第一章 公司法
《公司法》在商法中的地位對司法考試來說是重中之重，所以本部分內(nèi)容幾乎所有重點(diǎn)問題都作了詳細(xì)闡述，希望考生認(rèn)真掌握本部分的全部內(nèi)容。
第一節(jié) 公 司 概 述
講公司法首先應(yīng)當(dāng)明確的就是，什么是公司，即公司的概念和它的特征。
關(guān)于公司就指其資本由股東出資構(gòu)成，股東以其出資額或者所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并依法設(shè)立的企業(yè)法人。
那么在我國大陸，《公司法》立法比較晚，所以《公司法》確認(rèn)的公司形式就兩種：一種是有限責(zé)任公司，另一種是股份有限公司。在國外，或臺灣地區(qū)“公司法”確定的無限公司在我國的公司法中根本沒有體現(xiàn)，所以說在我國大陸，一提公司肯定是承擔(dān)有限責(zé)任的公司，而且一定是法人企業(yè)，不存在其他形式的公司。
有限責(zé)任公司里又分為兩種：一個是一般的有限責(zé)任公司，另一種是國有獨(dú)資有限責(zé)任公司。
綜合起來我們國家公司法所說的公司，就這么三種公司：即國有獨(dú)資公司，責(zé)任公司，股份有限公司。
作為我國《公司法》規(guī)定的公司，其特征有以下幾方面：
第一，作為公司，它能夠以自己獨(dú)立的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，那么公司的財產(chǎn)是從哪來的？它是股東投資構(gòu)成的，但是股東投資構(gòu)成的公司財產(chǎn)一旦到公司手里，那么公司就對這部分財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，公司完全以股東投資形成的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，這和合伙企業(yè)就不一樣了，合伙企業(yè)先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)合伙企業(yè)財產(chǎn)不夠償還債務(wù)怎么辦？那么就由合伙人來承擔(dān)責(zé)任，合伙企業(yè)就不能僅以自己獨(dú)立的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，但公司，它完全可以以自己的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，那么公司的財產(chǎn)如果不夠還債怎么辦？不夠還了，到此為止，公司的股東不再拿自己的財產(chǎn)為公司承擔(dān)這個償債的責(zé)任，所以這種獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，就是公司的財產(chǎn)有多少，還多少。
第二，公司是社團(tuán)性企業(yè)。公司組織上的社團(tuán)性，我國《公司法》明確規(guī)定，有限責(zé)任公司除了國有獨(dú)資公司以外，它必須有兩個以上50個以下的股東構(gòu)成，所以說這就是一個社團(tuán)，是由多數(shù)人組成的一個社團(tuán)。那么股份有限公司，它是由5人以上的股東構(gòu)成，沒有上限的限制，所以股份有限公司也同樣由多數(shù)股東組成，所以說社團(tuán)性的特征，體現(xiàn)得還是很明顯的，主要從人數(shù)上來體現(xiàn)的，就是多數(shù)人組成。但例外的是國有獨(dú)資公司，還有一些涉外的公司比如說外商投資企業(yè)，那么一個外商可以設(shè)立一個有限責(zé)任公司，在咱們國家，一個自然人設(shè)立有限公司的只限于外商，所謂外商既包括外國人，也包括港澳臺的同胞和海外華僑，但是除了這些人外，大陸的自然人，不能設(shè)立1人公司，而只能設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)。
第三，公司是營利性的組織。它的營利性主要體現(xiàn)在，成立公司都不是為了搞社會福利，它都是為了獲取利潤。那么所謂營利性就是以盡可能少的勞動或物質(zhì)消耗，獲取盡可能大的經(jīng)濟(jì)效益，這就是營利性。營利必須具備兩個條件：一是有財產(chǎn)，即獨(dú)立支配的財產(chǎn)；二是開展經(jīng)營活動。
公司的分類就是按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對公司進(jìn)行的劃分。
第一，按照公司股東的責(zé)任不同將公司劃分為無限公司，兩合公司，股份有限公司和有限責(zé)任公司。
我們先對比一下無限公司和有限責(zé)任公司：無限公司就是對公司的債務(wù)先以公司的全部財產(chǎn)償還，當(dāng)公司的全部財產(chǎn)不足以償還公司債務(wù)時，股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這和合伙是一樣的。而有限責(zé)任公司是指股東僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司則以其全部資本對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
兩合公司是根據(jù)公司股東之間的約定一部分股東承擔(dān)有限責(zé)任，另一部分股東承擔(dān)無限責(zé)任，由兩種股東組成的公司就是兩合公司。無限公司和兩合公司是公司發(fā)展最早出現(xiàn)的公司形式?，F(xiàn)在各國都把兩合公司給拋棄了，無限公司有的國家還保留，比如說我國的臺灣地區(qū)，他在其“公司法”中還規(guī)定無限公司，但是數(shù)量極少。我們國家《公司法》沒有規(guī)定設(shè)立無限公司和兩合公司。所以設(shè)立公司必須是有限責(zé)任公司和股份有限公司。
股份有限公司和有限責(zé)任公司有什么區(qū)別呢？股東都承擔(dān)有限責(zé)任，但是股份有限公司的資本必須進(jìn)行等額劃分。這是股份有限公司和有限責(zé)任公司的主要區(qū)別。而有限責(zé)任公司的資本不需要任何的劃分，那么如何來計算股東的表決權(quán)，這要由公司章程來規(guī)定。不論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，一定要將這里的“有限”搞清楚?！坝邢蕖痹谶@里明確的是三個法律主體的關(guān)系。這三個主體是股東、公司和公司的債權(quán)人。這里的“有限”是指股東與公司的關(guān)系，在公司里指股東對公司承擔(dān)的責(zé)任，即股東只以其出資額的多少對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，而股東與公司的債權(quán)人之間不發(fā)生任何關(guān)系，就是說債權(quán)人，只能向公司來主張權(quán)利，不能向股東來主張權(quán)利。只要是帶有“有限”字樣的就是這樣，它只是指股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司用什么來承擔(dān)責(zé)任呢，公司是以它的全部資產(chǎn)對其債權(quán)人來承擔(dān)責(zé)任。所以“有限”即股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，千萬不要理解為公司的股東對債權(quán)人所承擔(dān)的責(zé)任，公司的股東和債權(quán)人之間不發(fā)生任何關(guān)系，那么誰和債權(quán)人發(fā)生關(guān)系？只有公司和其債權(quán)人發(fā)生關(guān)系。這里的債權(quán)人指的是公司的債權(quán)人，不是公司股東個人的債權(quán)人。而無限責(zé)任公司就與此不同，無限公司主要是指公司股東對公司的債權(quán)人承擔(dān)的責(zé)任。
第二， 根據(jù)公司的開放程度不同將公司分為封閉式公司和開放式公司。通俗點(diǎn)說也就是誰出了錢都可以成為公司的股東，而且股份可以相互轉(zhuǎn)讓，使股東處于不斷的變動狀態(tài)，這就是開放式公司，即對任何人都開放。作為有限責(zé)任公司，法律規(guī)定股東是2人以上50人以下，就是說不能超過50人，所以它就是封閉式的公司。有限責(zé)任公司不能通過向社會發(fā)行股票來籌集資本，不是誰想成為有限責(zé)任公司的股東都可以，那么在公司成立以后，股東轉(zhuǎn)讓他自己的出資還有一定的限制，即法律規(guī)定必須通過公司股東過半數(shù)同意，也就是說股東的身份還不能隨便地變化。所以有限責(zé)任公司是封閉式公司。這是根據(jù)公司能不能向社會籌集資本以及轉(zhuǎn)讓其出資有沒有限制來劃分的。
第三， 是英美法系國家的分類，就是人合公司和合資公司。人合公司是以人的信用為基礎(chǔ)設(shè)立的公司就是人合公司，而以公司的資產(chǎn)為信用基礎(chǔ)來設(shè)立公司就是合資公司。根據(jù)這兩種表達(dá)方式看，咱們國家的兩種公司，一個是有限責(zé)任公司，一是股份有限公司，那么有限責(zé)任公司即具有人合性質(zhì)的公司，股份有限公司是典型的合資公司。
第四，按照公司的隸屬關(guān)系劃分，將公司分為總公司和分公司。設(shè)立了公司全部機(jī)構(gòu)的公司即為總公司亦稱本公司，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，它是總公司的組成部分。分公司沒有自己獨(dú)立的名稱，沒有健全的組織機(jī)構(gòu)，沒有自己獨(dú)立的財產(chǎn)，也不能獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任。
第五，按照公司的控制與被控制關(guān)系劃分，將公司分為母公司和子公司。持有一個公司一定比例以上的股份并足以對該公司進(jìn)行控制，那么其即為母公司；反之，一個公司一定比例以上的股份被其他公司所持有并受其控制的公司即為子公司。母公司與子公司和總公司與分公司這兩種情況一定要搞清楚，借此將子公司與分公司區(qū)別開來。上面已經(jīng)提到過，分公司實(shí)際上是總公司的一個構(gòu)成部分，分公司沒有任何獨(dú)立的法律地位，它不具有獨(dú)立的財產(chǎn)，它不具有獨(dú)立的法人資格，也不能對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。母子公司之間都是各自獨(dú)立的法人，子公司不隸屬于母公司，它只是自己一部分股份控制在母公司的手里，原則講母公司可以通過控股來影響子公司，可是不能直接來管理子公司，更換子公司的企業(yè)管理人員，也不能隨便調(diào)撥子公司的資金。子公司是具有獨(dú)立法人資格的企業(yè)，它能夠以自己的財產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任，它自己有自己獨(dú)立支配的資產(chǎn)。因此，這里一定要把子公司和分公司區(qū)分開來，分公司為什么都不是獨(dú)立的？因?yàn)樗拖窆纠锏囊粋€部門一樣。子公司就不一樣了，子公司它自己有自己獨(dú)立健全的機(jī)構(gòu)，這里子公司有控股子公司和全資子公司之分，就是說它能達(dá)到控股的程度，這個控股程度不能理解為達(dá)到50%以上就控股，如果一個公司的股份很分散的話，達(dá)到1%就可能控股。
