自考“婚姻家庭法”筆記整理(3)

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旁系血親親等計(jì)算:首先找出同源直系血親,即己身與對方共同長輩直系血親,再按直系血親親等的計(jì)算方法從己身往上數(shù)至同源直系血親,記下世代數(shù),再從同源直系血親往下數(shù)至要計(jì)算的旁系血親,記下世代數(shù);最后將兩邊的世代數(shù)相加所得之和,就是旁系血系的親等數(shù)。如己身與姨表兄弟姐妹的親等數(shù),為四代旁系血親(2+2)。
    關(guān)于姻親親等的計(jì)算,以“姻關(guān)從血親”為原則。
    寺院法的親等計(jì)算法:直系血親親等計(jì)算方法與羅馬法直系血親親等的計(jì)算方法完成相同。
    旁系血親親等的計(jì)算,與羅馬法旁系血親親等的計(jì)算方法有所不同,計(jì)算方法是從己身往上數(shù)(不算己身)至同源直系血親,記下世代數(shù),再從同源直系血親往下數(shù)至要計(jì)算親等的旁系血親,記下世代數(shù),如兩邊的世代數(shù)相同,即以此數(shù)為旁系血親親等數(shù),如兩邊的世代數(shù)不同,則取數(shù)大的一邊世代數(shù)為旁系血親的親等數(shù)。
    現(xiàn)代絕大多數(shù)國家采用羅馬親等計(jì)算法。
    我國婚姻法的代的計(jì)算:我國法律規(guī)定的計(jì)算親屬關(guān)系親疏遠(yuǎn)近的單位。
    代即指世輩,以一輩為一代。
    親屬關(guān)系的法律事實(shí):親屬關(guān)系作為一類民事法律關(guān)系,其產(chǎn)生變更或消滅也必須有一定依據(jù)。凡是依照親屬法規(guī)范能夠引起親屬關(guān)系發(fā)生變更和消滅的根據(jù),就是親屬關(guān)系的法律事實(shí);由于親屬關(guān)系在性質(zhì)上屬于身份關(guān)系,因而可簡稱為身份法律事實(shí)。
    身份法律事實(shí)必須是親屬法確認(rèn)的能夠引起親屬關(guān)系發(fā)生變更和消滅的客觀事實(shí),具有法律規(guī)范的預(yù)定性。身份法律事實(shí)具有客觀性。身份法律事實(shí)必須具有法律后果指向性。
    親屬身份行為是自然人以親屬的身份之取得或喪失為目的之行為,亦即個(gè)人將要進(jìn)入或脫離某類親屬的身份共同生活關(guān)系秩序之行為。
    親屬身份行為具有非契約的“合同行為”性質(zhì);親屬身份行為的意思表示有明顯的局限性。
    親屬身份行為對“行為能力”有特定的規(guī)律性;親屬身份行為具有非代理性;親屬身份行為不得附條件或期限;親屬身份行為的無效、撤銷應(yīng)有獨(dú)立的規(guī)則;親屬身份行為具有要式性。
    親屬關(guān)系的發(fā)生和終止:
    (1)配偶關(guān)系的發(fā)生和終止:配偶關(guān)系因男女結(jié)婚而發(fā)生。終止原因有:一是因配偶一方死亡而終止;二是因夫妻離婚而終止。
    (2)血親關(guān)系的發(fā)生和終止:自然血親是由于出生而產(chǎn)生的親屬關(guān)系,出生是發(fā)生自然血親的惟一原因。自然血親只能因一方死亡而終止,除一方死亡外,不因任何人為條件而終止。
    親屬關(guān)系的法律效力:A親屬在婚姻家庭法上的效力:撫養(yǎng)效力、繼承效力、共同財(cái)產(chǎn)效力、禁婚效力。B親屬在民法上的效力:法定代理效力、監(jiān)護(hù)效力、對失蹤人、精神病人的申請宣告效力。C親屬在刑法的效力:犯罪構(gòu)成效力、告訴、和解效力。D、親屬在訴訟法上的效力:回避效力、上訴、申訴效力、申請執(zhí)行效力。E、親屬在勞動法上的效力:勞動者死亡后,其遺屬依法享受遺屬津貼;探親權(quán)等。F、親屬在國籍上的效力:一定的親屬關(guān)系是取得中國國籍的前提條件;一定的親屬關(guān)系是可以申請退出中國籍的前提條件。
    第五章 婚姻的成立
    第一節(jié) 結(jié)婚制度概說
    結(jié)婚的成立,亦稱結(jié)婚,是指男女雙方按照法律規(guī)定的條件和程序,確立夫妻關(guān)系的法律行為。結(jié)婚行為的主體是男女兩性;結(jié)婚行為是法律行為;結(jié)婚行為的后果是確立夫妻關(guān)系。
    結(jié)婚是一種法律行為,必須符合法律規(guī)定的結(jié)婚條件,包括結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件和形式要件,凡欠缺結(jié)婚要求的男女結(jié)合,都不具有婚姻的法律效力。
    婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件是指婚姻當(dāng)事人以及雙方之間的關(guān)系,必須符合法律規(guī)定的結(jié)婚條件,包括結(jié)婚必須具備的條件和結(jié)婚禁止的條件。
    婚姻成立的形式要件:是指婚姻成立的方式或程序必須符合法律規(guī)定的條件。對于婚姻成立的方式,有事實(shí)婚和形式婚兩種。所謂事實(shí)婚:是指當(dāng)事人雙方只要具有共同生活的意愿和以夫妻名義共同生活的事實(shí),婚姻即為成立,法律承認(rèn)其婚姻的效力。所謂形式婚,是指結(jié)婚必須履行一定的程序,符合一定的形式。形式婚又可分為宗教婚和法律婚。中國古代的聘娶婚也屬于形式婚的類別。在我國,法定的結(jié)婚程序是婚姻成立的必要條件。1994年2月1日以后,未辦結(jié)婚登記的事實(shí)婚姻不具有婚姻的法律效力。
    婚姻成立的歷史沿革:掠奪婚、有償婚、無償婚。
    中國古代的聘娶婚:始創(chuàng)于西周。
    婚約的概念:男女雙方以結(jié)婚為目的而作的事先約定。
    婚約必須由將來結(jié)婚的當(dāng)事人雙方親自訂立且意思表示真實(shí)?;榧s當(dāng)事人雙方不得有法定的婚姻障礙?;榧s不是結(jié)婚的必經(jīng)程序?;榧s為非要式行為。
    婚約期間,當(dāng)事人雙方由于資金的共用、財(cái)物的合并以及共同投資等產(chǎn)生的共同財(cái)產(chǎn),因不具有夫妻身份關(guān)系,不應(yīng)視為共同所有,各自財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸各人所有,具有獨(dú)立性。
    婚約期間,當(dāng)事人基于結(jié)婚的目的,一方或雙方將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予對方而產(chǎn)生的單方贈與或雙方贈與,與一般的以價(jià)值轉(zhuǎn)移為目的贈與不同,完全是為了促使婚約的履行、保證結(jié)婚目的的實(shí)現(xiàn)。對于這種附條件的贈與,在目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí),贈與不發(fā)生法律效力,財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)仍屬于贈與方所有。需指出的是,須返還的贈與物,應(yīng)以價(jià)值較大且尚有價(jià)值存在為前提,已消耗掉的財(cái)物,不得請求返還。