)條款,明示放棄豁免;(2)爭議發(fā)生后,雙方通過協(xié)議,明示放棄豁免;(3)主動向他國法院起訴、應(yīng)訴或提出反訴,即默示放棄豁免(但采取的訴訟步驟或行為是為了提出豁免主張的,不得視為放棄豁免)。
目前,國際社會已出現(xiàn)一種限制豁免(或職能豁免)的趨勢。這種理論認為,國家只能對其主權(quán)行為或統(tǒng)治權(quán)行為享有豁免,而對其非主權(quán)行為或事務(wù)權(quán)行為不能享有豁免。目前,堅持絕對豁免說的國家雖仍占多數(shù),但主張限制豁免說的已在不斷增加。
我們國家的理論與實踐雖尚未放棄“絕對豁免原則”,但也主張應(yīng)在堅持國家主權(quán)原則的前提下,有關(guān)國家之間通過條約、協(xié)議可以自愿放棄國家及其財產(chǎn)的豁免權(quán)。
國家行為理論是指對一國制定的法令或在其領(lǐng)土內(nèi)實施的官方行為,其他國家的法院不得就其有效性進行審判。
簡述國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則的關(guān)系。
國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則之間,既有聯(lián)系也有區(qū)別。二者的聯(lián)系在于,它們都產(chǎn)生于國際法上的主權(quán)平等觀念,都尋求減少由于對外國政府的活動進行司法審查而導(dǎo)致的國際緊張關(guān)系。二者的區(qū)別在于,國家主權(quán)豁免是一種對管轄權(quán)的抗辯,只能由外國國家提出此類抗辯;而國家行為理論則是一種“可審判性原則”,是就一國法院對他國國家行為的合法性進行審判提出的抗辯,既可以由外國國家提出,也可由私方當(dāng)事人提出。
外交豁免:按照國際法或有關(guān)協(xié)議,在國家間互惠的基礎(chǔ)上,為使一國外交代表在駐在國能夠有效地執(zhí)行任務(wù),而由駐在國給予的特別權(quán)利和優(yōu)遇,即稱為外交特權(quán)與豁免。對于外交特權(quán)與豁免的理論根據(jù),《維也納外交關(guān)系公約》主要采用職務(wù)需要說,但同時又結(jié)合考慮了代表性質(zhì)說。
《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》規(guī)定,領(lǐng)事官員和領(lǐng)事館雇傭人員只有在與其公務(wù)行為有關(guān)的案件中才能享受接受國法院或行政機關(guān)的管轄豁免。但上述規(guī)定不適用于下列民事訴訟:(1)因領(lǐng)事官員或領(lǐng)事館雇員并未明示或默示以派遣國代表身份而訂立的契約所發(fā)生的訴訟;(2)第三者因車輛、船舶或航空器在接受國內(nèi)所造成的意外事故而要求賠償?shù)脑V訟。
此外,公約第45條就特權(quán)及豁免的放棄作出了與《維也納外交關(guān)系公約》基本相同的規(guī)定。中國民訴法第239條規(guī)定,對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定辦理。
就目前而言,我國締結(jié)或參加的這方面的國際條約是指《維也納外交關(guān)系公約》和《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》以及大量的雙邊領(lǐng)事條約中的有關(guān)規(guī)定。此外,1986年9月5日和1990年10月30日我國還先后頒布了《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》、《中華人民共和國領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》。
根據(jù)《外交特權(quán)與豁免條例》規(guī)定,外交代表享有民事管轄豁免和行政管轄豁免,但下列各項除外:(1)以私人身份進行的遺產(chǎn)繼承的訴訟;(2)違反本條例第25條第3項規(guī)定在中國境內(nèi)從事公務(wù)范圍以外的職業(yè)或者商業(yè)活動的訴訟。外交代表一般免受強制執(zhí)行,也無以證人身份作證的義務(wù)。根據(jù)該條例第15條規(guī)定,上述豁免可由派遣國政府明確表示放棄;外交代表和其他依法享有豁免的人,如果主動向中國人民法院起訴,對與本訴直接有關(guān)的反訴,不得援用管轄豁免;放棄民事或行政管轄豁免的,不包括對判決的執(zhí)行也放棄豁免。放棄對判決執(zhí)行的豁免必須另作明確表示。
根據(jù)《領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》規(guī)定,領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員執(zhí)行職務(wù)的行為享有司法和行政管轄豁免。但領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法管轄豁免不適用于下列各項民事訴訟:(1)涉及未明示以派遣國代表身份所訂的契約的訴訟;(2)涉及在中國境內(nèi)的私有不動產(chǎn)的訴訟;(3)以私人身份進行的遺產(chǎn)繼承的訴訟;(4)因車輛、船舶或航空器在中國境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟。
國際組織的豁免:這里所講的國際組織是指在國際范圍內(nèi)從事活動的由若干國家或政府通過條約設(shè)立并取得國際法人格的團體。其中首推聯(lián)合國及其專門機構(gòu)這類政府間組織。在聯(lián)合國大會第一屆會議批準(zhǔn)的《聯(lián)合國特權(quán)及豁免公約》中,規(guī)定這些組織的資產(chǎn)或財產(chǎn),無論位于何地,也無論處于何控制下,都是享有絕對豁免的。
國際民事訴訟中的期間:中國《民事訴訟法》規(guī)定:被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的,人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出答辯狀。在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀。
中國《民事訴訟法》第135條:人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?,?yīng)當(dāng)在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn),可以延長六個月;還需要延長的,報請上級人民法院批準(zhǔn)。第159條:人民法院審理對判決的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。人民法院審理對裁定的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。第250條:人民法院審理涉外民事案件的期間,不受本法第135條、第159條規(guī)定的限制。
如果當(dāng)事人遲誤了訴訟期間是因為不可抗力或并非主觀原因,各國一般允許順延期限。
國際民事訴訟中的訴訟時效:對于訴訟時效的準(zhǔn)據(jù)法,各國通常都規(guī)定訴訟時效適用各該訴訟請求的準(zhǔn)據(jù)法,即依支配主債務(wù)的法律。
中國人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》明確規(guī)定:涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效,依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定。