第六，以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分可以把公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。公司的國籍怎么來確定，各國公司法關(guān)于公司國籍的確定有幾種標(biāo)準(zhǔn)，有的國家是以公司主要的股東所具有的國籍為公司的國籍，有的是以公司的所在地來確定公司的國籍，還有的是以公司是依哪國法律設(shè)立就具有哪國國籍。那么我們國家關(guān)于公司的國籍的確定是采取第三種標(biāo)準(zhǔn)。即依哪國法律設(shè)立就具有哪國國籍。那么，外商投資企業(yè)在我國都是有限責(zé)任公司，它是外國人，帶著外國的錢在中國境內(nèi)設(shè)立，它具有哪國國籍呢？你不能說依照外國的法律在我國設(shè)立公司，因?yàn)槿魏纹渌麌覍ξ覀儑叶疾幌碛兄瓮夥?quán)，現(xiàn)在中國不是殖民地，所以在中國設(shè)立公司必須依照中國法律。所以說外商投資企業(yè)，盡管它是外國人用外國錢設(shè)立的，但是它毫無疑問是中國的公司，是中國法人。依照我國法律規(guī)定，具有哪國國籍即是哪國公司。那么依照外國法律，在中國境外設(shè)立的公司，就是外國的公司?？鐕緡?yán)格講不是一個法律概念，只是一個政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念。因?yàn)槿魏螄液腿魏螄H組織都沒有專門的跨國公司的立法，跨國公司只是企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)的跨國經(jīng)營，它不具有任何的法律意義。
第二節(jié) 公司的一般規(guī)定
一、公司設(shè)立
公司設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其具有法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。
（一）公司設(shè)立的原則
1.自由設(shè)立原則。即公司的設(shè)立完全憑當(dāng)事人的自由，國家不加任何干涉或限制。
2.特許原則。其起源于13世紀(jì)棗15世紀(jì)，盛行于17世紀(jì)和18世紀(jì)的英國。即公司的設(shè)立需要王室或者議會通過頒發(fā)專門法令予以特別許可。
3.核準(zhǔn)主義。即審批主義，是指設(shè)立公司必須經(jīng)政府主管部門進(jìn)行審查批準(zhǔn)。
4.準(zhǔn)則主義。即登記主義，是指由法律規(guī)定設(shè)立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為已具備了法律規(guī)定的條件，就可直接向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，無須經(jīng)過任何部門的審批。
5.嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。是指設(shè)立公司既須具備法律規(guī)定的條件，又必須經(jīng)政府行政主管部門的批準(zhǔn)。
（二）公司設(shè)立的條件
1.組織條件。
名稱、住所、種類、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營場所。
2.發(fā)起人條件。
發(fā)起人人數(shù)、發(fā)起人身份、發(fā)起人住所。
3.物質(zhì)條件。
注冊資本、出資方式、其他生產(chǎn)經(jīng)營條件。
4.行為條件。
簽訂發(fā)起人協(xié)議、制訂公司章程、認(rèn)繳出資、繳納出資、驗(yàn)資、建立公司機(jī)構(gòu)、申請注冊登記。
（三）公司的設(shè)立程序
（略）
（四）公司的能力
1.公司權(quán)利能力。
公司的權(quán)利能力和自然人的權(quán)利能力有什么不同呢大家都知道，法人的權(quán)利能力和自然人的權(quán)利能力內(nèi)容有所不同。但是其產(chǎn)生和終止是相同的，自然人的權(quán)利能力是始于出生終于死亡，公司的權(quán)利能力，也是自公司誕生之日起即享有，到公司終止之日而喪失。
這里講的權(quán)利能力，主要體現(xiàn)在限制上。
第一， 性質(zhì)限制。就是自然人享有的與身份密切相關(guān)的權(quán)力能力，那么公司不享有，也就是說，自然人享有的肖像權(quán)、婚姻權(quán)、還有生命健康權(quán)，這些權(quán)利能力公司不享有。所以自然人享有的權(quán)利能力，有的公司是不能享有的，這主要是指那些與自然人身份有密切關(guān)系的權(quán)利能力，公司不能享有。
第二， 經(jīng)營范圍的限制。就是公司，它在行使自己權(quán)利能力的時候，那么只限于經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍之內(nèi)，核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍之外的權(quán)利能力公司不享有。
第三， 就是法律上的限制。法律上的限制這個需要特別注意一下，就是轉(zhuǎn)投資的限制。公司可以向其他企業(yè)和公司投資，但是公司不能向合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)投資，也就是說，咱們國家不允許公司成為其他企業(yè)的無限責(zé)任的股東。也就是公司的投資對象只限于有限責(zé)任公司和股份有限公司及其他法人企業(yè)。但是另有規(guī)定的除外。另一限制即投資額的限制，就是說，公司累計的投資額不能超過其凈資產(chǎn)的50%.公司的凈資產(chǎn)是公司的全部資產(chǎn)減去公司的負(fù)債所得的余額。就是說公司可以多次投資，但是累計起來，這些投資加在一起不能超過其凈資產(chǎn)的50%.這就是為了避免公司通過投資把它的資產(chǎn)全都轉(zhuǎn)移出去，使公司成為一個空殼公司。如果成為空殼公司以后，對誰的利益損害呢，對債權(quán)人的利益損害。因此，《公司法》才作出了投資額的限制。在轉(zhuǎn)投資方面，對投資額的限制有以下例外：一是投資公司對外投資沒有投資額的限制；二是控股公司對外投資沒有投資額的限制；三是投資后接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不計算在原投資額之內(nèi)。
第四，借貸的限制。這一內(nèi)容在公司的高級管理人員，即董事、經(jīng)理的義務(wù)中作出的規(guī)定，就是說，公司的董事、經(jīng)理不得將公司的資產(chǎn)借貸給他人，包括公司的股東和其他第三人。企業(yè)想借貸，只能向銀行貸款，但企業(yè)之間不能拆借。在這里同樣，公司不能將自己的資產(chǎn)借貸給他人，他人包括其他的法人，其他的自然人，也包括股東。
第五，擔(dān)保的限制。公司的董事、經(jīng)理不能以公司資產(chǎn)為公司的股東和第三人提供財產(chǎn)擔(dān)保，這就是對擔(dān)保的限制。那么這里都限于公司的資產(chǎn)，公司的資產(chǎn)不能借貸，公司董事、經(jīng)理不能將公司的資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，不能設(shè)置抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)。
大家記住一點(diǎn)，公司的權(quán)利能力主要是對公司權(quán)利能力的限制。
2.公司的行為能力。
公司是法人，根據(jù)法律規(guī)定，公司只是有行為能力和無行為能力之分，它不像自然人那樣有無行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力的劃分，但它的行為能力和自然人不一樣，自然人不是出生就依法享有行為能力，它必須達(dá)到法定的責(zé)任年齡；公司自誕生之日起即享有行為能力，就是說行為能力和權(quán)力能力是同時產(chǎn)生，同時消亡的。公司行為的實(shí)現(xiàn)方式和自然人不同，因?yàn)楣臼且粋€社團(tuán)，它自己不能表達(dá)意思，要通過它的意思機(jī)關(guān)，就是通過股東會、董事會和監(jiān)事會來行使，但這里表示公司的行為能力，主要是股東會和董事會，在這兩個機(jī)構(gòu)中又主要是董事會。因?yàn)楝F(xiàn)在世界各國公司的股東會的權(quán)力越來越虛化，而董事會的權(quán)力越來越膨脹，而且這種現(xiàn)象越來越嚴(yán)重，股東會幾乎成為一個空架子，主要權(quán)力掌握在董事會手里，所以說通過它的意思機(jī)關(guān)，就是它的權(quán)力機(jī)關(guān)和它的執(zhí)行機(jī)關(guān)以及它的監(jiān)督機(jī)關(guān)，具體地說就是股東會、董事會和監(jiān)事會。 這幾個機(jī)構(gòu)行為能力的分工為：如果公司表達(dá)對外的意思，那么就通過董事會， 董事會的董事長是公司的法定代表人， 就是董事長對外代表公司， 來履行它的行為能力；對公司內(nèi)部實(shí)行管理也是通過其法定代表人。
關(guān)于公司行為能力的內(nèi)容有三個方面：即民事行為能力，侵權(quán)行為能力和刑事行為能力。公司犯罪行為能力的范圍問題，就是說對其處以刑罰問題， 刑罰包括主刑和附加刑。 如果判它承擔(dān)主刑的話，那么誰去蹲監(jiān)獄， 讓公司里誰去蹲監(jiān)獄， 如果從這個角度思考問題未免太狹隘了。 在 20 世紀(jì) 80 年代初曾經(jīng)在這種狹隘的范圍里討論過這一問題。 但現(xiàn)在咱們看公司它肯定也會構(gòu)成犯罪， 那么咱們公司法這次有規(guī)定， 刑法也有專章規(guī)定公司犯罪的問題， 比如說《 刑法》 規(guī)定的處以罰金及沒收財產(chǎn)，那么罰金這個處罰是什么罰呢？是刑罰。那就是說肯定是犯罪才處以罰金，同樣是掏錢，那罰款呢，那就是行政處罰，如果是罰金就是刑事處罰， 所以對公司處以罰金就證明公司是犯罪了。 所以這個問題到現(xiàn)在已經(jīng)成一個定論了，沒什么可討論的了。
公司名稱是公司之間得以相互區(qū)別的文字符號。
公司作為企業(yè)法人必須有自己的名稱， 而且只能有一個名稱。公司名稱必須符合法定的形式要件，同時公司的名稱不能違反法律關(guān)于企業(yè)名稱的禁止性規(guī)定， 而且必須由四部分構(gòu)成。
以 “北京宏達(dá)房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司”這個名稱為例，它即由四個部分構(gòu)成： “北京” 是公司所在行政區(qū)劃， “ 宏達(dá)” 是公司的商號， “ 房地產(chǎn)開發(fā)” 是公司的經(jīng)營性質(zhì)及業(yè)務(wù)范圍，“ 有限責(zé)任” 是公司的責(zé)任形式。 法律所禁止或限制的部分是商號， 這一部分不能有損于我國的國家主權(quán)和社會公共利益，不能使用外國國家及國際組織的名稱，不能使用我國縣級以上行政區(qū)的名稱，不能以漢語拼音字母作為公司的名稱，等等 .
公司名稱冠以 “ 國際” 、 “ 中國 ” 、 “ 國家” 等字樣的必須在國家工商局登記注冊； 必須有2個以上分公司的公司才能叫 “ 總公司 ” .
