基金公司參與股指期貨仿真交易,顯然是為了未來股指期貨正式上市進行演練,但是基金公司參與仿真交易之所以引起市場格外關(guān)注,是因為市場關(guān)注基金公司未來參與市場的資金來源——以自己固有的財產(chǎn)參與,因為以基金公司的注冊資金幾個億,實際可流動資金幾千萬元的人民幣而言,對未來股指期貨交易可能不是一個巨大的數(shù)字,而如果由基金公司所管理的龐大的基金財產(chǎn)來參與股指期貨的交易,那才是令人敬畏的“巨無霸”。然而,基金公司根據(jù)其性質(zhì)和基金合約,其掌控的基金財產(chǎn)是否可以參與股指期貨交易呢?這已經(jīng)是一個十分嚴肅的法律問題了。
一、根據(jù)基金運作的基本法《中華人民共和國證券投資基金法》第五十八條的規(guī)定:“基金財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于下列投資:(一)上市交易的股票債券;(二)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券品種?!憋@然,在中金所上市交易的股指期貨,不是“股票、債券”,也不是“其他證券品種”,沒有在證券交易所上市交易,而是在中金所交易的一種金融衍生產(chǎn)品,一種期貨合約。如果未來允許基金公司參與股指期貨的交易的話,那首先需要修法,擴大《證券基金投資法》規(guī)定的基金投資范圍,否則,“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)”,也就是中國證監(jiān)會也不能超越“其他證券品種”所設(shè)定的范圍。所以,就目前的法律層面而言,基金公司將基金財產(chǎn)參與股指期貨交易,會不可避免地地產(chǎn)生法律上的障礙和問題。
二、正在擬議中的期貨交易法或可解決這個問題,但遠水不解近渴。第一,該立法草案尚未出臺,更遑論院會(國務(wù)院全體會議或常務(wù)會議)通過后尚需立法機關(guān)的三讀程序。期貨交易法明年3月之前出臺的希望極其渺茫。況且若依特別法優(yōu)于普通法的原則,期貨交易法也不宜去規(guī)定基金財產(chǎn)的投資范圍。由此看,還是需要修改《證券基金投資法》。
正在修訂的《期貨交易管理暫行條例》屬行政法規(guī),依法自然不能改變法律的規(guī)定。
三、特定基金的投資范圍,又受到其基金合同的制約,基金管理人不能隨心所欲擴大投資范圍。舉新發(fā)行的《申萬巴黎新經(jīng)濟混合型證券投資基金基金合同》為例:其規(guī)定:“投資范圍依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定,本基金投資于具有良好流動性的金融工具,包括在中華人民共和國境內(nèi)依法發(fā)行和上市交易的各類股票、權(quán)證、債券、資產(chǎn)支持證券、貨幣市場工具以及經(jīng)中國證監(jiān)會批準的允許證券投資基金投資的其他金融工具。如法律法規(guī)或監(jiān)管機構(gòu)以后允許本基金投資其他品種,基金管理人在履行適當(dāng)程序后,可以將其納入投資范圍,并可依據(jù)屆時有效的法律法規(guī)適時合理地調(diào)整投資范圍?!?BR> 以上基金合同中規(guī)定的“履行適當(dāng)程序”,由于是“變更基金投資目標、范圍或策略”,依照基金合同與法理,理所當(dāng)然需要召開基金份額持有人大會。這又是一個必經(jīng)的也是一個嚴謹?shù)姆沙绦颉?BR> 鑒于股指期貨可能的獲利性和其同樣具有的風(fēng)險性,現(xiàn)在的基金持有人和潛在的投資者對基金公司將基金財產(chǎn)投資股指期貨持何態(tài)度,也需謹慎觀察。因為通常理解,投資于基金的一般是為避免股市劇烈波動的投資者。所以,基金持有人和潛在投資者未必樂見基金公司熱衷于股指期貨?,F(xiàn)在股票型基金熱賣,不等于未來股指型基金也會熱賣。現(xiàn)在的基金持有人也未必會熱心基金公司投資轉(zhuǎn)向,雖然從理論上講有了股指期貨,基金公司可以進行套利交易,更有利于控制風(fēng)險,但這需要看未來股指期貨上市后的表現(xiàn),而這顯然需要一個宣傳和引導(dǎo)的過程。