1974年《聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約》規(guī)定國際貨物買賣合同的時效期限為4年。
財產(chǎn)保全是指法院在判決作出之前為保證將來判決的執(zhí)行而應(yīng)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)對有關(guān)當(dāng)事人的財產(chǎn)所采取的一種強制措施。
中國《民事訴訟法》規(guī)定:在國際民事訴訟中,財產(chǎn)保全只能基于當(dāng)事人申請或者在起訴前基于利害關(guān)系人的申請而由人民法院裁定實施,人民法院并不依職權(quán)主動采取財產(chǎn)保全措施。第252條:人民法院裁定準(zhǔn)許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提起訴訟。逾期不起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。
中國《民事訴訟法》規(guī)定:財產(chǎn)保全采取提供擔(dān)保、查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。被申請人提供擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物。
申請財產(chǎn)保全的申請人也應(yīng)提供擔(dān)保,拒絕提供擔(dān)保的,人民法院駁回其申請。申請有錯誤(包括撤訴或敗訴)的,申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。
在國際海事訴訟中,常允許海事請求權(quán)人申請訴前扣押財產(chǎn),這還常是有關(guān)法院取得案件管轄權(quán)的手段之一。
中國《海事訴訟特別程序法》對海事請求保全作了規(guī)定:海事請求保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請,為保障其海事請求的實現(xiàn),對被請求人的財產(chǎn)所采取的強制措施。當(dāng)事人在起訴前申請海事請求保全,應(yīng)當(dāng)向被保全的財產(chǎn)所在地海事法院提出。海事請求保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。海事請求人申請海事請求保全,應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請。海事法院受理海事請求保全申請,可以責(zé)令海事請求人提供擔(dān)保。海事請求人不提供的,駁回其申請。海事法院接受申請后,應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出裁定。裁定采取海事請求保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行;對不符合海事請求保全條件的,裁定駁回其申請。
當(dāng)事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起5日內(nèi)申請復(fù)議一次。利害關(guān)系人對海事請求保全提出異議,海事法院經(jīng)審查,認為理由成立的,應(yīng)當(dāng)解除對其財產(chǎn)的保全。海事請求人在本法規(guī)定的期間內(nèi)(扣押船舶的為30日,扣押船載貨物的為15日),未提起訴訟或者未按照仲裁協(xié)議申請仲裁的,海事法院應(yīng)當(dāng)及時解除保全或者返還擔(dān)保。
海事請求保全執(zhí)行后,有關(guān)海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當(dāng)事人就該海事請求,可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提起訴訟,但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。
海事請求人申請海事請求保全錯誤的,應(yīng)當(dāng)賠償被請求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。
在海事請求保全中,涉及到船舶以及船載貨物的扣押與拍賣。
國際民事訴訟中的證據(jù)保全:中國《民事訴訟法》沒有對訴前證據(jù)保全作出規(guī)定。中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了訴前證據(jù)保全和訴訟中證據(jù)保全程序。規(guī)定,海事證據(jù)保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請,對有關(guān)海事請求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強制措施。
海事強制令是指海事法院根據(jù)請求人的申請,為使其合法權(quán)益免受侵害,責(zé)令被請求人作為或者不作為的強制措施。作出海事強制令,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)請求人有具體的海事請求;(二)需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為;(三)情況緊急,不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。
海事法院接受申請后,應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出裁定。
國際司法協(xié)助,一般是指一國法院或其他主管機關(guān),根據(jù)另一國法院或其他主管機關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請求,代為或協(xié)助執(zhí)行與訴訟有關(guān)的某些司法行為。
從司法協(xié)助的內(nèi)容或范圍來看,有狹義和廣義兩種主張。持狹義觀點的認為,司法協(xié)助僅限于兩國之間送達訴訟文書、代為詢問當(dāng)事人和證人以及收集證據(jù)。英美國家、德國和日本的學(xué)者多持此種狹義觀點。持廣義觀點的認為,司法協(xié)助還應(yīng)包括外國法院判決和外國仲裁機構(gòu)裁決的承認與執(zhí)行。法國和中國持廣義觀點。
根據(jù)國際社會的一般看法,存在條約或互惠關(guān)系是進行司法協(xié)助的依據(jù)或前提。
依中國《民事訴訟法》第262條規(guī)定, 根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。第263條規(guī)定,如果沒有條約關(guān)系,請求和提供司法協(xié)助的,應(yīng)通過外交途徑進行。
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定:當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的,如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約,也沒有互惠關(guān)系的,當(dāng)事人可以向人民法院起訴,由有管轄權(quán)的人民法院作出判決,予以執(zhí)行。