公司對其經(jīng)合法登記注冊的名稱依法享有專用權(quán)。
公司名稱在公司設(shè)立前必須預(yù)先核準(zhǔn)登記， 然后開始設(shè)立過程。 預(yù)先核準(zhǔn)登記的公司名稱的保留期為6個月。
《公司法》 第 10 條規(guī)定：“ 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 ” 由此可見， 公司住所是公司經(jīng)常居住的場所， 是公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 公司的主要辦事機(jī)構(gòu)無法確定的， 其住所為公司登記地。 公司只能有一個住所。
公司的組織機(jī)構(gòu)
（一 ）股東（ 大 ） 會
股東（ 大 ）會是由公司的全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)， 是非常設(shè)機(jī)構(gòu)。
（二 ） 董事會
董事會是公司的業(yè)務(wù)決策機(jī)構(gòu)和股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)， 是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。 有限責(zé)任公司的董事會由3至 13 名董事組成； 國有獨(dú)資公司的董事會由3至 9 名董事組成； 股份有限責(zé)任公司的董事會由5至 19 名董事組成。 董事會設(shè)董事長1 人 ， 副董事長1至 2 人 ， 董事長是公司的法定代表人。
（三 ） 監(jiān)事會
監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。
二、公司章程
公司章程是指公司必備的、 規(guī)定公司組織與活動的基本準(zhǔn)則的書面文件。
（一 ） 章程的制定與修改
有限責(zé)任公司的章程由全體股東制定； 股份有限公司的章程由發(fā)起人制定， 經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
修改公司章程屬于公司股東會或者股東大會的特別決議范疇， 因此 ， 必須由有限責(zé)任公司全體股東所持表決權(quán)的2/3 以上或者股份有限公司出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/ 3以上通過。
（二 ） 公司章程的記載事項(xiàng)
1 . 絕對必要記載事項(xiàng)。
絕對必要記載事項(xiàng)是指章程中必須記載的事項(xiàng)、 不可缺少的事項(xiàng)， 章程中缺少其中的任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法， 都會導(dǎo)致整個章程的無效。
包括 ： 公司的名稱和住所， 經(jīng)營范圍， 注冊資本， 股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名， 股東的權(quán)利和義務(wù)， 股東或發(fā)起人的出資方式和出資額， 董事會和監(jiān)事會的組成、 職權(quán)、 任期和議事規(guī)則，公司的法定代表人，利潤分配辦法， 解散事由與清算辦法 .
2 . 相對必要記載事項(xiàng)。
相對必要記載事項(xiàng)是指根據(jù)公司的實(shí)際情況在章程中記載的事項(xiàng)， 如果公司的實(shí)際情況決定必須記載則應(yīng)當(dāng)記載， 如果公司的實(shí)際情況決定無須記載則不必記載。如關(guān)于分公司的規(guī)定。
3.任意記載事項(xiàng)。
任意記載事項(xiàng)是指法律不加列舉的，只要不違反法律的禁止性規(guī)定的事項(xiàng)，章程制定人可根據(jù)實(shí)際需要記載于公司章程，記載了該項(xiàng)并且內(nèi)容合法，即發(fā)生效力；不記載或者內(nèi)容違法，只導(dǎo)致本項(xiàng)無效，不影響整個章程的效力。如我國公司法規(guī)定的“股東（股東大會）認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”即屬此類。
三、公司資本
公司的資本是為公司生產(chǎn)經(jīng)營需要而聚集起來的為公司所占有、使用、收益和處分的一定數(shù)量的財產(chǎn)。資本分為注冊資本、發(fā)行資本、認(rèn)購資本、實(shí)繳資本、催繳資本等。
這里重點(diǎn)掌握的是公司資本三原則。
為了保證公司資本的真實(shí)與穩(wěn)定，進(jìn)而保護(hù)社會公眾、公司、股東、債權(quán)人各方利益，各國公司法對資本都規(guī)定了三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。我國《公司法》也不例外，資本三原則貫穿于我國《公司法》的始終。
（一）資本確定原則
資本確定原則是指公司資本的總額必須在公司章程中作出明確規(guī)定，同時必須全部實(shí)現(xiàn)。具體的實(shí)現(xiàn)方式不同國家規(guī)定了不同的制度，這些制度分別為：
第一，法定資本制。該項(xiàng)制度是指公司資本總額必須在章程中明確規(guī)定，而且在公司設(shè)立時必須一次性全部實(shí)現(xiàn)，否則公司即不能成立。例如，公司章程規(guī)定的資本總額為1000萬元，公司設(shè)立人盡了的努力只實(shí)現(xiàn)800萬元，還有200萬元沒有到位，那么按照該原則，這個公司即不能設(shè)立。這項(xiàng)制度的好處在于可以保證公司資本的充實(shí)、可靠，當(dāng)然它的缺點(diǎn)是不能保證公司的及時設(shè)立，會造成財富的浪費(fèi)。
第二，授權(quán)資本制。這是英美法系國家廣泛采用的一種資本確定原則的實(shí)現(xiàn)方式。這項(xiàng)制度規(guī)定，公司在設(shè)立時只需滿足章程規(guī)定資本的一定比例即可成立，其余部分則授權(quán)董事會在公司成立后根據(jù)業(yè)務(wù)需要隨時募集。這項(xiàng)制度的好處在于，可以便于公司的及時設(shè)立。公司設(shè)立后的資金運(yùn)作也較為便捷，但是它不能保證公司資本的充實(shí)、可靠。在其他配套法律制度不健全的情況下，債權(quán)人的利益得不到可靠的保障，如中外合資的有限責(zé)任公司即采用這種制度。
第三，折中資本制。法定資本制過于苛刻，授權(quán)資本制過于寬松，能不能有第三種制度以取二者之長，避二者之短，這樣折中資本制就應(yīng)運(yùn)而生了。折中資本制要求公司章程規(guī)定的資本總額只實(shí)現(xiàn)一定的比例，公司即可成立，但是它規(guī)定第一次最低要達(dá)到的比例數(shù)或資本額數(shù)，其余部分在公司設(shè)立后由董事會根據(jù)需要隨時籌集，同時規(guī)定最后一期資本籌集的最長時間，如果在法定的時間內(nèi)沒有籌集完畢，公司可能面臨解散。如我國的外商投資企業(yè)法規(guī)定的外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司即適用折中資本制。綜上所述，在我國不同性質(zhì)的有限責(zé)任公司對資本確定原則的實(shí)現(xiàn)方式規(guī)定了不同的制度，對大陸的投資者設(shè)立的公司一律實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制，對中外合資的公司實(shí)現(xiàn)授權(quán)資本制，對外商獨(dú)資的實(shí)行折中資本制。
（二）資本維持原則
資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，它是指在公司存續(xù)過程中必須經(jīng)常保持與其資本總額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)，這一原則是針對資本的虛空而設(shè)計的。其目的是為了限度地保護(hù)債權(quán)人的利益，同是也是為了保證公司能正常開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。這一原則的內(nèi)容在我國《公司法》中規(guī)定的非常具體、明確，如出資人出資后的驗(yàn)資制度，不得抽資退股的制度，出資不足補(bǔ)償?shù)倪B帶責(zé)任制度，不得低于股票票面金額發(fā)行股份的制度以及公積金制度，稅后利潤分配制度等都是這一原則的具體體現(xiàn)。
（三）資本不變原則
資本不變原則是指公司資本經(jīng)章程確定以后非依法定程序不得隨意增加或者減少。其目的是為了保證公司經(jīng)營的生命力和發(fā)展前途以及維護(hù)債權(quán)人的利益，所以不論資本增加或減少，法律都規(guī)定了嚴(yán)格的程序和條件，對增資的限制稍寬一些，這一原則主要是限制減資。
資本確定原則和資本不變原則的關(guān)系：資本確定原則是對公司資本的動態(tài)維護(hù)，資本不變原則是對公司資本的靜態(tài)維護(hù)，前者是維護(hù)公司資本的實(shí)質(zhì)，后者是維護(hù)公司資本的形式，但二者的目的是統(tǒng)一的。
四、公司股份
（一）股份的概念
股份是指股份有限公司資本基本的、均等的、最小的構(gòu)成單位。這一概念體現(xiàn)了以下三層含義：
第一，對公司而言，股份是以貨幣價值量計算的、均等的資本單位，也就是說同一公司同種類的股份每股的金額必須相等；
第二，對股東而言，股份是股東基于出資而享有的法律地位和權(quán)力的總和，同股同權(quán)、同股同利；
第三，股份以股票作為具體的表現(xiàn)形式。
（二）股份的分類
股份的分類是指按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對股份的劃分。
第一，按股東享有權(quán)利的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)將股份分為普通股和特別股（優(yōu)先股、后配股）。普通股是指全體股東在不具有特別股的情況下都享有平等的權(quán)利， 即對股東權(quán)利不加任何限制的股份，普通股的股東在股東會上都享有表決權(quán)， 但其分配股利和分配剩余財產(chǎn)時不享有任何特別的權(quán)利， 在公司里普通股居多數(shù)。 特別股是對優(yōu)先股和后配股的總稱。 優(yōu)先股是指根據(jù)公司章程規(guī)定享有某種優(yōu)先權(quán)的股份，主要體現(xiàn)在分配股利和分配剩余財產(chǎn)優(yōu)先于普通股，優(yōu)先股在股東會上不享有表決權(quán)。后配股是指最后享受利潤分配的股份，它的發(fā)行情況有三種：發(fā)起人認(rèn)購、對認(rèn)股人的獎勵和對發(fā)起人及對職工的獎勵。
第二，記名股和無記名股。這是以在股票上是否記錄股東的名稱或者姓名為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 凡是在股票票面上記載股東姓名或者名稱的就是記名股， 反之就是無記名股。 記名股要在公司建立股東名冊記載， 其轉(zhuǎn)讓時必須以背書或法律規(guī)定的其他方式進(jìn)行， 同時要變更股東名冊才發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力；其被盜、遺失或者滅失可以依法掛失。 無記名股的轉(zhuǎn)讓以交付股票即發(fā)生法律效力。
第三， 面額股和無面額股。 這是以股票票面是否有具體的金額表示為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 面額股是指在股票票面上標(biāo)明一定金額的股份，同種類的面額股其金額必須一律相同，發(fā)行價格、發(fā)行條件也應(yīng)當(dāng)相同。無面額股是指股票不標(biāo)明金額，而只標(biāo)明每股占公司資本的比例 ，又稱比例。我國法律明確規(guī)定，只允許發(fā)行面額股，不允許發(fā)行無面額股。
第四， 表決權(quán)股和無表決權(quán)股， 這是按股東在股東會上是否享有表決權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。