因此,無論從法律層面還是從投資者的層面來看,將基金財產(chǎn)投資于股指期貨交易,需要立法機構(gòu)、監(jiān)管機構(gòu)相互協(xié)調(diào)依法行事,也值得基金管理公司三思而慎行。
一、根據(jù)基金運作的基本法《中華人民共和國證券投資基金法》第五十八條的規(guī)定:“基金財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于下列投資:(一)上市交易的股票債券;(二)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券品種?!憋@然,在中金所上市交易的股指期貨,不是“股票、債券”,也不是“其他證券品種”,沒有在證券交易所上市交易,而是在中金所交易的一種金融衍生產(chǎn)品,一種期貨合約。如果未來允許基金公司參與股指期貨的交易的話,那首先需要修法,擴大《證券基金投資法》規(guī)定的基金投資范圍,否則,“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)”,也就是中國證監(jiān)會也不能超越“其他證券品種”所設(shè)定的范圍。所以,就目前的法律層面而言,基金公司將基金財產(chǎn)參與股指期貨交易,會不可避免地地產(chǎn)生法律上的障礙和問題。
二、正在擬議中的期貨交易法或可解決這個問題,但遠水不解近渴。第一,該立法草案尚未出臺,更遑論院會(國務(wù)院全體會議或常務(wù)會議)通過后尚需立法機關(guān)的三讀程序。期貨交易法明年3月之前出臺的希望極其渺茫。況且若依特別法優(yōu)于普通法的原則,期貨交易法也不宜去規(guī)定基金財產(chǎn)的投資范圍。由此看,還是需要修改《證券基金投資法》。
正在修訂的《期貨交易管理暫行條例》屬行政法規(guī),依法自然不能改變法律的規(guī)定。
三、特定基金的投資范圍,又受到其基金合同的制約,基金管理人不能隨心所欲擴大投資范圍。舉新發(fā)行的《申萬巴黎新經(jīng)濟混合型證券投資基金基金合同》為例:其規(guī)定:“投資范圍依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定,本基金投資于具有良好流動性的金融工具,包括在中華人民共和國境內(nèi)依法發(fā)行和上市交易的各類股票、權(quán)證、債券、資產(chǎn)支持證券、貨幣市場工具以及經(jīng)中國證監(jiān)會批準的允許證券投資基金投資的其他金融工具。如法律法規(guī)或監(jiān)管機構(gòu)以后允許本基金投資其他品種,基金管理人在履行適當(dāng)程序后,可以將其納入投資范圍,并可依據(jù)屆時有效的法律法規(guī)適時合理地調(diào)整投資范圍?!?BR> 以上基金合同中規(guī)定的“履行適當(dāng)程序”,由于是“變更基金投資目標、范圍或策略”,依照基金合同與法理,理所當(dāng)然需要召開基金份額持有人大會。這又是一個必經(jīng)的也是一個嚴謹?shù)姆沙绦颉?BR> 鑒于股指期貨可能的獲利性和其同樣具有的風(fēng)險性,現(xiàn)在的基金持有人和潛在的投資者對基金公司將基金財產(chǎn)投資股指期貨持何態(tài)度,也需謹慎觀察。因為通常理解,投資于基金的一般是為避免股市劇烈波動的投資者。所以,基金持有人和潛在投資者未必樂見基金公司熱衷于股指期貨?,F(xiàn)在股票型基金熱賣,不等于未來股指型基金也會熱賣。現(xiàn)在的基金持有人也未必會熱心基金公司投資轉(zhuǎn)向,雖然從理論上講有了股指期貨,基金公司可以進行套利交易,更有利于控制風(fēng)險,但這需要看未來股指期貨上市后的表現(xiàn),而這顯然需要一個宣傳和引導(dǎo)的過程。
因此,無論從法律層面還是從投資者的層面來看,將基金財產(chǎn)投資于股指期貨交易,需要立法機構(gòu)、監(jiān)管機構(gòu)相互協(xié)調(diào)依法行事,也值得基金管理公司三思而慎行。