第七章 法人
確定法人國籍的標準采用最多的是根據(jù)法人依何國法律成立或根據(jù)法人住所、管理中心或主要營業(yè)所所在國定法人國籍。其中更有兼采準據(jù)法和住所重疊標準的。P.125
我國歷確定法人國籍的實踐：1、解放初期，主要采法人資本實際控制說。2、目前對外國法人國籍的確定，采注冊登記國說。3、對中國內(nèi)國法人國籍的規(guī)定，采法人成立地和準據(jù)法復(fù)合標準。對目前越來越多的跨國公司及其分布于其他國家的子公司或分支機構(gòu)的國籍的確定，多主張依具體情況區(qū)別對待，然后依確定內(nèi)國法人國籍的標準加以認定。P.125～P.126
法人的住所，多在法人成立的章程中明確規(guī)定。其他定法人住所的依據(jù)，還有法人的主事務(wù)所所在地和主營業(yè)所所在地等標準。P.126
外國法人的認許，即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民商事活動的認可，它是外國法人進入內(nèi)國從事民商事活動的前提。P.127
對外國法人是否許可其在內(nèi)國活動，應(yīng)分別從兩個方面加以解決：一是該組織是否已依外國法成立為法人；二是依外國法已有效成立的外國法人，內(nèi)國法律是否也承認它作為法人而在內(nèi)國存在與活動。前者涉及外國法人是否存在的事實，只能依有關(guān)外國法人的屬人法判定。P.127
國際私法上認許外國法人在內(nèi)國活動，必須同時適用兩個法律：一個是外國法人的屬人法，另一個是內(nèi)國的外國人法。P.127
一般主張對外國法人的認許沒有創(chuàng)設(shè)性質(zhì)，而只有確認或宣示的性質(zhì)。未經(jīng)內(nèi)國認許的法人不得在內(nèi)國以法人名義進行活動，否則，該法人將與行為人負連帶責(zé)任。選P.127
外國法人的認許的程序：特別認許程序。即內(nèi)國對外國法人通過特別登記或批準程序加以認許。概括認許程序（又稱相互認許程序）。一般認許程序。只需根據(jù)內(nèi)國法規(guī)定，辦理必要的登記或注冊手續(xù)，即可在內(nèi)國活動的權(quán)利。分別認許程序。多P.127～P.128
外商的活動主要有三種方式：（1）臨時來華進行經(jīng)貿(mào)活動；（2）在中國直接投資，主要形式有中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等；（3）在中國進行連續(xù)的生產(chǎn)經(jīng)營活動，以外國公司名義在中國設(shè)立分公司等分支機構(gòu)。對于采取第一種方式的外國人，中國立法采取自動承認其在本國的主體資格的政策，在程序上屬于一般認許。對于第二種方式，因為外商投資企業(yè)均為中國法人，故不存在認許問題。對于第三種方式，以前中國法律規(guī)定不甚詳盡，散見于行政法規(guī)、政策之中。1993年《中華人民共和國公司法》頒行后，中國對外國法人認許的立法有所發(fā)展。根據(jù)《公司法》第二百條規(guī)定的設(shè)立程序，外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。（特別認許）關(guān)于外國公司分支機構(gòu)的法律地位，中國《公司法》第二百零三條作出明確規(guī)定：外國公司屬于外國法人，其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)不具有中國法人資格。外國公司對其分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任。從以上可以看出，中國對外國法人在中國設(shè)立常駐代表機構(gòu)，采取的是特別認許程序。P.128～P.130
法人屬人法，一般主張是決定法人權(quán)利能力和行為能力的準據(jù)法，即確定法人身份、構(gòu)成和法律地位的法律。法人屬人法主要采法人國籍國法說。P.130
英格蘭法是以成立地作為確定國籍的標準的。P.130
1992年《羅馬尼亞國際私法》采用營業(yè)所在何國即具何國國籍的標準。P.130
1979年《匈牙利國際私法》規(guī)定法人屬人法為法人登記國法，如果法人按幾個國家的法律進行登記，或依其主事務(wù)所所在地法無需登記，其屬人法乃其設(shè)立章程所指定主事務(wù)所所在地國法；如依設(shè)立法人的章程法人并無主事務(wù)所，或有幾個主事務(wù)所，并且未依任何國家的法律進行登記，其屬人法為管理中心所在地法。P.131
1968年訂于布魯塞爾的《關(guān)于相互承認公司和法人團體的公約》采用標準法說和法定注冊事務(wù)所所在地國雙重標準。P.131
中國目前對外國法人采注冊登記地為定其國籍的標準，并以該國法律為其屬人法。人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》規(guī)定，當(dāng)事人有兩個以上營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準；當(dāng)事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居住地為準。P.131
一般地說，法人屬人法主要適用于以下事項：（1）法人的成立和法人的性質(zhì)。（2）法人的權(quán)利能力。（3）法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系。（4）法人的解散。（5）法人的合并或分立對前法人債務(wù)的繼承問題等。P.132
是否允許外國法人在內(nèi)國活動及其活動的范圍、對外國法人的監(jiān)督以及外國法人在內(nèi)國享有權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)的限制等問題，是必須適用內(nèi)國的外國人法的。在具體的權(quán)利能力和行為能力問題上，除適用法人屬人法外，還得同時受內(nèi)國的外國人法的約束。P.132
目前，承認外國法人資格的國際公約主要有1956年海牙《承認外國公司、社團和財團法律人格的公約》，1968年歐洲經(jīng)濟共同體訂于布魯塞爾的《關(guān)于相互承認公司和法人團體的公約》，1979年美洲國家間訂立的《關(guān)于商業(yè)公司的沖突法公約》等。P.132