第五， A股 、 B 股 、 H股 、 N 股 、 S股 . 這是按照投資主體的不同或發(fā)行地的不同而劃分的。 A 股是面向中國大陸的投資者發(fā)行的股份， B股是面向外國投資者， 港 、 澳 、 臺投資者， 海外華僑發(fā)行的以外幣購買的人民幣特種股票， H 股是在香港發(fā)行的， N股是在紐約證券市場發(fā)行的， S股是在新加坡證券市場發(fā)行。
五、公司股東
公司的股東是指公司的出資人， 其因出資而對公司享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。
1. 股東的權(quán)利分為共益權(quán)和自益權(quán)。 前者是指股東為公司的利益同時為自己的利益而行使的權(quán)利； 后者是指股東只為自己的利益而行使的權(quán)利。 其權(quán)利內(nèi)容包括：
（1） 參加或者委托他人參加股東會并依出資額行使表決權(quán)；
（2） 了解公司經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況；
（3） 選舉和被選舉為公司董事和監(jiān)事；
（4） 依法和依公司章程分取股利；
（5） 依法轉(zhuǎn)讓出資；
（6） 優(yōu)先購買其他股東轉(zhuǎn)讓的出資；
（7）優(yōu)先認(rèn)購公司新增資本；
（8）公司終止后依法分取公司剩余財產(chǎn)；
（9）公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。
2.股東的義務(wù)。
（1）繳納出資的義務(wù)；
（2）依出資額或所持股份承擔(dān)有限責(zé)任的義務(wù)；
（3）公司成立后不得抽回出資的義務(wù)；
（4）有限責(zé)任公司股東負(fù)有出資不足部分的連帶填補(bǔ)的義務(wù)；
（5）章程規(guī)定的其他義務(wù)。
六、公司債券
（一）公司債券的概念
公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。從公司角度講，發(fā)行公司債券是公司集資的一種形式；從債券持有人角度講，購買公司債券是一種投資方式。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有資格發(fā)行債券的主體只有三種：
國有獨(dú)資公司、2個以上國有企業(yè)或2個以上國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。
（二）公司債券的分類
第一，按債券是否記載債券持有人姓名或者名稱為標(biāo)準(zhǔn)，公司債券分為記名債券和無記名債券，這種劃分的意義在于債券轉(zhuǎn)讓的要求不同，記名債券要在公司建立公司債券存根簿，它的轉(zhuǎn)讓必須以背書方式或者法律規(guī)定的其他方式進(jìn)行，轉(zhuǎn)讓后變更債券存根簿。無記名公司債券是以交付即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。
第二，擔(dān)保公司債券和無擔(dān)保公司債券。這是以公司是否為債券的還本付息提供擔(dān)保為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的。
第三，可轉(zhuǎn)換公司債券與非轉(zhuǎn)換公司債券。這是以公司債券能否轉(zhuǎn)換為公司股票為標(biāo)準(zhǔn)劃分的?？赊D(zhuǎn)換公司債券是指能夠轉(zhuǎn)換為公司股份的債券，此類債券在票面上應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“可轉(zhuǎn)換公司債券”的字樣，持券人享有是否將債券換發(fā)成股票的選擇權(quán)，根據(jù)公司法規(guī)定，有資格發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的主體只有上市的股份有限公司。非轉(zhuǎn)換公司債券是指不能轉(zhuǎn)換為公司股份的債券。
（三）公司債券的發(fā)行
1. 發(fā)行公司債券必須得具備的條件。
發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
第一，有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元，股份有限公司凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，這是對公司凈資產(chǎn)額的一個特殊的要求，由于發(fā)行債券是借債行為，借債就要還錢，所以對它的凈資產(chǎn)額作出了這一規(guī)定。
第二，累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)的40%.公司已發(fā)行但還未償還的債券其相加之和不能超過其凈資產(chǎn)的40%，否則即不能發(fā)行新的債券。如果公司已發(fā)行的債券尚未募足或者對債券有遲延支付本息的事實(shí)并處繼續(xù)狀態(tài)的也不能發(fā)行新債券。
第三，公司最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息。 從欲發(fā)行公司債券之日起往前的3 年當(dāng)中平均可分配的利潤能夠支付欲發(fā)行的公司債券及已發(fā)行的公司債券1年的利息。 因?yàn)槔⒌闹Ц侗仨氂霉咀约旱氖找妫?所以對可分配利潤作出了這一規(guī)定。
第四，籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。發(fā)行債券所籌集的資金不能用于彌補(bǔ)虧損及其他非生產(chǎn)性支出，而應(yīng)當(dāng)符合審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途。
第五， 債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。 國務(wù)院對公司債券的利率水平有規(guī)定的必須依其規(guī)定。
2 . 發(fā)行公司債券的程序。
由公司作出決議或決定報國務(wù)院證券管理部門審批， 發(fā)布公告， 發(fā)行募集。
七、公司財務(wù)與會計
這里只介紹公司的收益分配制度。
（一）利潤分配順序
公司經(jīng)營所得的利潤依法規(guī)定首先交納所得稅， 納稅后形成稅后利潤， 稅后利潤按照公司法的規(guī)定其分配順序如下： 1.如果上一年度有虧損，首先彌補(bǔ)虧損； 2.提取法定公積金和法定公益金；3.提取任意公積金； 4.向股東分配股利。
（二 ） 公積金制度
公積金是公司為了擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模、 彌補(bǔ)虧損和增加資本在其注冊資本之外保留的一定數(shù)量的資產(chǎn)， 公積金又稱為儲備金。
公積金分為法定公積金和任意公積金。
法定公積金是依照法律規(guī)定的比例從稅后利潤中提取的以及非營業(yè)所得部分構(gòu)成的，它分為法定盈余公積金和資本公積金。
法定盈余公積金是按公司法規(guī)定從稅后利潤中提取的 10 %部分積累而成的。 法定盈余公積金的提取額達(dá)公司注冊資本的 50 % 時可以不再提取。 資本公積金是公司非營業(yè)所得的收益構(gòu)成的，它的來源包括公司以超過票面金額發(fā)行股票所得的溢價款、 公司資產(chǎn)重估的增值部分、接受捐獻(xiàn)和贈與、 處置公司資產(chǎn)所得的收入。 任意公積金是根據(jù)公司章程規(guī)定或股東會決議在提取法定公積金和公益金之后而提取的。
法定公積金的用途：
第一，用于彌補(bǔ)虧損；
第二，增加公司注冊資本 ，在公司沒有虧損的情況下如果公積金的數(shù)額較大， 公司股東會可以決議用公積金來充實(shí)公司的資本 ，并將相應(yīng)的股權(quán)按比例或其他方式分配到股東名下，這時對股東來說無需自己再出資而增加了其股份數(shù)，以公積金增加資本后的留存額不能低于公司注冊資本的25 %；
第三 ，擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模， 公司可以用公積金擴(kuò)大其生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模。
任意公積金的用途法律未做規(guī)定，可以根據(jù)股東會的決議或公司章程規(guī)定使用。
（三） 公益金制度
公益金是依法從公司的稅后利潤中提取的用于公司職工集體福利的基金， 按照公司法的規(guī)定， 其提取比例是稅后利潤的5% 至 10 %.
（四） 股利分配
股利分配必須堅持 “ 無盈不分” 的原則， 即沒有盈利不得分配股利， 這是資本維持原則的要求。分配時有限責(zé)任公司按出資比例分配 ，股份有限公司按股東所持股份比例分配。
《公司法》 第 18 條規(guī)定： “ 外商投資的有限責(zé)任公司適用本法， 有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、 中外合作經(jīng)營企業(yè)、 外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的， 適用其規(guī)定?！?這一條明確的是特別法優(yōu)于普通法的原則， 即外商投資企業(yè)如果是以公司形式設(shè)立的， 那么應(yīng)當(dāng)適用公司法 ，但如果外商投資企業(yè)法同公司法規(guī)定不一致時， 以外商投資企業(yè)法為準(zhǔn)。
八、公司合并與分立
（一 ） 公司合并
公司合并是指兩個或兩個以上公司合并為一個公司的法律行為。 公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并兩種。 吸收合并是指一個公司吸收其他公司， 吸收公司繼續(xù)存在， 被吸收公司解散。 新設(shè)合并是指兩個以上公司合并成一個新公司， 合并各方解散。
根據(jù)《 公司法》 第 184 條第4 款的規(guī)定 “ 公司合并時， 合并各方的債權(quán)、 債務(wù) ， 應(yīng)當(dāng)由合并后續(xù)存的公司或者新設(shè)的公司承繼。 ”
公司合并的程序：
（1） 由合并各方簽訂合并協(xié)議；
（2） 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；
（3） 通知并公告； 自作出合并決議之日起10 日內(nèi)通知債權(quán)人， 并于 30 日內(nèi)在報紙上至少公告三次；
（4） 債權(quán)人主張權(quán)利； 債權(quán)人自接到通知之日起30 日內(nèi) ， 未接到通知的債權(quán)人自第一次公告之日起90 日內(nèi) ，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保， 公司不能清償債務(wù)或者提供財產(chǎn)擔(dān)保的， 公司不能合并。
（二 ） 公司分立
公司分立是指一個公司分為兩個或兩個以上具有獨(dú)立法人資格公司的法律行為。 公司分立分為分支分立和分解分立兩種。 前者是指一個公司分為兩個以上公司， 原公司繼續(xù)存在； 后者是指一個公司分為兩個以上公司， 原公司解散。
根據(jù)《 公司法 》 第 185 條第 3 款的規(guī)定： “ 公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。 ”
公司分立的程序?yàn)椋?BR> （1） 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；
（2）通知并公告； 公司自作出分立決定之日起的10 日內(nèi)通知債權(quán)人， 并于 30 日內(nèi)在報紙上至少公告三次；
（3） 債權(quán)人主張權(quán)利； 債權(quán)人自接到通知之日起30 日內(nèi) ，未接到通知的債權(quán)人自第一次公告之日起90 日內(nèi) ，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，公司不能清償債務(wù)或者提供財產(chǎn)擔(dān)保的，公司不能分立。
九、公司的解散和清算
（一）公司的解散
公司解散指的是公司根據(jù)法律程序，使其法人資格消滅的一種行為。
