自考“民事訴訟法”筆記(7)

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第三章 民事訴訟法的基本原則
    第一節(jié) 民事訴訟法的基本概述
    一、民事訴訟法的基本概念
    民事訴訟法的原則是指在民事訴訟權(quán)中或一定訴訟階段當(dāng)中,起到指導(dǎo)作用的基本準(zhǔn)則。任何一個(gè)部門法都存在一些基本原則。民法中的意思自治原則,誠實(shí)信用原則,就是民法的基本原則。民事訴訟法作為一個(gè)部門法,有自己的基本原則。為什么每個(gè)部門都要有基本原則?;驹瓌t在部門當(dāng)中發(fā)揮兩方面的作用:
    1.基本原則,具有一個(gè)立法的指導(dǎo)思想的作用。立法工作者在立法的時(shí)候,實(shí)際上中先準(zhǔn)備一些基本的原則,作為立法的指導(dǎo)思想、框架,在這些基礎(chǔ)這上再把具體條文增充進(jìn)去。因此一個(gè)部門歷法的基本原則首先起一個(gè)指導(dǎo)思想的作用。
    2.解釋法律的作用。我們國家的法律,和許多大陸法系國家的法律是一樣的,都屬于成文法。成文法是指法律是用成文的方式寫在紙上面的,由于法利用文字的方式表現(xiàn)出來,而文字是有限的,所以法律在適用中總會發(fā)現(xiàn)條文中存在一定的漏洞。當(dāng)漏洞出現(xiàn)時(shí),如何來彌補(bǔ),就需要利用法律的基本原則來對法律的條文進(jìn)行深入具體的解釋。
    因此,民事訴訟法的基本原則也具有上述兩方面的作用:
    一是具有歷法指導(dǎo)思想的作用;
    二是在法律適用當(dāng)中解釋的作用。
    二、民事訴訟法的特有原則
    特有原則有如下幾項(xiàng):訴訟權(quán)利平等原則,自愿合法調(diào)解原則,辯論原則,處分原則,支持起訴原則,同等和對等原則,人民調(diào)解原則。上訴幾項(xiàng)原則只有民事訴訟法才有,刑事訴訟法和行政訴訟法是不適用的。需要提醒的是我們國家的民事訴訟法考試當(dāng)中會有這樣一種題目,在多項(xiàng)選擇題當(dāng)中可能會列舉一些基本原則讓考生選擇那些是,那些不是民事訴訟法的特有原則。因此在這里出現(xiàn)了一個(gè)考點(diǎn),需要考生把民事訴訟法的基本原則記住。曾經(jīng)有一年出過一道簡答題,讓考生把民事訴訟法的基本原則進(jìn)行列舉的一個(gè)簡答題。因此對基本原則這幾項(xiàng)的名稱的記憶是十分必要的。
    第二節(jié) 當(dāng)事人平等原則
    當(dāng)事人平等原則是指在民事訴訟中,當(dāng)事人平等地享有行使民事權(quán)利,平等地履行其訴訟義務(wù)。這一項(xiàng)基本原則是民事訴訟法中特有的。刑事訴訟法和刑政防護(hù)訴訟法并不具備這一原則。換言之,在民事訴訟當(dāng)中,當(dāng)事人雙方原告和被告的地位是完全平等的。但是,在刑事和行政訴訟當(dāng)中,原告和被告的地方卻不是平等的。其實(shí)通過法庭的構(gòu)造就能夠清楚的了解這個(gè)問題。在民事訴訟的法庭上,原告的座位席和被告的座位席是正對著的,雙方的座位席是一樣的,只是名稱不一樣,原告席上寫的是原告,被告席寫的是被告。但是在刑事訴訟當(dāng)中,可以看到刑事審判當(dāng)中的座位席不是這樣的,一方是公訴方,檢察機(jī)關(guān),原告。與檢察機(jī)關(guān)相對應(yīng)的另一方是辯護(hù)人,是辯護(hù)律師的座位,而被告是站在與法官席相對應(yīng)的審判大廳的中央囚籠中站著的,同時(shí)在他后面會有一些司法警察進(jìn)行防范,同時(shí)被告人不能穿著自己平時(shí)所穿的衣服,是穿著囚衣出現(xiàn)在法庭上的。通過這樣的一個(gè)審判的構(gòu)造,可以看出在刑事訴訟當(dāng)中被告人的地位是遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于公訴方的地位。在庭審之前,公訟方作為國家的檢察機(jī)關(guān)是能夠行動自由的去收集證據(jù)。被告人卻不能,被告是拘禁在拘留所當(dāng)中,是喪失自由的。