對通過司法協(xié)助行為應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,各國國內(nèi)法和司法協(xié)助條約多規(guī)定為被請求國法律。但在一定情況下,被請求方司法機關(guān)也可以根據(jù)請求方的請求,適用請求一方的某些訴訟程序規(guī)則。
在司法協(xié)助中,如果請求國提出的進行司法協(xié)助的事項跟被請求國的公共秩序相抵觸,被請求國有權(quán)拒絕提供司法協(xié)助。中國《民訴法》第262條規(guī)定,外國法院請求協(xié)助的事項有損于中國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,人民法院不予執(zhí)行。
司法協(xié)助的中央機關(guān),是指一國根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定而指定或建立的在司法協(xié)助中起聯(lián)系或轉(zhuǎn)遞作用的機關(guān)。
中國司法部為中央機關(guān)和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的機關(guān)。但中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約指定何者為中央機關(guān)有以下三種情形:(1)指定司法部為中國的中央機關(guān)。(2)同時指定司法部和人民法院為中國方面的中央機關(guān)。(3)同時指定司法部和人民檢察院為中國方面的中央機關(guān)。
司法協(xié)助的主管機關(guān),是指根據(jù)條約或國內(nèi)法的規(guī)定有權(quán)向外國提出司法協(xié)助請求的機關(guān)。(各國主要是法院)。
外交機關(guān):國際社會普遍認為,如果沒有締結(jié)或參加有關(guān)司法協(xié)助條約,則司法協(xié)助一般通過外交途徑進行。
例題:試述我國有關(guān)司法協(xié)助一般制度的規(guī)定。
答:國際司法協(xié)助,是指國家有關(guān)機關(guān)對外國機關(guān)設(shè)立的某種審判程序所給予的協(xié)助。其內(nèi)容主要有協(xié)助送達和協(xié)助取證。但從廣義上講,司法協(xié)助還應(yīng)包括協(xié)助執(zhí)行外國的判決或裁決。
在我國和有關(guān)國家簽訂的司法協(xié)助協(xié)定中,司法協(xié)助除上述內(nèi)容外,還包括根據(jù)請求提供本國民事、商事法律、法規(guī)文本及本國在民事、商事訴訟程序方面的司法實踐資料。
依據(jù)我國法律規(guī)定:(1)存在條約和互惠關(guān)系是開展司法協(xié)助的前提條件。民事訴訟法第262條規(guī)定,根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約,或按照互惠原則,人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。(2)關(guān)于司法協(xié)助的途徑,民事訴訟法第263條規(guī)定,請求或提供司法協(xié)助,應(yīng)依我國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;沒有條約關(guān)系的,依外交途徑進行。(3)關(guān)于司法協(xié)助的費用問題,根據(jù)民事訴訟法第238條規(guī)定,有條約的,應(yīng)適用條約的規(guī)定,如我國和法國、比利時、波蘭等簽訂有此類條約的國家之間應(yīng)免費提供司法協(xié)助,但應(yīng)支付給簽定人、證人、譯員等的費用不在免除之列。(4)關(guān)于司法協(xié)助的程序,民事訴訟法第265條規(guī)定,人民法院提供司法協(xié)助,依我國法律規(guī)定的程序進行。在不違反我國法律的情況下,也可以依外國法院請求的特殊方式進行。(5)關(guān)于司法協(xié)助文件使用的語言,根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,司法協(xié)助的請求書及其所附文件,應(yīng)附有被請求國文字的譯本或國際條約規(guī)定的其他文字文本。(6)關(guān)于司法協(xié)助的拒絕,如果外國法院請求協(xié)助的事項有損于我國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,人民法院不予執(zhí)行。
根據(jù)中國與外國的雙邊司法協(xié)助條約,申請減免訴訟費用所需證明書,通??捎僧?dāng)事人住所地或居所地主管機關(guān)出具,但若申請人在締約雙方境內(nèi)均無住所或居所,由本國的外交或領(lǐng)事機關(guān)出具。
域外送達:一國法院根據(jù)國際條約或本國法律或按互惠原則將司法文書和司法外文書送交給居住在國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。
司法文書的域外送達是通過以下兩種途徑來進行的:其一是直接送達,即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的方式直接送達;其二是間接送達,即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的途徑委托外國的中央機關(guān)代為送達。后一種方法是通過國際司法協(xié)助的途徑來進行送達。
直接送達的方式,大概有以下幾種:1、外交代表或領(lǐng)事送達。采用這種方式進行域外送達的對象只能是所屬國國民,并且不能采取強制措施。2、郵寄送達。3、個人送達。一般為英美法系各國所承認和采用。4、公告送達。5、按當(dāng)事人協(xié)商的方式送達。這是英美法系國家所采用的一種送達方式。
間接送達必須按照雙方共同締結(jié)或參加的雙邊或多邊條約的規(guī)定,通過締約國的中央機關(guān)來進行。
1965年海牙送達公約的內(nèi)容:
公約首先明確指出它是為保證訴訟和非訴訟文件即使送達國外收件人創(chuàng)造適當(dāng)條件,以簡化并加快訴訟程序而締結(jié)的。
但公約同時指出,除非目的地國提出異議,該公約不妨礙以下三種送達形式:(1)有權(quán)通過郵局直接將訴訟文書寄給國外的人;(2)發(fā)文件國的主管司法人員、官員或其他人員有權(quán)直接通過目的地國的主官司法人員、官員或其他人員送達和通知訴訟文件;(3)訴訟上有利害關(guān)系的人也有權(quán)通過上述第(2)種方式直接送達。
1、司法協(xié)助請求的提出。(1)有權(quán)提出請求的機關(guān)和人員。有權(quán)向外國提出請求的主體只能是法院。(2)提出請求的途徑。中國法院向外國提出文書送達請求,應(yīng)通過統(tǒng)一的途徑提出,即:有關(guān)中級人民法院或?qū)iT人民法院應(yīng)將請求書和所送司法文書送有關(guān)高級人民法院轉(zhuǎn)人民法院,由人民法院送我國駐該國使館轉(zhuǎn)送給該國指定的中央機關(guān)。(3)請求書的格式和要求。依據(jù)1965年海牙送達公約的標(biāo)準(zhǔn)格式提出。
2、司法協(xié)助請求的執(zhí)行。主要有三種方式:(1)正式送達,即被請求國中央機關(guān)按照其國內(nèi)法規(guī)定的在國內(nèi)訴訟中對在其境內(nèi)的人員送達文書的方法自行送達該文書,或安排經(jīng)由一適當(dāng)機構(gòu)使之得以送達。(2)特定方式送達,即文書可按請求方要求采用的特定方式送達,但不得與被請求國的法律抵觸。(3)非正式遞交,即在被送達人自愿接收時向其送達而不必嚴(yán)格遵守公約規(guī)定的有關(guān)譯文等形式上的要求。在被送達人拒絕時再改用正式送達。