根據(jù)《公司法》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，公司解散的原因主要有如下幾種：
1.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)。
2.公司章程規(guī)定的經(jīng)營期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由發(fā)生?！豆痉ā返?2條第10項(xiàng)和第79條第11項(xiàng)分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司可以在章程中明確公司的解散事由與清算辦法作了具體規(guī)定。
3.因公司的合并與分立需要解散的?！豆痉ā返?章專門對公司的合并、分立作出規(guī)定，即在公司合并和分立過程中，有的合并公司與分立公司要依法終止其法人資格。
4.股東會決議解散。《公司法》第38條第11項(xiàng)和第103條第10項(xiàng)中，分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司股東大會可以對公司解散作出決議。
5.違反法律、法規(guī)被責(zé)令撤消。我國有關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定對企業(yè)或者公司的違法行為的處罰都作了具體規(guī)定。工商行政管理法規(guī)、環(huán)境保護(hù)法規(guī)、勞動保護(hù)法規(guī)等都規(guī)定了公司如果嚴(yán)重違反這些規(guī)定，情節(jié)特別惡劣的情況下，可以吊銷公司的營業(yè)執(zhí)照。
（1）違反有關(guān)公司登記管理法規(guī)?！豆痉ā贰ⅰ豆镜怯浌芾?xiàng)l例》與《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，對如下行為中情節(jié)特別惡劣的，可以命令公司解散，吊銷其營業(yè)執(zhí)照：第一，虛報注冊資本。《公司法》第206條對此作了具體規(guī)定；第二，用虛假證明或其他欺騙手段取得公司法人資格的；第三，變更、注銷后，一定期限內(nèi)不公告或公告內(nèi)容與核準(zhǔn)內(nèi)容不實(shí)的；第四，不按規(guī)定年檢的；第五，偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的；第六，超經(jīng)營范圍經(jīng)營的。在對轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、逃避債務(wù)的行為處罰的規(guī)定中，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定可以解散公司，《公司登記管理?xiàng)l例》則只規(guī)定罰款和刑事處罰，這給以后的執(zhí)法帶來一定的困難。
（2）違反環(huán)境保護(hù)法規(guī)，嚴(yán)重污染環(huán)境的行為?！端廴痉乐畏ā返?8條規(guī)定：“造成水體嚴(yán)重污染的企業(yè)事業(yè)單位，經(jīng)限期治理，逾期末完成治理任務(wù)的，除按照國家規(guī)定的征收兩倍以上的超標(biāo)準(zhǔn)污染費(fèi)外，可以根據(jù)所造成的危害和損失處以罰款，或者責(zé)令其停止或關(guān)閉?！?BR> （3）違反產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)，嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者利益的；
（4）違反稅收管理法規(guī)，損害國家利益的；
（5）違反勞動管理法規(guī)，使勞動者、國家財產(chǎn)得不到保障的。
（二）公司的清算
公司清算是指公司因某種原因終止時（除合并與分立），依照法律程序，對公司終止時的財產(chǎn)和應(yīng)了結(jié)的事務(wù)，選派清算人進(jìn)行處理分派的法律行為。公司清算的原因就是公司終止的原因。公司的清算根據(jù)是否由法院參與分為普通清算和破產(chǎn)清算（特別清算）兩種。
1.清算組的組成與職權(quán)
（1）普通清算的清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定清算組成員，進(jìn)行清算。
（2）特別清算的清算組。根據(jù)《破產(chǎn)法》第24條的規(guī)定，破產(chǎn)清算組的成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。有限責(zé)任公司與股份有限公司因不存在上級主管部門問題，法院可以直接從專業(yè)人員中指定。
（3）違法被撤銷時的清算組成員?！豆痉ā返?92條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。
2.清算組的職權(quán)
公司的清算組在公司清算期間，是公司的全權(quán)代表，負(fù)責(zé)公司的一切事務(wù)，取代了董事會的位置。《公司法》第193條規(guī)定，清算組擁有如下職權(quán)：
（1）清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；
（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；
（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；
（4）清繳所欠稅款；
（5）清理債權(quán)、債務(wù)；
（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；
（7）代表公司參與民事訴訟活動。
3.清算的程序
（1）普通清算時，董事會應(yīng)將公司終止事宜通知各股東，召開股東大會，確定清算組人選，發(fā)布終止公告。
（2）公司應(yīng)當(dāng)在終止公告之后15日內(nèi)成立清算組。
（3）公司清算組成立后，應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于兩個月內(nèi)至少公告三次。債權(quán)人應(yīng)自通知書送達(dá)之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起90日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)申報債權(quán)的不列入清算之列。但是債權(quán)人為公司明知而未通知者，不在此限。
（4）清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，應(yīng)立即停止清算，并向人民法院申請宣告破產(chǎn)。
（5）進(jìn)行財產(chǎn)分割。
清算結(jié)束，清算組編制清算報告，報股東會或者主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記，公告公司終止；不申請注銷公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。
4.公司財產(chǎn)的清償順序
公司決定清算后，任何人未經(jīng)清算組批準(zhǔn)，不得處分公司財產(chǎn)。公司財產(chǎn)優(yōu)先拔付清算費(fèi)用后，清算組應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：
（1）自清算之日起前三年所欠公司職工工資和勞動保險費(fèi)用；
（2）所欠稅款和按國務(wù)院行政法規(guī)應(yīng)繳納的稅款附加、基金等；
（3）銀行貸款、公司債券及其他債務(wù)。
5.公司剩余財產(chǎn)的分配
除了公司破產(chǎn)清算，公司在清算后一般會存在剩余財產(chǎn)。對于剩余財產(chǎn)的分配，通常應(yīng)在公司章程中加以規(guī)定。一般法律、法規(guī)對剩余財產(chǎn)的規(guī)定都比較少。按照我國有關(guān)法規(guī)規(guī)定，公司清算后，清算組應(yīng)將剩余財產(chǎn)分配給各股東，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，分配的順序是：
（1）按優(yōu)先股股份面值對優(yōu)先股股東進(jìn)行分配；如果不能足額償還優(yōu)先股股金時，按各優(yōu)先股股東所持比例分配。我國的優(yōu)先股沒有對分配剩余財產(chǎn)優(yōu)先股和分配盈余優(yōu)先股進(jìn)行劃分，而只是籠統(tǒng)地稱之為優(yōu)先股，即我國的這種優(yōu)先股的優(yōu)先權(quán)包括了分配盈余的優(yōu)先，也包括了分配剩余財產(chǎn)上的優(yōu)先。
（2）按普通股股東的股份比例進(jìn)行分配。
十、外國公司和外國公司分支機(jī)構(gòu)
外國公司是指依外國法律在中國境外設(shè)立的公司，外國公司分支機(jī)構(gòu)是外國公司依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。
外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國機(jī)關(guān)提出申請，提交其公司章程，所屬國籍的公司登記證書等有關(guān)文件，領(lǐng)取中國公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照。
外國公司分支機(jī)構(gòu)是以營利為目的的經(jīng)營機(jī)構(gòu)，外國公司必須指定代表人或者代理人管理其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，同時要撥付與其經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金，其經(jīng)營資金所需的最低限額由國務(wù)院另行規(guī)定。外國公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其所屬公司的國籍及責(zé)任形式，同時要將其公司章程置備于外國公司分支機(jī)構(gòu)內(nèi)。
外國公司分支機(jī)構(gòu)是依中國法律設(shè)立的，其權(quán)益受中國法律保護(hù)，但是外國公司分支機(jī)構(gòu)是外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分公司，它不同于外國投資者在中國境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，外國公司分支機(jī)構(gòu)不能取得中國法人資格，而外商投資企業(yè)它肯定是中國的法人，因此，外國公司分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，因?yàn)樗鼪]有自己獨(dú)立支配的財產(chǎn)，其經(jīng)營活動所產(chǎn)生的民事責(zé)任由其所屬的公司承擔(dān)。
《公司法》在商法中的地位對司法考試來說是重中之重，所以本部分內(nèi)容幾乎所有重點(diǎn)問題都作了詳細(xì)闡述，希望考生認(rèn)真掌握本部分的全部內(nèi)容。
第一節(jié) 公 司 概 述
講公司法首先應(yīng)當(dāng)明確的就是，什么是公司，即公司的概念和它的特征。
關(guān)于公司就指其資本由股東出資構(gòu)成，股東以其出資額或者所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并依法設(shè)立的企業(yè)法人。
那么在我國大陸，《公司法》立法比較晚，所以《公司法》確認(rèn)的公司形式就兩種：一種是有限責(zé)任公司，另一種是股份有限公司。在國外，或臺灣地區(qū)“公司法”確定的無限公司在我國的公司法中根本沒有體現(xiàn)，所以說在我國大陸，一提公司肯定是承擔(dān)有限責(zé)任的公司，而且一定是法人企業(yè)，不存在其他形式的公司。
有限責(zé)任公司里又分為兩種：一個是一般的有限責(zé)任公司，另一種是國有獨(dú)資有限責(zé)任公司。
綜合起來我們國家公司法所說的公司，就這么三種公司：即國有獨(dú)資公司，責(zé)任公司，股份有限公司。