確定法人國籍的標準采用最多的是根據(jù)法人依何國法律成立或根據(jù)法人住所、管理中心或主要營業(yè)所所在國定法人國籍。其中更有兼采準據(jù)法和住所重疊標準的。P.125
我國歷確定法人國籍的實踐：1、解放初期，主要采法人資本實際控制說。2、目前對外國法人國籍的確定，采注冊登記國說。3、對中國內(nèi)國法人國籍的規(guī)定，采法人成立地和準據(jù)法復(fù)合標準。對目前越來越多的跨國公司及其分布于其他國家的子公司或分支機構(gòu)的國籍的確定，多主張依具體情況區(qū)別對待，然后依確定內(nèi)國法人國籍的標準加以認定。P.125～P.126
法人的住所，多在法人成立的章程中明確規(guī)定。其他定法人住所的依據(jù)，還有法人的主事務(wù)所所在地和主營業(yè)所所在地等標準。P.126
外國法人的認許，即對外國法人以法律人格者在內(nèi)國從事民商事活動的認可，它是外國法人進入內(nèi)國從事民商事活動的前提。P.127
對外國法人是否許可其在內(nèi)國活動，應(yīng)分別從兩個方面加以解決：一是該組織是否已依外國法成立為法人；二是依外國法已有效成立的外國法人，內(nèi)國法律是否也承認它作為法人而在內(nèi)國存在與活動。前者涉及外國法人是否存在的事實，只能依有關(guān)外國法人的屬人法判定。P.127
國際私法上認許外國法人在內(nèi)國活動，必須同時適用兩個法律：一個是外國法人的屬人法，另一個是內(nèi)國的外國人法。P.127
一般主張對外國法人的認許沒有創(chuàng)設(shè)性質(zhì)，而只有確認或宣示的性質(zhì)。未經(jīng)內(nèi)國認許的法人不得在內(nèi)國以法人名義進行活動，否則，該法人將與行為人負連帶責(zé)任。選P.127
外國法人的認許的程序：特別認許程序。即內(nèi)國對外國法人通過特別登記或批準程序加以認許。概括認許程序（又稱相互認許程序）。一般認許程序。只需根據(jù)內(nèi)國法規(guī)定，辦理必要的登記或注冊手續(xù)，即可在內(nèi)國活動的權(quán)利。分別認許程序。多P.127～P.128
外商的活動主要有三種方式：（1）臨時來華進行經(jīng)貿(mào)活動；（2）在中國直接投資，主要形式有中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等；（3）在中國進行連續(xù)的生產(chǎn)經(jīng)營活動，以外國公司名義在中國設(shè)立分公司等分支機構(gòu)。對于采取第一種方式的外國人，中國立法采取自動承認其在本國的主體資格的政策，在程序上屬于一般認許。對于第二種方式，因為外商投資企業(yè)均為中國法人，故不存在認許問題。對于第三種方式，以前中國法律規(guī)定不甚詳盡，散見于行政法規(guī)、政策之中。1993年《中華人民共和國公司法》頒行后，中國對外國法人認許的立法有所發(fā)展。根據(jù)《公司法》第二百條規(guī)定的設(shè)立程序，外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。（特別認許）關(guān)于外國公司分支機構(gòu)的法律地位，中國《公司法》第二百零三條作出明確規(guī)定：外國公司屬于外國法人，其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)不具有中國法人資格。外國公司對其分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任。從以上可以看出，中國對外國法人在中國設(shè)立常駐代表機構(gòu)，采取的是特別認許程序。P.128～P.130
法人屬人法，一般主張是決定法人權(quán)利能力和行為能力的準據(jù)法，即確定法人身份、構(gòu)成和法律地位的法律。法人屬人法主要采法人國籍國法說。P.130
英格蘭法是以成立地作為確定國籍的標準的。P.130
1992年《羅馬尼亞國際私法》采用營業(yè)所在何國即具何國國籍的標準。P.130
1979年《匈牙利國際私法》規(guī)定法人屬人法為法人登記國法，如果法人按幾個國家的法律進行登記，或依其主事務(wù)所所在地法無需登記，其屬人法乃其設(shè)立章程所指定主事務(wù)所所在地國法；如依設(shè)立法人的章程法人并無主事務(wù)所，或有幾個主事務(wù)所，并且未依任何國家的法律進行登記，其屬人法為管理中心所在地法。P.131
1968年訂于布魯塞爾的《關(guān)于相互承認公司和法人團體的公約》采用標準法說和法定注冊事務(wù)所所在地國雙重標準。P.131
中國目前對外國法人采注冊登記地為定其國籍的標準，并以該國法律為其屬人法。人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》規(guī)定，當(dāng)事人有兩個以上營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準；當(dāng)事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居住地為準。P.131
一般地說，法人屬人法主要適用于以下事項：（1）法人的成立和法人的性質(zhì)。（2）法人的權(quán)利能力。（3）法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系。（4）法人的解散。（5）法人的合并或分立對前法人債務(wù)的繼承問題等。P.132
是否允許外國法人在內(nèi)國活動及其活動的范圍、對外國法人的監(jiān)督以及外國法人在內(nèi)國享有權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)的限制等問題，是必須適用內(nèi)國的外國人法的。在具體的權(quán)利能力和行為能力問題上，除適用法人屬人法外，還得同時受內(nèi)國的外國人法的約束。P.132
目前，承認外國法人資格的國際公約主要有1956年海牙《承認外國公司、社團和財團法律人格的公約》，1968年歐洲經(jīng)濟共同體訂于布魯塞爾的《關(guān)于相互承認公司和法人團體的公約》，1979年美洲國家間訂立的《關(guān)于商業(yè)公司的沖突法公約》等。P.132