    因此,在刑事訴訟當(dāng)中,原告一方和被告一方的地位是完全不同的。因?yàn)樾淌略V訟的目的是打擊刑事犯罪,因此,被告的自由和訴訟地位是受到嚴(yán)格限制的。行政訴訟的法庭雖然和刑事訴訟的法庭一樣,在原告和被告的座位構(gòu)造上是完全同等的。但是卻給行政訴訟當(dāng)中的被告設(shè)置了種種的限制。譬如在行政訴訟當(dāng)中證明責(zé)任在部分是由被告來負(fù)擔(dān)的,原告原則上是不負(fù)有證明責(zé)任的。行政訴訟中規(guī)定被告一方訴訟地位要低于原告一方,因?yàn)樵嬉环嚼习傩?,被告一方是官。行政訴訟是民告官,而在行政訴訟以外的日常的行政當(dāng)中是官管民的過程。在官管民的過程當(dāng)中,行政機(jī)關(guān)屬于一個(gè)強(qiáng)勢地位。屬于一個(gè)管理者的地位。因此,行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)權(quán)地位在行政訴訟當(dāng)中就要把行政機(jī)關(guān)放在一個(gè)弱勢地位。這樣就出現(xiàn)了兩項(xiàng)的不平等,集合在一起就成為了一個(gè)微妙的平等,所以在行政訴訟當(dāng)中原告與被告的地位也是不平等的。因此,當(dāng)事人平等原則到是民事訴訟當(dāng)中一個(gè)特有的原則。為什么民事訴訟當(dāng)中要強(qiáng)調(diào)原、被告訴訟地位平等,這當(dāng)中有兩個(gè)依據(jù)。
    1.民法是民事訴訟法的基礎(chǔ),而當(dāng)事人平等原則是民法的一個(gè)基本原則,既然民法是民事訴訟法的一個(gè)實(shí)體法基礎(chǔ),那么當(dāng)事人在民事生活當(dāng)中的地位是平等的,所以從日常生活中走進(jìn)法庭之后,地位也應(yīng)當(dāng)是平等的。
    2.根據(jù)現(xiàn)代訴訟理念引發(fā)出的一個(gè)依據(jù)。在現(xiàn)代訴訟當(dāng)中,強(qiáng)調(diào)法官應(yīng)當(dāng)充分地聽取當(dāng)事人雙方的意見,并能準(zhǔn)確的發(fā)現(xiàn)真實(shí),以使法官所確認(rèn)的事實(shí)和客觀真實(shí)能盡可能地相一致。怎樣才能達(dá)到這樣一個(gè)效果,現(xiàn)代訴訟認(rèn)為法官要達(dá)到上述的效果,的方法就是讓當(dāng)事人雙方之間進(jìn)行平等的對抗。讓原告充分的發(fā)表意見,讓被告充分的反駁原告,讓原告來舉證,讓被告來質(zhì)證,雙方圍繞著事實(shí)、理由在法庭上進(jìn)行全方位的、激烈地對抗。法官就作壁上觀通過觀察原告和被告的對抗,法官就可以詳細(xì)深入的了解雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思,并且能充分掌握當(dāng)事人雙方證據(jù),而使法官所發(fā)現(xiàn)的真實(shí)與客觀真實(shí)限度地接近。因此,要保證當(dāng)事人之間的對抗的平等性,就能夠限度保證訴訟結(jié)果的公證性。所以,要保證雙方當(dāng)事人之間對抗的公平性、平等性,就能夠訴訟結(jié)果的公正性。
    以上兩點(diǎn)說明了為什么在民事訴訟當(dāng)中要強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人訴訟地位的平等。
    當(dāng)事人平等原則的主要表現(xiàn)是當(dāng)事人之間訴訟權(quán)利的對等性,而不是相等。所謂對等是指一方當(dāng)事人享有的權(quán)利對方當(dāng)事人并非當(dāng)然具有,但必然有一個(gè)相對應(yīng)的權(quán)利與之抗衡,如原告有起訴權(quán),則被告有答辯權(quán)與之相抗衡。