作為我國《公司法》規(guī)定的公司，其特征有以下幾方面：
第一，作為公司，它能夠以自己獨(dú)立的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，那么公司的財產(chǎn)是從哪來的？它是股東投資構(gòu)成的，但是股東投資構(gòu)成的公司財產(chǎn)一旦到公司手里，那么公司就對這部分財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，公司完全以股東投資形成的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，這和合伙企業(yè)就不一樣了，合伙企業(yè)先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)合伙企業(yè)財產(chǎn)不夠償還債務(wù)怎么辦？那么就由合伙人來承擔(dān)責(zé)任，合伙企業(yè)就不能僅以自己獨(dú)立的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，但公司，它完全可以以自己的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，那么公司的財產(chǎn)如果不夠還債怎么辦？不夠還了，到此為止，公司的股東不再拿自己的財產(chǎn)為公司承擔(dān)這個償債的責(zé)任，所以這種獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，就是公司的財產(chǎn)有多少，還多少。
第二，公司是社團(tuán)性企業(yè)。公司組織上的社團(tuán)性，我國《公司法》明確規(guī)定，有限責(zé)任公司除了國有獨(dú)資公司以外，它必須有兩個以上50個以下的股東構(gòu)成，所以說這就是一個社團(tuán)，是由多數(shù)人組成的一個社團(tuán)。那么股份有限公司，它是由5人以上的股東構(gòu)成，沒有上限的限制，所以股份有限公司也同樣由多數(shù)股東組成，所以說社團(tuán)性的特征，體現(xiàn)得還是很明顯的，主要從人數(shù)上來體現(xiàn)的，就是多數(shù)人組成。但例外的是國有獨(dú)資公司，還有一些涉外的公司比如說外商投資企業(yè)，那么一個外商可以設(shè)立一個有限責(zé)任公司，在咱們國家，一個自然人設(shè)立有限公司的只限于外商，所謂外商既包括外國人，也包括港澳臺的同胞和海外華僑，但是除了這些人外，大陸的自然人，不能設(shè)立1人公司，而只能設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)。
第三，公司是營利性的組織。它的營利性主要體現(xiàn)在，成立公司都不是為了搞社會福利，它都是為了獲取利潤。那么所謂營利性就是以盡可能少的勞動或物質(zhì)消耗，獲取盡可能大的經(jīng)濟(jì)效益，這就是營利性。營利必須具備兩個條件：一是有財產(chǎn)，即獨(dú)立支配的財產(chǎn)；二是開展經(jīng)營活動。
公司的分類就是按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對公司進(jìn)行的劃分。
第一，按照公司股東的責(zé)任不同將公司劃分為無限公司，兩合公司，股份有限公司和有限責(zé)任公司。
我們先對比一下無限公司和有限責(zé)任公司：無限公司就是對公司的債務(wù)先以公司的全部財產(chǎn)償還，當(dāng)公司的全部財產(chǎn)不足以償還公司債務(wù)時，股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這和合伙是一樣的。而有限責(zé)任公司是指股東僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司則以其全部資本對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
兩合公司是根據(jù)公司股東之間的約定一部分股東承擔(dān)有限責(zé)任，另一部分股東承擔(dān)無限責(zé)任，由兩種股東組成的公司就是兩合公司。無限公司和兩合公司是公司發(fā)展最早出現(xiàn)的公司形式?，F(xiàn)在各國都把兩合公司給拋棄了，無限公司有的國家還保留，比如說我國的臺灣地區(qū)，他在其“公司法”中還規(guī)定無限公司，但是數(shù)量極少。我們國家《公司法》沒有規(guī)定設(shè)立無限公司和兩合公司。所以設(shè)立公司必須是有限責(zé)任公司和股份有限公司。
股份有限公司和有限責(zé)任公司有什么區(qū)別呢？股東都承擔(dān)有限責(zé)任，但是股份有限公司的資本必須進(jìn)行等額劃分。這是股份有限公司和有限責(zé)任公司的主要區(qū)別。而有限責(zé)任公司的資本不需要任何的劃分，那么如何來計算股東的表決權(quán)，這要由公司章程來規(guī)定。不論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，一定要將這里的“有限”搞清楚?！坝邢蕖痹谶@里明確的是三個法律主體的關(guān)系。這三個主體是股東、公司和公司的債權(quán)人。這里的“有限”是指股東與公司的關(guān)系，在公司里指股東對公司承擔(dān)的責(zé)任，即股東只以其出資額的多少對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，而股東與公司的債權(quán)人之間不發(fā)生任何關(guān)系，就是說債權(quán)人，只能向公司來主張權(quán)利，不能向股東來主張權(quán)利。只要是帶有“有限”字樣的就是這樣，它只是指股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司用什么來承擔(dān)責(zé)任呢，公司是以它的全部資產(chǎn)對其債權(quán)人來承擔(dān)責(zé)任。所以“有限”即股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，千萬不要理解為公司的股東對債權(quán)人所承擔(dān)的責(zé)任，公司的股東和債權(quán)人之間不發(fā)生任何關(guān)系，那么誰和債權(quán)人發(fā)生關(guān)系？只有公司和其債權(quán)人發(fā)生關(guān)系。這里的債權(quán)人指的是公司的債權(quán)人，不是公司股東個人的債權(quán)人。而無限責(zé)任公司就與此不同，無限公司主要是指公司股東對公司的債權(quán)人承擔(dān)的責(zé)任。
第二， 根據(jù)公司的開放程度不同將公司分為封閉式公司和開放式公司。通俗點(diǎn)說也就是誰出了錢都可以成為公司的股東，而且股份可以相互轉(zhuǎn)讓，使股東處于不斷的變動狀態(tài)，這就是開放式公司，即對任何人都開放。作為有限責(zé)任公司，法律規(guī)定股東是2人以上50人以下，就是說不能超過50人，所以它就是封閉式的公司。有限責(zé)任公司不能通過向社會發(fā)行股票來籌集資本，不是誰想成為有限責(zé)任公司的股東都可以，那么在公司成立以后，股東轉(zhuǎn)讓他自己的出資還有一定的限制，即法律規(guī)定必須通過公司股東過半數(shù)同意，也就是說股東的身份還不能隨便地變化。所以有限責(zé)任公司是封閉式公司。這是根據(jù)公司能不能向社會籌集資本以及轉(zhuǎn)讓其出資有沒有限制來劃分的。
第三， 是英美法系國家的分類，就是人合公司和合資公司。人合公司是以人的信用為基礎(chǔ)設(shè)立的公司就是人合公司，而以公司的資產(chǎn)為信用基礎(chǔ)來設(shè)立公司就是合資公司。根據(jù)這兩種表達(dá)方式看，咱們國家的兩種公司，一個是有限責(zé)任公司，一是股份有限公司，那么有限責(zé)任公司即具有人合性質(zhì)的公司，股份有限公司是典型的合資公司。
第四，按照公司的隸屬關(guān)系劃分，將公司分為總公司和分公司。設(shè)立了公司全部機(jī)構(gòu)的公司即為總公司亦稱本公司，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，它是總公司的組成部分。分公司沒有自己獨(dú)立的名稱，沒有健全的組織機(jī)構(gòu)，沒有自己獨(dú)立的財產(chǎn)，也不能獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任。
第五，按照公司的控制與被控制關(guān)系劃分，將公司分為母公司和子公司。持有一個公司一定比例以上的股份并足以對該公司進(jìn)行控制，那么其即為母公司；反之，一個公司一定比例以上的股份被其他公司所持有并受其控制的公司即為子公司。母公司與子公司和總公司與分公司這兩種情況一定要搞清楚，借此將子公司與分公司區(qū)別開來。上面已經(jīng)提到過，分公司實(shí)際上是總公司的一個構(gòu)成部分，分公司沒有任何獨(dú)立的法律地位，它不具有獨(dú)立的財產(chǎn)，它不具有獨(dú)立的法人資格，也不能對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。母子公司之間都是各自獨(dú)立的法人，子公司不隸屬于母公司，它只是自己一部分股份控制在母公司的手里，原則講母公司可以通過控股來影響子公司，可是不能直接來管理子公司，更換子公司的企業(yè)管理人員，也不能隨便調(diào)撥子公司的資金。子公司是具有獨(dú)立法人資格的企業(yè)，它能夠以自己的財產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任，它自己有自己獨(dú)立支配的資產(chǎn)。因此，這里一定要把子公司和分公司區(qū)分開來，分公司為什么都不是獨(dú)立的？因?yàn)樗拖窆纠锏囊粋€部門一樣。子公司就不一樣了，子公司它自己有自己獨(dú)立健全的機(jī)構(gòu)，這里子公司有控股子公司和全資子公司之分，就是說它能達(dá)到控股的程度，這個控股程度不能理解為達(dá)到50%以上就控股，如果一個公司的股份很分散的話，達(dá)到1%就可能控股。
第六，以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分可以把公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。公司的國籍怎么來確定，各國公司法關(guān)于公司國籍的確定有幾種標(biāo)準(zhǔn)，有的國家是以公司主要的股東所具有的國籍為公司的國籍，有的是以公司的所在地來確定公司的國籍，還有的是以公司是依哪國法律設(shè)立就具有哪國國籍。那么我們國家關(guān)于公司的國籍的確定是采取第三種標(biāo)準(zhǔn)。即依哪國法律設(shè)立就具有哪國國籍。那么，外商投資企業(yè)在我國都是有限責(zé)任公司，它是外國人，帶著外國的錢在中國境內(nèi)設(shè)立，它具有哪國國籍呢？你不能說依照外國的法律在我國設(shè)立公司，因?yàn)槿魏纹渌麌覍ξ覀儑叶疾幌碛兄瓮夥?quán)，現(xiàn)在中國不是殖民地，所以在中國設(shè)立公司必須依照中國法律。所以說外商投資企業(yè)，盡管它是外國人用外國錢設(shè)立的，但是它毫無疑問是中國的公司，是中國法人。依照我國法律規(guī)定，具有哪國國籍即是哪國公司。那么依照外國法律，在中國境外設(shè)立的公司，就是外國的公司?？鐕緡?yán)格講不是一個法律概念，只是一個政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念。因?yàn)槿魏螄液腿魏螄H組織都沒有專門的跨國公司的立法，跨國公司只是企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)的跨國經(jīng)營，它不具有任何的法律意義。
第二節(jié) 公司的一般規(guī)定
一、公司設(shè)立
公司設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其具有法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。
（一）公司設(shè)立的原則
1.自由設(shè)立原則。即公司的設(shè)立完全憑當(dāng)事人的自由，國家不加任何干涉或限制。