中國只規(guī)定有正式送達和特定送達,未規(guī)定非正式送達。有雙邊條約的則按雙邊條約的規(guī)定辦理。
3、送達結(jié)果的通知。被請求國中央機關(guān)或該國為此目的可能指定的任何機關(guān)應(yīng)依公約規(guī)定格式出具證明書,說明文書已經(jīng)送達,并應(yīng)包括送達方法、地點和日期以及接收文書的人。如文書并未送達,則證明書中應(yīng)載明妨礙送達的原因。申請者可要求非中央機關(guān)或司法機關(guān)出具的證明書由上述一個機關(guān)副署。
4、費用的承擔(dān)。對發(fā)自締約一國的司法文書的送達不應(yīng)產(chǎn)生因文件發(fā)往國提供服務(wù)所引起的手續(xù)費或服務(wù)費用的支付或補償。但申請者應(yīng)支付或補償下列情況產(chǎn)生的費用:一是有司法助理人員或因送達目的地國法律有關(guān)主管人員的參與;二是特定送達方法的使用。但中國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約規(guī)定,代為送達司法文書和司法外文書應(yīng)當(dāng)免費。未有條約關(guān)系時,中國在收費問題上采用對等原則,但根據(jù)請求方要求采用特殊方式送達文書所引起的費用,由請求一方負擔(dān)。
5、對送達請求的異議和拒絕。(1)地址不詳。在文書的受送達人地址不明情況下,公約不適用。但中國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約規(guī)定:如收件人地址不完全或不確切,被請求一方的中央機關(guān)仍應(yīng)努力滿足向它提出的請求。為此,它可要求請求一方提供能使其查明和找到有關(guān)人員的補充材料。如果經(jīng)過努力仍無法確定地址,被請求一方的中央機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知請求一方,并退還請求送達的司法文書和司法外文書。(2)請求書不符合要求。如被請求國中央機關(guān)認為請求書不合公約規(guī)定,應(yīng)及時通知請求方,并說明其對請求書的異議(主要是涉及的形式要件)。請求文書因此而被退回,經(jīng)請求方修正后,被請求方仍可接受請求方重新提出的請求。(3)執(zhí)行請求將有損于被請求國的公共秩序。
中國法院文書的域外送達:中國《民事訴訟法》第247條規(guī)定,人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達訴訟文書,可以采用下列七種方式:(1)依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(有雙邊條約的則應(yīng)優(yōu)先適用);(2)通過外交途徑送達;(3)對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達;(4)向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人送達;(5)向受送達人在中國設(shè)立的代表機構(gòu)送達,或者向受送達人在中國設(shè)立的并有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達;(6)郵寄送達。受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達。自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的,期間屆滿之日視為送達;(7)公告送達。不能用上述方式送達的,公告期間為自公告之日起滿六個月。公告期滿即為送達。
外國訴訟文書向中國的送達:
1、對與中國締結(jié)有司法協(xié)助協(xié)定的國家,根據(jù)1988年院《關(guān)于執(zhí)行雙邊司法協(xié)助協(xié)定的通知》,締約的外國一方請求中國法院提供司法協(xié)助的,經(jīng)人民法院審查后,交有關(guān)高級人民法院指定有關(guān)中級人民法院(含專門人民法院,下同)辦理。辦妥后,有關(guān)中級人民法院將有關(guān)材料及送達回證經(jīng)高級法院退回法院。
2、對尚未與中國締結(jié)有司法協(xié)助協(xié)定的國家,只要其是1965年海牙送達公約的成員國,可根據(jù)公約進行送達。但中國1991年3月2日批準(zhǔn)加入海牙送達公約時作樂一些聲明與保留,如:(1)指定中國司法部為中央機關(guān)貨物有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的機關(guān)。(2)外國駐華使領(lǐng)館只能直接向其在華的本國國民(而非中國國民或第三國國民)送達法律文書。(3)反對采用公約第10條的方式(即郵局直接送達;文件發(fā)送國主管司法人員、官員和其他人員直接通過目的地國上述人員送達;訴訟利害關(guān)系人直接通過目的地國上述人員送達)在中國境內(nèi)進行送達。
3、既未與中國締結(jié)司法協(xié)助協(xié)定,又非1965年海牙送達公約成員國的,仍按法院、外交部、司法部1986年8月14日《關(guān)于中國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書若干問題的通知》的規(guī)定執(zhí)行。
對港、澳特區(qū)的送達:1999年3月,29日人民法院公布了由其與香港特別行政區(qū)代表協(xié)商達成的《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達民商事司法文書的安排》,該安排自1999年3月30日起在內(nèi)地施行。它的主要內(nèi)容有:
內(nèi)地法院和香港特別行政區(qū)法院委托送達司法文書的,均須通過各高級人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進行。人民法院司法文書可以直接委托香港特別行政區(qū)高等法院送達。
委托方請求送達司法文書,須出具蓋有其印章的委托書,并須在委托書中說明委托機關(guān)的名稱、受送達人的姓名或者名稱、詳細地址及案件的性質(zhì)。委托書應(yīng)當(dāng)以中文文本提出。所附司法文書沒有中文文本的,應(yīng)當(dāng)提供中文譯本。
受委托方如果認為委托書與本安排的規(guī)定不符,應(yīng)當(dāng)通知委托方,并說明對委托書的異議。必要時可以要求委托方補充材料。不論司法文書中確定的出庭日期或者期限是否已過,受委托方均應(yīng)送達。
委托方應(yīng)當(dāng)盡量在合理期限內(nèi)提出委托請求。受委托方接到委托書后,應(yīng)當(dāng)及時完成送達,最遲不得超過自收到委托書之日起兩個月。
送達司法文書后,內(nèi)地人民法院應(yīng)當(dāng)出具送達回證;香港特別行政區(qū)法院應(yīng)當(dāng)出具送達證明書。受委托方無法送達的,應(yīng)當(dāng)在送達回證或者證明書上說明妨礙送達的原因。拒收事由和日期,并及時退回委托書及所附全部文書。送達司法文書,應(yīng)當(dāng)依照受委托方所在地法律規(guī)定的程序進行。委托送達司法文書費用互免。但委托方在委托書中以特定送達方式送達所產(chǎn)生的費用,由委托方負擔(dān)。
