三、我國(guó)的公司法發(fā)展史：
（一）舊中國(guó)早期的公司立法：我國(guó)封建社會(huì)長(zhǎng)期以來(lái)“重農(nóng)抑商”傳統(tǒng)的束縛下，企業(yè)的規(guī)模和組織形式的發(fā)展都極為緩慢。在圖新自強(qiáng)的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)中，官僚資本家組建了中國(guó)第一批公司企業(yè)，其中較為的有：1872年的輪船招商局，1878年的中興煤礦公司，1878年上海機(jī)器織布局等。
1903年清政府頒布《獎(jiǎng)勵(lì)公司章程》，于1907年修訂。中國(guó)歷第一部公司法《公司律》誕生于光緒二十九年十二月（1904年1月），該法共131條，分11節(jié)內(nèi)容，即為“公司分類及創(chuàng)辦呈報(bào)法、股份、股東權(quán)利各事宜、董事、查賬人、董事會(huì)議、眾股東會(huì)議、賬目、更改公司章程、停閉、罰例?！睂⒐痉譃楹腺Y公司、合資有限公司、股份公司和股份有限公司四種。1910年對(duì)《公司律》修訂名為《商律草案》。
（二）民國(guó)時(shí)期公司立法：南京國(guó)民政府成立后，于1929年12月4日完成《公司法》、1931年7月1日施行，1946年修改，增列了有限公司。同時(shí)頒布施行的還有《公司施行法》，《公司登記管理規(guī)則》。國(guó)民黨政府對(duì)1929年《公司法》進(jìn)行修訂，并于該法大量吸收借鑒了英、美法的一些立法原則和具體本規(guī)定。這部《公司法》又歷經(jīng)1970年、2001年修改，至今在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)仍沿用。
（三）改革開放前新中國(guó)的公司立法：建國(guó)初期，恢復(fù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)，確立當(dāng)時(shí)尚存的私營(yíng)公司及其他私營(yíng)企業(yè)的法律地位。保護(hù)民族工商者經(jīng)或和投資利益，1950年通過了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例施行辦法》、1951年通過了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例施行辦法》，兩法對(duì)解放前公司法中規(guī)定的5種公司形式，即無(wú)限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責(zé)任公司予以確認(rèn)。
（四）改革開放后中國(guó)的公司立法：1978年黨的十一屆三中全會(huì)以后，黨中央開始推行的改革開放政策，極大促進(jìn)了生產(chǎn)力的進(jìn)步，亦得到較快發(fā)展。可以說我國(guó)公司制度是改革開放的產(chǎn)物?！豆痉ā返某雠_(tái)：《中華人民共和國(guó)公司法》于1993年12月29號(hào)獲得通過，自1994年7月1日正式施行。經(jīng)1999年12月25日、2004年8月28日、2005年10月27日修訂后，于2006年1月1日實(shí)施。
第三章 公司設(shè)立
一、公司設(shè)立概述
1.公司設(shè)立的定義與性質(zhì)：公司設(shè)立是指為使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。包括公司發(fā)起、籌建到成立的整個(gè)過程。公司設(shè)立的性質(zhì)，認(rèn)識(shí)不一，存在三種學(xué)說：合伙契約說（即認(rèn)為公司的設(shè)立是出自股東的合意，是一種合伙契約行為）、單獨(dú)行為說（即認(rèn)為公司的設(shè)立是各股東之間以組織公司為目的的個(gè)別單獨(dú)行為的聯(lián)合）、共同行為說（多數(shù)人主張公司的設(shè)立是兩人以上為共同目的所進(jìn)行的一致或共同行為）。
2.公司設(shè)立的原則：
a自由設(shè)立主義（也稱放任主義）：即公司的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人的自由，國(guó)家不加任何干預(yù)或限制。這一原則在歐洲中世紀(jì)末商事公司剛剛興起時(shí)盛行。
b特許主義：是指公司的設(shè)立需要王室或者議會(huì)通過頒發(fā)專門的法令予以特別許可，曾在17世紀(jì)至19世紀(jì)的英國(guó)、荷蘭等國(guó)家采用。
c核準(zhǔn)主義（又稱許可主義或?qū)徟髁x）：指公司設(shè)立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行審查批準(zhǔn)，最初為法、德等國(guó)所采用。既要符合法定設(shè)立條件，還須經(jīng)過行政機(jī)關(guān)的審核批準(zhǔn)，又稱審批制，股份有限公司以募集方式設(shè)立而公開發(fā)行股票的，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送證監(jiān)機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件（新公司法第94條）。三資企業(yè)的設(shè)立也采取核準(zhǔn)主義。
d準(zhǔn)則主義（又稱登記主義）：是指公司法事先規(guī)定公司設(shè)立的要件并將這些要件作為公司設(shè)立的指導(dǎo)原則，任何人只要符合此種原則要求，具備公司法所規(guī)定的最低條件即可設(shè)立公司。即只要符合法定設(shè)立條件，便可申請(qǐng)登記成立公司，無(wú)須行政機(jī)關(guān)審批，大多數(shù)有限責(zé)任公司采取準(zhǔn)則主義，部分因行業(yè)特殊性等原因采取核準(zhǔn)主義。