2.特許原則。其起源于13世紀(jì)棗15世紀(jì)，盛行于17世紀(jì)和18世紀(jì)的英國。即公司的設(shè)立需要王室或者議會通過頒發(fā)專門法令予以特別許可。
3.核準(zhǔn)主義。即審批主義，是指設(shè)立公司必須經(jīng)政府主管部門進(jìn)行審查批準(zhǔn)。
4.準(zhǔn)則主義。即登記主義，是指由法律規(guī)定設(shè)立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為已具備了法律規(guī)定的條件，就可直接向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，無須經(jīng)過任何部門的審批。
5.嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。是指設(shè)立公司既須具備法律規(guī)定的條件，又必須經(jīng)政府行政主管部門的批準(zhǔn)。
（二）公司設(shè)立的條件
1.組織條件。
名稱、住所、種類、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營場所。
2.發(fā)起人條件。
發(fā)起人人數(shù)、發(fā)起人身份、發(fā)起人住所。
3.物質(zhì)條件。
注冊資本、出資方式、其他生產(chǎn)經(jīng)營條件。
4.行為條件。
簽訂發(fā)起人協(xié)議、制訂公司章程、認(rèn)繳出資、繳納出資、驗(yàn)資、建立公司機(jī)構(gòu)、申請注冊登記。
（三）公司的設(shè)立程序
（略）
（四）公司的能力
1.公司權(quán)利能力。
公司的權(quán)利能力和自然人的權(quán)利能力有什么不同呢大家都知道，法人的權(quán)利能力和自然人的權(quán)利能力內(nèi)容有所不同。但是其產(chǎn)生和終止是相同的，自然人的權(quán)利能力是始于出生終于死亡，公司的權(quán)利能力，也是自公司誕生之日起即享有，到公司終止之日而喪失。
這里講的權(quán)利能力，主要體現(xiàn)在限制上。
第一， 性質(zhì)限制。就是自然人享有的與身份密切相關(guān)的權(quán)力能力，那么公司不享有，也就是說，自然人享有的肖像權(quán)、婚姻權(quán)、還有生命健康權(quán)，這些權(quán)利能力公司不享有。所以自然人享有的權(quán)利能力，有的公司是不能享有的，這主要是指那些與自然人身份有密切關(guān)系的權(quán)利能力，公司不能享有。
第二， 經(jīng)營范圍的限制。就是公司，它在行使自己權(quán)利能力的時候，那么只限于經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍之內(nèi)，核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍之外的權(quán)利能力公司不享有。
第三， 就是法律上的限制。法律上的限制這個需要特別注意一下，就是轉(zhuǎn)投資的限制。公司可以向其他企業(yè)和公司投資，但是公司不能向合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)投資，也就是說，咱們國家不允許公司成為其他企業(yè)的無限責(zé)任的股東。也就是公司的投資對象只限于有限責(zé)任公司和股份有限公司及其他法人企業(yè)。但是另有規(guī)定的除外。另一限制即投資額的限制，就是說，公司累計的投資額不能超過其凈資產(chǎn)的50%.公司的凈資產(chǎn)是公司的全部資產(chǎn)減去公司的負(fù)債所得的余額。就是說公司可以多次投資，但是累計起來，這些投資加在一起不能超過其凈資產(chǎn)的50%.這就是為了避免公司通過投資把它的資產(chǎn)全都轉(zhuǎn)移出去，使公司成為一個空殼公司。如果成為空殼公司以后，對誰的利益損害呢，對債權(quán)人的利益損害。因此，《公司法》才作出了投資額的限制。在轉(zhuǎn)投資方面，對投資額的限制有以下例外：一是投資公司對外投資沒有投資額的限制；二是控股公司對外投資沒有投資額的限制；三是投資后接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不計算在原投資額之內(nèi)。
第四，借貸的限制。這一內(nèi)容在公司的高級管理人員，即董事、經(jīng)理的義務(wù)中作出的規(guī)定，就是說，公司的董事、經(jīng)理不得將公司的資產(chǎn)借貸給他人，包括公司的股東和其他第三人。企業(yè)想借貸，只能向銀行貸款，但企業(yè)之間不能拆借。在這里同樣，公司不能將自己的資產(chǎn)借貸給他人，他人包括其他的法人，其他的自然人，也包括股東。
第五，擔(dān)保的限制。公司的董事、經(jīng)理不能以公司資產(chǎn)為公司的股東和第三人提供財產(chǎn)擔(dān)保，這就是對擔(dān)保的限制。那么這里都限于公司的資產(chǎn)，公司的資產(chǎn)不能借貸，公司董事、經(jīng)理不能將公司的資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，不能設(shè)置抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)。
大家記住一點(diǎn)，公司的權(quán)利能力主要是對公司權(quán)利能力的限制。
2.公司的行為能力。
公司是法人，根據(jù)法律規(guī)定，公司只是有行為能力和無行為能力之分，它不像自然人那樣有無行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力的劃分，但它的行為能力和自然人不一樣，自然人不是出生就依法享有行為能力，它必須達(dá)到法定的責(zé)任年齡；公司自誕生之日起即享有行為能力，就是說行為能力和權(quán)力能力是同時產(chǎn)生，同時消亡的。公司行為的實(shí)現(xiàn)方式和自然人不同，因?yàn)楣臼且粋€社團(tuán)，它自己不能表達(dá)意思，要通過它的意思機(jī)關(guān)，就是通過股東會、董事會和監(jiān)事會來行使，但這里表示公司的行為能力，主要是股東會和董事會，在這兩個機(jī)構(gòu)中又主要是董事會。因?yàn)楝F(xiàn)在世界各國公司的股東會的權(quán)力越來越虛化，而董事會的權(quán)力越來越膨脹，而且這種現(xiàn)象越來越嚴(yán)重，股東會幾乎成為一個空架子，主要權(quán)力掌握在董事會手里，所以說通過它的意思機(jī)關(guān)，就是它的權(quán)力機(jī)關(guān)和它的執(zhí)行機(jī)關(guān)以及它的監(jiān)督機(jī)關(guān)，具體地說就是股東會、董事會和監(jiān)事會。 這幾個機(jī)構(gòu)行為能力的分工為：如果公司表達(dá)對外的意思，那么就通過董事會， 董事會的董事長是公司的法定代表人， 就是董事長對外代表公司， 來履行它的行為能力；對公司內(nèi)部實(shí)行管理也是通過其法定代表人。
關(guān)于公司行為能力的內(nèi)容有三個方面：即民事行為能力，侵權(quán)行為能力和刑事行為能力。公司犯罪行為能力的范圍問題，就是說對其處以刑罰問題， 刑罰包括主刑和附加刑。 如果判它承擔(dān)主刑的話，那么誰去蹲監(jiān)獄， 讓公司里誰去蹲監(jiān)獄， 如果從這個角度思考問題未免太狹隘了。 在 20 世紀(jì) 80 年代初曾經(jīng)在這種狹隘的范圍里討論過這一問題。 但現(xiàn)在咱們看公司它肯定也會構(gòu)成犯罪， 那么咱們公司法這次有規(guī)定， 刑法也有專章規(guī)定公司犯罪的問題， 比如說《 刑法》 規(guī)定的處以罰金及沒收財產(chǎn)，那么罰金這個處罰是什么罰呢？是刑罰。那就是說肯定是犯罪才處以罰金，同樣是掏錢，那罰款呢，那就是行政處罰，如果是罰金就是刑事處罰， 所以對公司處以罰金就證明公司是犯罪了。 所以這個問題到現(xiàn)在已經(jīng)成一個定論了，沒什么可討論的了。
公司名稱是公司之間得以相互區(qū)別的文字符號。
公司作為企業(yè)法人必須有自己的名稱， 而且只能有一個名稱。公司名稱必須符合法定的形式要件，同時公司的名稱不能違反法律關(guān)于企業(yè)名稱的禁止性規(guī)定， 而且必須由四部分構(gòu)成。
以 “北京宏達(dá)房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司”這個名稱為例，它即由四個部分構(gòu)成： “北京” 是公司所在行政區(qū)劃， “ 宏達(dá)” 是公司的商號， “ 房地產(chǎn)開發(fā)” 是公司的經(jīng)營性質(zhì)及業(yè)務(wù)范圍，“ 有限責(zé)任” 是公司的責(zé)任形式。 法律所禁止或限制的部分是商號， 這一部分不能有損于我國的國家主權(quán)和社會公共利益，不能使用外國國家及國際組織的名稱，不能使用我國縣級以上行政區(qū)的名稱，不能以漢語拼音字母作為公司的名稱，等等 .
公司名稱冠以 “ 國際” 、 “ 中國 ” 、 “ 國家” 等字樣的必須在國家工商局登記注冊； 必須有2個以上分公司的公司才能叫 “ 總公司 ” .
公司對其經(jīng)合法登記注冊的名稱依法享有專用權(quán)。
公司名稱在公司設(shè)立前必須預(yù)先核準(zhǔn)登記， 然后開始設(shè)立過程。 預(yù)先核準(zhǔn)登記的公司名稱的保留期為6個月。
《公司法》 第 10 條規(guī)定：“ 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 ” 由此可見， 公司住所是公司經(jīng)常居住的場所， 是公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 公司的主要辦事機(jī)構(gòu)無法確定的， 其住所為公司登記地。 公司只能有一個住所。
公司的組織機(jī)構(gòu)
（一 ）股東（ 大 ） 會
股東（ 大 ）會是由公司的全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)， 是非常設(shè)機(jī)構(gòu)。
（二 ） 董事會
董事會是公司的業(yè)務(wù)決策機(jī)構(gòu)和股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)， 是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。 有限責(zé)任公司的董事會由3至 13 名董事組成； 國有獨(dú)資公司的董事會由3至 9 名董事組成； 股份有限責(zé)任公司的董事會由5至 19 名董事組成。 董事會設(shè)董事長1 人 ， 副董事長1至 2 人 ， 董事長是公司的法定代表人。
（三 ） 監(jiān)事會
監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。
二、公司章程
公司章程是指公司必備的、 規(guī)定公司組織與活動的基本準(zhǔn)則的書面文件。
（一 ） 章程的制定與修改
有限責(zé)任公司的章程由全體股東制定； 股份有限公司的章程由發(fā)起人制定， 經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
修改公司章程屬于公司股東會或者股東大會的特別決議范疇， 因此 ， 必須由有限責(zé)任公司全體股東所持表決權(quán)的2/3 以上或者股份有限公司出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/ 3以上通過。
（二 ） 公司章程的記載事項(xiàng)
1 . 絕對必要記載事項(xiàng)。
絕對必要記載事項(xiàng)是指章程中必須記載的事項(xiàng)、 不可缺少的事項(xiàng)， 章程中缺少其中的任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法， 都會導(dǎo)致整個章程的無效。
包括 ： 公司的名稱和住所， 經(jīng)營范圍， 注冊資本， 股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名， 股東的權(quán)利和義務(wù)， 股東或發(fā)起人的出資方式和出資額， 董事會和監(jiān)事會的組成、 職權(quán)、 任期和議事規(guī)則，公司的法定代表人，利潤分配辦法， 解散事由與清算辦法 .