2001年8月27日人民法院公布了由其與澳門特別行政區(qū)代表協(xié)商達成的《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排》,該安排自2001年9月15日起在內(nèi)地施行。該安排中有關(guān)送達的規(guī)定與上述內(nèi)地與香港達成的安排基本相同。
不同的是,該安排第8條對請求的不予執(zhí)行作了規(guī)定:受委托方法院收到委托書后,不得以其本轄區(qū)法律規(guī)定對委托方法院審理的該民商事案件有專屬管轄權(quán)或不承認對該請求事項提起訴訟的權(quán)利為由,不執(zhí)行受托事項。受委托方法院在執(zhí)行受托事項時,如果該事項不屬于法院職權(quán)范圍,或者內(nèi)地人民法院認為在內(nèi)地執(zhí)行該受托事項將違反其基本法律原則或者社會公共利益,或者澳門特別行政區(qū)法院認為在澳門特別行政區(qū)執(zhí)行該受托事項將違反其基本法律原則或公共秩序的,可以不予執(zhí)行,但應(yīng)當(dāng)及時向委托方法院說明不予執(zhí)行的理由。
域外調(diào)查取證:是指一過司法機關(guān)請求外國主管機關(guān)代為收集、提取在該國境內(nèi)的與案件有關(guān)的證據(jù),或者受訴法院國有關(guān)機關(guān)在域外直接提取有關(guān)案件所需的證據(jù)。
在多邊條約中,較為有影響的是:(1)1954年3月1日訂于海牙的《民事訴訟程序公約》已適用于中國澳門,但中國未加入。(2)1970年3月18日訂于海牙的《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》,中國已于1997年7月3日加入,自1998年2月6日起對我國生效。(3)歐盟理事會2001年5月28日通過了《關(guān)于民商事案件域外取證協(xié)助規(guī)則》,適用于除丹麥外的歐盟成員國間。
由于各國法律的差異,關(guān)于調(diào)查取證的范圍,有關(guān)國際條約和雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定通常都不作明確規(guī)定。中國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定一般規(guī)定,域外調(diào)查取證的范圍包括:詢問當(dāng)事人、證人和鑒定人,進行鑒定和司法勘驗,以及其他與調(diào)查取證有關(guān)的訴訟行為。中國與泰國間則未規(guī)定調(diào)查取證的范圍。
域外調(diào)查取證的方式有:直接取證,即受訴法院國在征得有關(guān)國家同意的前提下直接提取有關(guān)案件所需的證據(jù);間接取證,即受訴法院國通過司法協(xié)助途徑采用請求書方式委托有關(guān)國家的主管機關(guān)進行取證。間接取證采用請求書的方式,在有的國家又叫囑托書方式。
1、領(lǐng)事取證,指一國法院通過該國的領(lǐng)事或外交人員在其駐在國直接調(diào)取證據(jù)。有兩種情形,一是對本國公民取證,二是對駐在國公民或第三國公民取證。
但少數(shù)國家如葡萄牙、丹麥和挪威等則要求領(lǐng)事取證要事先征得該國同意。
對于對駐在國公民或第三國公民取證:一些國家要求領(lǐng)事必須經(jīng)駐在國*許可才能取證,一些國家則表示任何情況下外國領(lǐng)事都不得對駐在國公民取證,一些國家則禁止外國領(lǐng)事對駐在國公民或第三國公民取證。
中國規(guī)定領(lǐng)事取證的對象局限于領(lǐng)事所屬國公民而不允許外國領(lǐng)事在中國境內(nèi)向中國公民或第三國公民取證,并且不得采取強制措施。
2、特派員取證。指法院在審理涉外民商事案件時委派專門的官員去外國境內(nèi)調(diào)查取證。
根據(jù)《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)公約》的規(guī)定,在民商事案件中被合法地專門指定為特派員的人在締約另一國境內(nèi),如果得到取證地國家指定的主管機關(guān)已給予的一般性或?qū)μ囟ò讣脑S可,且遵守主管機關(guān)在許可中設(shè)定的條件,則可在不加強制的情況下取證。但公約允許對此做保留,故葡萄牙、丹麥、阿根廷、新加坡等則完全禁止外國特派員在境內(nèi)取證,中國在加入上述公約時也取此立場。
3、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證。主要存在于普通法系國家,尤其是美國。但公約同時允許締約國對此聲明保留。中國加入上述公約時便對此作了保留。
4、請求書方式。即委托有關(guān)國家的主管機關(guān),用請求書的方式通過司法協(xié)助途徑間接提取處于國外的證據(jù)。這是大多數(shù)國家普遍采用的一種域外取證方式。
中國的域外調(diào)查取證的法律制度:其一是規(guī)定在國內(nèi)法中。民事訴訟法第262條規(guī)定,我國人民法院和外國法院可以依據(jù)條約或互惠,相互請求代為調(diào)查取證。但外國法院請求中國法院協(xié)助的事項,不得有損于中國的主權(quán)、安全和社會公共利益,否則不予執(zhí)行。第263第2款條還規(guī)定,外國駐中國使領(lǐng)館可向在中國的該國公民調(diào)查取證,但不得違反中國法律,不得采取強制措施。代為調(diào)查取證應(yīng)依中國法律規(guī)定的程序進行。
2001年8月7日,人民法院通過了《關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排》。對雙方相互委托調(diào)取證據(jù)作了特別規(guī)定。主要內(nèi)容是:委托方法院請求調(diào)取的證據(jù)只能是用于與訴訟有關(guān)的證據(jù)。
代為調(diào)取證據(jù)的范圍包括:代為詢問當(dāng)事人、證人和鑒定人,代為進行鑒定和司法勘驗,調(diào)取其他與訴訟有關(guān)的證據(jù)。如委托方法院提出要求,受委托方法院應(yīng)當(dāng)將取證的時間、地點通知委托方法院,以便有關(guān)當(dāng)事人及其訴訟代理人能夠出席。
受委托方法院在執(zhí)行委托調(diào)取證據(jù)時,根據(jù)委托方法院的請求,可以允許委托方法院派司法人員出席。必要時,經(jīng)受委托方允許,委托方法院的司法人員可以向證人、鑒定人等發(fā)問。
受委托方法院完成委托調(diào)取證據(jù)的事項后,應(yīng)當(dāng)向委托方法院書面說明。
受委托方法院可以根據(jù)委托方法院的請求,并經(jīng)證人、鑒定人同意,協(xié)助安排其轄區(qū)的證人、鑒定人到對方轄區(qū)出庭作證。
證人、鑒定人在委托方地域內(nèi)逗留期間享有司法行政豁免權(quán)。
上述所指出庭作證人員,在澳門特別行政區(qū)還包括當(dāng)事人。受委托方法院取證時,被調(diào)查的當(dāng)事人、證人、鑒定人等的代理人可以出席。
受委托方法院可以根據(jù)委托方法院的請求代為查詢并提供本轄區(qū)的有關(guān)法律。
其二是規(guī)定在中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中。有條約關(guān)系的,按條約規(guī)定進行域外取證。
其三是1998年對中國生效的1970年海牙《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》。在加入時中國作了如下聲明與保留:
1、根據(jù)公約第2條,指定中華人民共和國司法部為負責(zé)接收來自另一締約國司法機關(guān)的請求書,并將其轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請求的主管機關(guān)的中央機關(guān);
2、根據(jù)公約第23條聲明,對于普通法國家旨在進行審判前文件調(diào)查的請求書,僅執(zhí)行已在請求書中列明并與案件有直接密切聯(lián)系的文件的調(diào)查請求;
3、根據(jù)公約第33條聲明,除第15條以外,不適用公約第2章的規(guī)定。即對公約“第二章外交官員、領(lǐng)事代表和特派員取證”的規(guī)定中中國只承諾履行其第十五條的內(nèi)容:“在民事或商事案件中,每一締約國的外交官員或領(lǐng)事代表在另一締約國境內(nèi)其執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi),可以向他所代表的國家的國民在不采取強制措施的情況下調(diào)取證據(jù),以協(xié)助在其代表的國家的法院中進行的訴訟?!薄熬喖s國可以聲明,外交官員或領(lǐng)事代表只有在自己或其代表向聲明國指定的適當(dāng)機關(guān)遞交了申請并獲得允許后才能調(diào)取證據(jù)”。
外國法院判決:在國際民事訴訟法中,或者說在國際民事司法協(xié)助中,是有特定含義的,一般是指非內(nèi)國法院根據(jù)查明的案件事實和有關(guān)法律規(guī)定,對當(dāng)事人之間有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭議,或者申請人提出的申請,作出的具有強制拘束力的裁判。
應(yīng)注意:
1、對“外國法院”應(yīng)做廣義的理解。在多法域國家,也指另外一個法域的法院作出的判決。但有時在內(nèi)國境內(nèi)的其他法院只要不屬于內(nèi)國或本地法域也歸于“外國”法院判決之列。通常,“外國法院”即行使民商事管轄權(quán)的普通法院,但也包括勞動法院、行政法院、特別法庭甚至被國家賦予一定司法權(quán)的其他機構(gòu)。
2、對“判決”也應(yīng)廣義理解。外國法院判決在司法實踐中并非指法院判決一種,還包括其他如訴訟費用裁決、經(jīng)法院認可的調(diào)解書、刑事案件中有關(guān)損害賠償?shù)呐袥Q以及某些外國公證機關(guān)就特定事項作出的決定等。
承認與執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù),普遍的實踐是根據(jù)條約或互惠,可委托或協(xié)助他國法院加以執(zhí)行。
簡述承認外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決的關(guān)系。
承認外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決,是既有區(qū)別又有聯(lián)系的。承認外國法院判決,意味著外國法院判決取得了與內(nèi)國法院判決同等的法律效力,其法律后果是,如果在內(nèi)國境內(nèi)他人就與外國法院判決相同的事項,提出與該判決內(nèi)容不同的請求,可以用該判決作為對抗他人的理由。而執(zhí)行外國法院判決不但要求承認外國法院判決在內(nèi)國的法律效力,而且就其應(yīng)該執(zhí)行的部分,通過適當(dāng)程序付諸執(zhí)行,其法律后果是使外國法院判決中具有財產(chǎn)內(nèi)容的部分得到實現(xiàn)。承認外國法院判決是執(zhí)行外國法院判決的先決條件,執(zhí)行外國法院判決是承認外國法院判決的結(jié)果。承認外國法院判決也并非一定導(dǎo)致執(zhí)行判決。
承認與執(zhí)行外國法院判決的一般條件(論述詳見自考新教材P358-360):(一)請求承認與執(zhí)行的必須是民事判決。(二)原判決國法院必須具有合法的管轄權(quán)。(三)外國法院判決已經(jīng)生效或具有執(zhí)行力。(四)外國法院進行的訴訟程序是公正的。(五)外國法院判決必須合法取得。(六)不存在“訴訟競合”。(七)承認與執(zhí)行外國判決不違背內(nèi)國公共秩序。
外國判決的承認與執(zhí)行程序:
(一)請求的提出。各國規(guī)定不同。依中國法律和對外締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定,申請承認與執(zhí)行外國法院判決,除請求書外,提出還應(yīng)提供:第一,經(jīng)法院證明無誤的判決副本,如果副本中沒有明確指出判決已生效和可以執(zhí)行,還應(yīng)附有法院為此出具的證明書;第二,證明未出庭的當(dāng)事人已經(jīng)合法傳喚或在其沒有訴訟行為能力時已得到適當(dāng)代理的證明書;第三,請求書和上述第1項、第2項所指文件的經(jīng)證明無誤的被請求方文字或雙方認可的第三國文字的譯本。
(二)對請求承認與執(zhí)行的外國法院判決的審查,國際上有實質(zhì)性審查和形式性審查兩種不同的方式。
實質(zhì)性審查即對申請承認與執(zhí)行的外國判決從法律和事實兩方面進行充分審核,只要審核國認為該判決認定事實或適用法律不適當(dāng),就有權(quán)根據(jù)本國法律部分變更或全部*或不予執(zhí)行。形式性審查即不對原判決的事實和法律進行審查,僅審查外國判決是否符合本國法律規(guī)定的承認和執(zhí)行外國判決的條件,不對案件判決的實質(zhì)做任何變動,不改變原判決的結(jié)論。
目前普遍實踐是不作實質(zhì)審查,僅就是否有阻礙承認和執(zhí)行的情況存在進行審查。
(三)承認與執(zhí)行外國判決的具體程序。一國法院在承認與執(zhí)行外國法院判決時,大致可以分為如下幾種。
1、執(zhí)行令程序。以法國、德國和俄羅斯為代表的大陸法系國家一般采此程序。有關(guān)的內(nèi)國法院受理了承認與執(zhí)行某一外國法院判決的請求以后,先對該外國法院判決進行審查,如果符合內(nèi)國法所規(guī)定的有關(guān)條件,即由該內(nèi)國法院作出一個裁定,并發(fā)給執(zhí)行令,從而賦予該外國法院判決與內(nèi)國法院判決同等的效力,并按照執(zhí)行本國法院判決的同樣程序予以執(zhí)行。
2、登記程序和重新審理程序。以英、美為代表的普通法系國家一般采此程序。
根據(jù)國內(nèi)立法和參加的國際條約,有管轄權(quán)的英國法院對英聯(lián)邦國家和歐共體各國法院作出的判決適用登記程序。即英國法院在收到有關(guān)利害關(guān)系人提交的執(zhí)行申請書后,一般只要查明有關(guān)外國法院判決符合英國法院所規(guī)定的條件,就可予以登記并交付執(zhí)行。
對于其他國家法院的判決,英國法院適用判例法所缺點的重新審理案件的程序。即英國法院只把外國判決作為向英國法院重新起訴的根據(jù),英國法院經(jīng)過對案件的重新審理,確定外國法院判決與英國的有關(guān)立法不相抵觸時,作出一個與活該外國法院判決內(nèi)容相同的判決,然后由英國法院按英國法所規(guī)定的執(zhí)行程序予以執(zhí)行。
在美國法院,是區(qū)分金錢判決和非金錢判決而采取不同態(tài)度。對金錢判決,大多數(shù)州都遵循英國法的重新審理程序。
中國關(guān)于判決域外承認與執(zhí)行的規(guī)定:
(一)關(guān)于中國人民法院和外國法院相互承認和執(zhí)行判決的制度,中國1991年《民事訴訟法》第266條、第267條和第268條作了三項原則規(guī)定,即:
人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中國領(lǐng)域內(nèi),當(dāng)事人請求執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由人民法院依照中國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行。(第266條)
外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中國法院承認和執(zhí)行,可以由當(dāng)事人直接向中國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求人民法院承認和執(zhí)行。(第267條)
人民法院對申請或請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中國締結(jié)或參加的國際條約,或按照互惠原則進行審查后,認為不違反中國法律的基本原則或者不危害國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。(第268條)
1991年7月5日人民法院《關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》的內(nèi)容:
(1)適用范圍。對與我國沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,中國籍當(dāng)事人可以根據(jù)本規(guī)定向人民法院申請承認該外國法院的離婚判決。對與我國有司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決,按照協(xié)議的規(guī)定申請承認。外國法院離婚判決中的夫妻財產(chǎn)分割、生活費負擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決的承認執(zhí)行,不適用本規(guī)定。
(2)申請程序。向人民法院申請承認外國法院的離婚判決,申請人應(yīng)提出書面申請書,并須附有外國法院離婚判決書正本及經(jīng)證明無誤的中文譯本。否則,不予受理。
(3)人民法院的受理和審查。申請由申請人住所地中級人民法院受理。申請人住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地中級人民法院受理。
申請人不在國內(nèi)的,由申請人原國內(nèi)住所地中級人民法院受理。但法院2002年2月25日發(fā)布的《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》對申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件的管轄法院作了補充規(guī)定,這類案件必須由該規(guī)定確定的有管轄涉外民商事案件的中級法院管轄。
人民法院接到申請書,經(jīng)審查,符合本規(guī)定的受理條件的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案;不符合的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)通知申請人不予受理,并說明理由。
人民法院審查承認外國法院離婚判決的申請,由三名審判員組成合議庭進行,作出的裁定不得上訴。
人民法院受理申請后,對于外國法院離婚判決書沒有指明已生效或生效時間的,應(yīng)責(zé)令申請人提交作出判決的法院出具的判決已生效的證明文件。
外國法院作出離婚判決的原告為申請人的,人民法院應(yīng)責(zé)令其提交作出判決的外國法院已合法傳喚被告出庭的有關(guān)證明文件。
居住在中國境內(nèi)的外國法院離婚判決的被告為申請人,提交前述要求的證明文件和公證、認證有困難的,如能提交外國法院的應(yīng)訴通知或出庭傳票的,可推定外國法院離婚判決書為真實和已經(jīng)生效。
(4)外國法院的離婚判決具有下列情形之一的,不予承認:
A、判決尚未發(fā)生法律效力;B、作出判決的外國法院對案件沒有管轄權(quán);C、判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的;D、該當(dāng)事人之間的離婚案件,我國法院正在審理或已作出判決,或者第三國法院對該當(dāng)事人之間作出的離婚案件判決已為我國法院所承認;E、判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家主權(quán)、安全和社會公共利益。(此即第12條)
(5)承認的方式。對外國法院的離婚判決的承認,以裁定方式作出。沒有第十二條規(guī)定的情形的,裁定承認其法律效力;具有第十二條規(guī)定的情形之一的,裁定駁回申請人的申請。裁定書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。
(6)其他規(guī)定。民法院受理離婚訴訟后,原告一方變更請求申請承認外國法院離婚判決,或者被告一方另提出承認外國法院離婚判決申請的,其申請均不受理。人民總法院受理承認外國法院離婚判決的申請后,對方當(dāng)事人向人民法院起訴離婚的,人民法院不予受理。當(dāng)事人之間的婚姻雖經(jīng)外國法院判決,但未向人民法院申請承認的,不妨礙當(dāng)事人一方另行向人民法院提出離婚訴訟。
1999年12月1日人民法院《關(guān)于人民法院受理申請承認外國法院離婚判決案件有關(guān)問題的規(guī)定》的內(nèi)容:
一、中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,人民法院不應(yīng)以其未在國內(nèi)締結(jié)婚姻關(guān)系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決,應(yīng)同時向人民法院提交作出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關(guān)證明文件。
二、外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,人民法院應(yīng)予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機關(guān)申請再婚登記。
三、當(dāng)事人向人民法院申請承認外國法院離婚調(diào)解書效力的,人民法院應(yīng)予受理,并根據(jù)《關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》進行審查,作出承認或不予承認的裁定。
中國臺灣地區(qū)1992年7月31日頒布的《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》(后經(jīng)多次修改)對中國內(nèi)地法院民商事判決在臺灣的承認和執(zhí)行作了規(guī)定:在大陸地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷,不違背臺灣地區(qū)公共秩序或善良風(fēng)俗者,得申請法院裁定認可。前項經(jīng)法院裁定認可之判決或判斷,以給付為內(nèi)容者得為執(zhí)行名義。前兩項規(guī)定以在臺灣地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷,得申請大陸地區(qū)法院裁定認可或為執(zhí)行名義者始適用之。