我國(guó)公司制度實(shí)行的設(shè)立原則經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展的過程?！豆痉ā奉C布之前實(shí)行的是嚴(yán)格的核準(zhǔn)主義原則，設(shè)立公司都是按照程序由政府審批?！豆痉ā奉C布后，我國(guó)拋棄了單一的核準(zhǔn)主義原則，實(shí)行的是準(zhǔn)則主義和核準(zhǔn)主義相結(jié)合的原則。
新公司法第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。
法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)?！?BR> 3.公司設(shè)立的方式：可以分為以下兩種：
（1）發(fā)起設(shè)立，也稱單純?cè)O(shè)立，是發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部出資或股份而設(shè)立公司的方式。主要特征是公司發(fā)行的股份不向社會(huì)公開募集，在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。此種設(shè)立方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性、封閉性等特點(diǎn)，比較適應(yīng)中小型合同。有限責(zé)任公司與股份有限公司均可采取這種方式設(shè)立。發(fā)起設(shè)立的法律限制：
新公司法第26條：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
新公司法第81條：股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
（2）募集設(shè)立，又稱募股設(shè)立，漸次設(shè)立，復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會(huì)公眾或特定對(duì)象募集而設(shè)立公司的方式。只有股份有限公司能采取這種設(shè)立方式（新公司法第78條）。
主要特征：一是向社會(huì)公眾公開或向特定對(duì)象募集股份。二是募股的順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，然后余額部分由社會(huì)公眾或特定對(duì)象認(rèn)購(gòu)，所以又稱漸次設(shè)立。三是與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立直接影響社會(huì)公眾利益，法律對(duì)此規(guī)定的程序嚴(yán)格和復(fù)雜。
募集設(shè)立包括：A、社會(huì)募集，即發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司。其最突出特點(diǎn)是股份募集對(duì)象的廣泛性和不特定性。但程序復(fù)雜、成本。B、定向募集，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。
（一）舊中國(guó)早期的公司立法：我國(guó)封建社會(huì)長(zhǎng)期以來(lái)“重農(nóng)抑商”傳統(tǒng)的束縛下，企業(yè)的規(guī)模和組織形式的發(fā)展都極為緩慢。在圖新自強(qiáng)的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)中，官僚資本家組建了中國(guó)第一批公司企業(yè)，其中較為的有：1872年的輪船招商局，1878年的中興煤礦公司，1878年上海機(jī)器織布局等。
1903年清政府頒布《獎(jiǎng)勵(lì)公司章程》，于1907年修訂。中國(guó)歷第一部公司法《公司律》誕生于光緒二十九年十二月（1904年1月），該法共131條，分11節(jié)內(nèi)容，即為“公司分類及創(chuàng)辦呈報(bào)法、股份、股東權(quán)利各事宜、董事、查賬人、董事會(huì)議、眾股東會(huì)議、賬目、更改公司章程、停閉、罰例?！睂⒐痉譃楹腺Y公司、合資有限公司、股份公司和股份有限公司四種。1910年對(duì)《公司律》修訂名為《商律草案》。
（二）民國(guó)時(shí)期公司立法：南京國(guó)民政府成立后，于1929年12月4日完成《公司法》、1931年7月1日施行，1946年修改，增列了有限公司。同時(shí)頒布施行的還有《公司施行法》，《公司登記管理規(guī)則》。國(guó)民黨政府對(duì)1929年《公司法》進(jìn)行修訂，并于該法大量吸收借鑒了英、美法的一些立法原則和具體本規(guī)定。這部《公司法》又歷經(jīng)1970年、2001年修改，至今在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)仍沿用。
（三）改革開放前新中國(guó)的公司立法：建國(guó)初期，恢復(fù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)，確立當(dāng)時(shí)尚存的私營(yíng)公司及其他私營(yíng)企業(yè)的法律地位。保護(hù)民族工商者經(jīng)或和投資利益，1950年通過了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例施行辦法》、1951年通過了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例施行辦法》，兩法對(duì)解放前公司法中規(guī)定的5種公司形式，即無(wú)限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責(zé)任公司予以確認(rèn)。
（四）改革開放后中國(guó)的公司立法：1978年黨的十一屆三中全會(huì)以后，黨中央開始推行的改革開放政策，極大促進(jìn)了生產(chǎn)力的進(jìn)步，亦得到較快發(fā)展。可以說我國(guó)公司制度是改革開放的產(chǎn)物?！豆痉ā返某雠_(tái)：《中華人民共和國(guó)公司法》于1993年12月29號(hào)獲得通過，自1994年7月1日正式施行。經(jīng)1999年12月25日、2004年8月28日、2005年10月27日修訂后，于2006年1月1日實(shí)施。
第三章 公司設(shè)立
一、公司設(shè)立概述
1.公司設(shè)立的定義與性質(zhì)：公司設(shè)立是指為使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。包括公司發(fā)起、籌建到成立的整個(gè)過程。公司設(shè)立的性質(zhì)，認(rèn)識(shí)不一，存在三種學(xué)說：合伙契約說（即認(rèn)為公司的設(shè)立是出自股東的合意，是一種合伙契約行為）、單獨(dú)行為說（即認(rèn)為公司的設(shè)立是各股東之間以組織公司為目的的個(gè)別單獨(dú)行為的聯(lián)合）、共同行為說（多數(shù)人主張公司的設(shè)立是兩人以上為共同目的所進(jìn)行的一致或共同行為）。
2.公司設(shè)立的原則：
a自由設(shè)立主義（也稱放任主義）：即公司的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人的自由，國(guó)家不加任何干預(yù)或限制。這一原則在歐洲中世紀(jì)末商事公司剛剛興起時(shí)盛行。
b特許主義：是指公司的設(shè)立需要王室或者議會(huì)通過頒發(fā)專門的法令予以特別許可，曾在17世紀(jì)至19世紀(jì)的英國(guó)、荷蘭等國(guó)家采用。
c核準(zhǔn)主義（又稱許可主義或?qū)徟髁x）：指公司設(shè)立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行審查批準(zhǔn)，最初為法、德等國(guó)所采用。既要符合法定設(shè)立條件，還須經(jīng)過行政機(jī)關(guān)的審核批準(zhǔn)，又稱審批制，股份有限公司以募集方式設(shè)立而公開發(fā)行股票的，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送證監(jiān)機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件（新公司法第94條）。三資企業(yè)的設(shè)立也采取核準(zhǔn)主義。
d準(zhǔn)則主義（又稱登記主義）：是指公司法事先規(guī)定公司設(shè)立的要件并將這些要件作為公司設(shè)立的指導(dǎo)原則，任何人只要符合此種原則要求，具備公司法所規(guī)定的最低條件即可設(shè)立公司。即只要符合法定設(shè)立條件，便可申請(qǐng)登記成立公司，無(wú)須行政機(jī)關(guān)審批，大多數(shù)有限責(zé)任公司采取準(zhǔn)則主義，部分因行業(yè)特殊性等原因采取核準(zhǔn)主義。
我國(guó)公司制度實(shí)行的設(shè)立原則經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展的過程?！豆痉ā奉C布之前實(shí)行的是嚴(yán)格的核準(zhǔn)主義原則，設(shè)立公司都是按照程序由政府審批?！豆痉ā奉C布后，我國(guó)拋棄了單一的核準(zhǔn)主義原則，實(shí)行的是準(zhǔn)則主義和核準(zhǔn)主義相結(jié)合的原則。
新公司法第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。
法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)?！?BR> 3.公司設(shè)立的方式：可以分為以下兩種：
（1）發(fā)起設(shè)立，也稱單純?cè)O(shè)立，是發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部出資或股份而設(shè)立公司的方式。主要特征是公司發(fā)行的股份不向社會(huì)公開募集，在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。此種設(shè)立方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性、封閉性等特點(diǎn)，比較適應(yīng)中小型合同。有限責(zé)任公司與股份有限公司均可采取這種方式設(shè)立。發(fā)起設(shè)立的法律限制：
新公司法第26條：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
新公司法第81條：股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
（2）募集設(shè)立，又稱募股設(shè)立，漸次設(shè)立，復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會(huì)公眾或特定對(duì)象募集而設(shè)立公司的方式。只有股份有限公司能采取這種設(shè)立方式（新公司法第78條）。
主要特征：一是向社會(huì)公眾公開或向特定對(duì)象募集股份。二是募股的順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，然后余額部分由社會(huì)公眾或特定對(duì)象認(rèn)購(gòu)，所以又稱漸次設(shè)立。三是與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立直接影響社會(huì)公眾利益，法律對(duì)此規(guī)定的程序嚴(yán)格和復(fù)雜。
募集設(shè)立包括：A、社會(huì)募集，即發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司。其最突出特點(diǎn)是股份募集對(duì)象的廣泛性和不特定性。但程序復(fù)雜、成本。B、定向募集，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。