1998年1月15日人民法院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》:臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決,當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地在其他省、自治區(qū)、直轄市的,當(dāng)事人可以根據(jù)本規(guī)定向人民法院申請認可。申請由申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級人民法院受理。
但法院2002年2月25日發(fā)布的《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》對申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件的管轄法院作了補充規(guī)定,“涉及港、澳、臺地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄,參照本規(guī)定”,因此這類案件必須由該規(guī)定確定的申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的中級法院管轄。
申請人應(yīng)提交申請書,并須附有不違反一個中國原則的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決書正本或經(jīng)證明無誤的副本、證明文件。
人民法院收到申請書,經(jīng)審查,符合本規(guī)定第四條和第五條的條件的,應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)受理;不符合本規(guī)定第四條和第五條的條件的,不予受理,并在7日內(nèi)通知申請人,同時說明不受理的理由。
人民法院審查認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請,由審判員組成合議庭進行。人民法院受理申請后,對于臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決是否生效不能確定的,應(yīng)告知申請人提交作出判決的法院出具的證明文件。
臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決具有下列情形之一的,裁定不予認可:(一)申請認可的民事判決的效力未確定的;(二)申請認可的民事判決;是在被告缺席又未經(jīng)合法傳喚或者在被告無訴訟行為能力又未得到適當(dāng)代理的情況下作出的;(三)案件系人民法院專屬管轄的;(四)案件的雙方當(dāng)事人訂有仲裁協(xié)議的;(五)案件系人民法院已作出判決,或者外國、境外地區(qū)法院作出判決或境外仲裁機構(gòu)作出仲裁裁決已為人民法院所承認的;(六)申請認可的民事判決具有違反國家法律的基本原則,或者損害社會公共利益情形的。
人民法院審查申請后,對于臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決不具有本規(guī)定第九條所列情形的,裁定認可其效力。
人民法院受理認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請后,對當(dāng)事人就同一案件事實起訴的,不予受理。
案件雖經(jīng)臺灣地區(qū)有關(guān)法院判決,但當(dāng)事人未申請認可,而是就同一案件事實向人民法院提起訴訟的,應(yīng)予受理。
人民法院受理認可申請后,作出裁定前,申請人要求撤回申請的,應(yīng)當(dāng)允許。
對人民法院不予認可的民事判決,申請人不得再提出申請,但可以就同一案件事實向人民法院提起訴訟。
人民法院作出民事判決前,一方當(dāng)事人申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院就同一案件事實作出的判決的,應(yīng)當(dāng)中止訴訟,對申請進行審查。經(jīng)審查,對符合認可條件的申請,予以認可,并終結(jié)訴訟;對不符合認可條件的,則恢復(fù)訴訟。
申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的,應(yīng)當(dāng)在該判決發(fā)生效力后一年內(nèi)提出。
被認可的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決需要執(zhí)行的,依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的程序辦理。
申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事裁定和臺灣地區(qū)仲裁機構(gòu)裁決的,適用本規(guī)定。
1999年《民政部關(guān)于認定臺灣地區(qū)有關(guān)法院離婚判決書和離婚調(diào)解書效力的通知》指出:鑒于1998年1月15日人民法院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)涉及到婚姻登記管理機關(guān)認定臺灣地區(qū)有關(guān)法院離婚判決書或調(diào)解書是否具有法律效力的問題,為此,請各地在辦理婚姻登記時,按照《規(guī)定》要求審查,凡持臺灣地區(qū)有關(guān)法院離婚判決書或離婚調(diào)解書的當(dāng)事人申請再婚,當(dāng)事人或其原配偶是大陸居民的,該離婚判決書或離婚調(diào)解書須經(jīng)人民法院裁定認可。離婚判決書或離婚調(diào)解書未經(jīng)裁定認可,或被裁定不予認可的,視離婚判決書或離婚調(diào)解書不具有法律效力,婚姻登記管理機關(guān)不能為當(dāng)事人辦理再婚登記。
人民法院1999年4月9日通過、同年5月12日起施行的〈關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事調(diào)解書或者有關(guān)機構(gòu)出具或確認的調(diào)解協(xié)議書向人民法院申請認可人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)〉指出:臺灣地區(qū)有關(guān)法院出具的民事調(diào)解書,是在法院主持下雙方當(dāng)事人達成的協(xié)議,應(yīng)視為與法院民事判決書具有同等效力。當(dāng)事人向人民法院申請認可的,人民法院應(yīng)比照我院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》予以受理。但對臺灣地區(qū)有關(guān)機構(gòu)(包括民間調(diào)解機構(gòu))出具或確認的調(diào)解協(xié)議書,當(dāng)事人向人民法院申請認可的,人民法院不應(yīng)予以受理。
人民法院2001年3月20日通過、同年4月27日起施行的〈關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院支付命令向人民法院申請認可人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)〉指出:人民法院對當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院支付命令及其確定證明書申請其認可的,可比照我院《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》予以受理。
目前,內(nèi)地與港、澳在民商事判決的相互承認和執(zhí)行方面尚無規(guī)則。