2 . 相對必要記載事項(xiàng)。
相對必要記載事項(xiàng)是指根據(jù)公司的實(shí)際情況在章程中記載的事項(xiàng)， 如果公司的實(shí)際情況決定必須記載則應(yīng)當(dāng)記載， 如果公司的實(shí)際情況決定無須記載則不必記載。如關(guān)于分公司的規(guī)定。
3.任意記載事項(xiàng)。
任意記載事項(xiàng)是指法律不加列舉的，只要不違反法律的禁止性規(guī)定的事項(xiàng)，章程制定人可根據(jù)實(shí)際需要記載于公司章程，記載了該項(xiàng)并且內(nèi)容合法，即發(fā)生效力；不記載或者內(nèi)容違法，只導(dǎo)致本項(xiàng)無效，不影響整個章程的效力。如我國公司法規(guī)定的“股東（股東大會）認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”即屬此類。
三、公司資本
公司的資本是為公司生產(chǎn)經(jīng)營需要而聚集起來的為公司所占有、使用、收益和處分的一定數(shù)量的財產(chǎn)。資本分為注冊資本、發(fā)行資本、認(rèn)購資本、實(shí)繳資本、催繳資本等。
這里重點(diǎn)掌握的是公司資本三原則。
為了保證公司資本的真實(shí)與穩(wěn)定，進(jìn)而保護(hù)社會公眾、公司、股東、債權(quán)人各方利益，各國公司法對資本都規(guī)定了三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。我國《公司法》也不例外，資本三原則貫穿于我國《公司法》的始終。
（一）資本確定原則
資本確定原則是指公司資本的總額必須在公司章程中作出明確規(guī)定，同時必須全部實(shí)現(xiàn)。具體的實(shí)現(xiàn)方式不同國家規(guī)定了不同的制度，這些制度分別為：
第一，法定資本制。該項(xiàng)制度是指公司資本總額必須在章程中明確規(guī)定，而且在公司設(shè)立時必須一次性全部實(shí)現(xiàn)，否則公司即不能成立。例如，公司章程規(guī)定的資本總額為1000萬元，公司設(shè)立人盡了的努力只實(shí)現(xiàn)800萬元，還有200萬元沒有到位，那么按照該原則，這個公司即不能設(shè)立。這項(xiàng)制度的好處在于可以保證公司資本的充實(shí)、可靠，當(dāng)然它的缺點(diǎn)是不能保證公司的及時設(shè)立，會造成財富的浪費(fèi)。
第二，授權(quán)資本制。這是英美法系國家廣泛采用的一種資本確定原則的實(shí)現(xiàn)方式。這項(xiàng)制度規(guī)定，公司在設(shè)立時只需滿足章程規(guī)定資本的一定比例即可成立，其余部分則授權(quán)董事會在公司成立后根據(jù)業(yè)務(wù)需要隨時募集。這項(xiàng)制度的好處在于，可以便于公司的及時設(shè)立。公司設(shè)立后的資金運(yùn)作也較為便捷，但是它不能保證公司資本的充實(shí)、可靠。在其他配套法律制度不健全的情況下，債權(quán)人的利益得不到可靠的保障，如中外合資的有限責(zé)任公司即采用這種制度。
第三，折中資本制。法定資本制過于苛刻，授權(quán)資本制過于寬松，能不能有第三種制度以取二者之長，避二者之短，這樣折中資本制就應(yīng)運(yùn)而生了。折中資本制要求公司章程規(guī)定的資本總額只實(shí)現(xiàn)一定的比例，公司即可成立，但是它規(guī)定第一次最低要達(dá)到的比例數(shù)或資本額數(shù)，其余部分在公司設(shè)立后由董事會根據(jù)需要隨時籌集，同時規(guī)定最后一期資本籌集的最長時間，如果在法定的時間內(nèi)沒有籌集完畢，公司可能面臨解散。如我國的外商投資企業(yè)法規(guī)定的外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司即適用折中資本制。綜上所述，在我國不同性質(zhì)的有限責(zé)任公司對資本確定原則的實(shí)現(xiàn)方式規(guī)定了不同的制度，對大陸的投資者設(shè)立的公司一律實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制，對中外合資的公司實(shí)現(xiàn)授權(quán)資本制，對外商獨(dú)資的實(shí)行折中資本制。
（二）資本維持原則
資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，它是指在公司存續(xù)過程中必須經(jīng)常保持與其資本總額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)，這一原則是針對資本的虛空而設(shè)計的。其目的是為了限度地保護(hù)債權(quán)人的利益，同是也是為了保證公司能正常開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。這一原則的內(nèi)容在我國《公司法》中規(guī)定的非常具體、明確，如出資人出資后的驗(yàn)資制度，不得抽資退股的制度，出資不足補(bǔ)償?shù)倪B帶責(zé)任制度，不得低于股票票面金額發(fā)行股份的制度以及公積金制度，稅后利潤分配制度等都是這一原則的具體體現(xiàn)。
（三）資本不變原則
資本不變原則是指公司資本經(jīng)章程確定以后非依法定程序不得隨意增加或者減少。其目的是為了保證公司經(jīng)營的生命力和發(fā)展前途以及維護(hù)債權(quán)人的利益，所以不論資本增加或減少，法律都規(guī)定了嚴(yán)格的程序和條件，對增資的限制稍寬一些，這一原則主要是限制減資。
資本確定原則和資本不變原則的關(guān)系：資本確定原則是對公司資本的動態(tài)維護(hù)，資本不變原則是對公司資本的靜態(tài)維護(hù)，前者是維護(hù)公司資本的實(shí)質(zhì)，后者是維護(hù)公司資本的形式，但二者的目的是統(tǒng)一的。
四、公司股份
（一）股份的概念
股份是指股份有限公司資本基本的、均等的、最小的構(gòu)成單位。這一概念體現(xiàn)了以下三層含義：
第一，對公司而言，股份是以貨幣價值量計算的、均等的資本單位，也就是說同一公司同種類的股份每股的金額必須相等；
第二，對股東而言，股份是股東基于出資而享有的法律地位和權(quán)力的總和，同股同權(quán)、同股同利；
第三，股份以股票作為具體的表現(xiàn)形式。
（二）股份的分類
股份的分類是指按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對股份的劃分。
第一，按股東享有權(quán)利的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)將股份分為普通股和特別股（優(yōu)先股、后配股）。普通股是指全體股東在不具有特別股的情況下都享有平等的權(quán)利， 即對股東權(quán)利不加任何限制的股份，普通股的股東在股東會上都享有表決權(quán)， 但其分配股利和分配剩余財產(chǎn)時不享有任何特別的權(quán)利， 在公司里普通股居多數(shù)。 特別股是對優(yōu)先股和后配股的總稱。 優(yōu)先股是指根據(jù)公司章程規(guī)定享有某種優(yōu)先權(quán)的股份，主要體現(xiàn)在分配股利和分配剩余財產(chǎn)優(yōu)先于普通股，優(yōu)先股在股東會上不享有表決權(quán)。后配股是指最后享受利潤分配的股份，它的發(fā)行情況有三種：發(fā)起人認(rèn)購、對認(rèn)股人的獎勵和對發(fā)起人及對職工的獎勵。
第二，記名股和無記名股。這是以在股票上是否記錄股東的名稱或者姓名為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 凡是在股票票面上記載股東姓名或者名稱的就是記名股， 反之就是無記名股。 記名股要在公司建立股東名冊記載， 其轉(zhuǎn)讓時必須以背書或法律規(guī)定的其他方式進(jìn)行， 同時要變更股東名冊才發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力；其被盜、遺失或者滅失可以依法掛失。 無記名股的轉(zhuǎn)讓以交付股票即發(fā)生法律效力。
第三， 面額股和無面額股。 這是以股票票面是否有具體的金額表示為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 面額股是指在股票票面上標(biāo)明一定金額的股份，同種類的面額股其金額必須一律相同，發(fā)行價格、發(fā)行條件也應(yīng)當(dāng)相同。無面額股是指股票不標(biāo)明金額，而只標(biāo)明每股占公司資本的比例 ，又稱比例。我國法律明確規(guī)定，只允許發(fā)行面額股，不允許發(fā)行無面額股。
第四， 表決權(quán)股和無表決權(quán)股， 這是按股東在股東會上是否享有表決權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。
第五， A股 、 B 股 、 H股 、 N 股 、 S股 . 這是按照投資主體的不同或發(fā)行地的不同而劃分的。 A 股是面向中國大陸的投資者發(fā)行的股份， B股是面向外國投資者， 港 、 澳 、 臺投資者， 海外華僑發(fā)行的以外幣購買的人民幣特種股票， H 股是在香港發(fā)行的， N股是在紐約證券市場發(fā)行的， S股是在新加坡證券市場發(fā)行。
五、公司股東
公司的股東是指公司的出資人， 其因出資而對公司享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。
1. 股東的權(quán)利分為共益權(quán)和自益權(quán)。 前者是指股東為公司的利益同時為自己的利益而行使的權(quán)利； 后者是指股東只為自己的利益而行使的權(quán)利。 其權(quán)利內(nèi)容包括：
（1） 參加或者委托他人參加股東會并依出資額行使表決權(quán)；
（2） 了解公司經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況；
（3） 選舉和被選舉為公司董事和監(jiān)事；
（4） 依法和依公司章程分取股利；
（5） 依法轉(zhuǎn)讓出資；
（6） 優(yōu)先購買其他股東轉(zhuǎn)讓的出資；
（7）優(yōu)先認(rèn)購公司新增資本；
（8）公司終止后依法分取公司剩余財產(chǎn)；
（9）公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。
2.股東的義務(wù)。
（1）繳納出資的義務(wù)；
（2）依出資額或所持股份承擔(dān)有限責(zé)任的義務(wù)；
（3）公司成立后不得抽回出資的義務(wù)；
（4）有限責(zé)任公司股東負(fù)有出資不足部分的連帶填補(bǔ)的義務(wù)；
（5）章程規(guī)定的其他義務(wù)。
六、公司債券
（一）公司債券的概念
公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。從公司角度講，發(fā)行公司債券是公司集資的一種形式；從債券持有人角度講，購買公司債券是一種投資方式。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有資格發(fā)行債券的主體只有三種：
國有獨(dú)資公司、2個以上國有企業(yè)或2個以上國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。
（二）公司債券的分類
第一，按債券是否記載債券持有人姓名或者名稱為標(biāo)準(zhǔn)，公司債券分為記名債券和無記名債券，這種劃分的意義在于債券轉(zhuǎn)讓的要求不同，記名債券要在公司建立公司債券存根簿，它的轉(zhuǎn)讓必須以背書方式或者法律規(guī)定的其他方式進(jìn)行，轉(zhuǎn)讓后變更債券存根簿。無記名公司債券是以交付即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。
第二，擔(dān)保公司債券和無擔(dān)保公司債券。這是以公司是否為債券的還本付息提供擔(dān)保為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的。
第三，可轉(zhuǎn)換公司債券與非轉(zhuǎn)換公司債券。這是以公司債券能否轉(zhuǎn)換為公司股票為標(biāo)準(zhǔn)劃分的?？赊D(zhuǎn)換公司債券是指能夠轉(zhuǎn)換為公司股份的債券，此類債券在票面上應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“可轉(zhuǎn)換公司債券”的字樣，持券人享有是否將債券換發(fā)成股票的選擇權(quán)，根據(jù)公司法規(guī)定，有資格發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的主體只有上市的股份有限公司。非轉(zhuǎn)換公司債券是指不能轉(zhuǎn)換為公司股份的債券。
（三）公司債券的發(fā)行
1. 發(fā)行公司債券必須得具備的條件。
發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
第一，有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元，股份有限公司凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，這是對公司凈資產(chǎn)額的一個特殊的要求，由于發(fā)行債券是借債行為，借債就要還錢，所以對它的凈資產(chǎn)額作出了這一規(guī)定。
第二，累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)的40%.公司已發(fā)行但還未償還的債券其相加之和不能超過其凈資產(chǎn)的40%，否則即不能發(fā)行新的債券。如果公司已發(fā)行的債券尚未募足或者對債券有遲延支付本息的事實(shí)并處繼續(xù)狀態(tài)的也不能發(fā)行新債券。
第三，公司最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息。 從欲發(fā)行公司債券之日起往前的3 年當(dāng)中平均可分配的利潤能夠支付欲發(fā)行的公司債券及已發(fā)行的公司債券1年的利息。 因?yàn)槔⒌闹Ц侗仨氂霉咀约旱氖找妫?所以對可分配利潤作出了這一規(guī)定。
第四，籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。發(fā)行債券所籌集的資金不能用于彌補(bǔ)虧損及其他非生產(chǎn)性支出，而應(yīng)當(dāng)符合審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途。
第五， 債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。 國務(wù)院對公司債券的利率水平有規(guī)定的必須依其規(guī)定。
2 . 發(fā)行公司債券的程序。
由公司作出決議或決定報國務(wù)院證券管理部門審批， 發(fā)布公告， 發(fā)行募集。
七、公司財務(wù)與會計
這里只介紹公司的收益分配制度。
（一）利潤分配順序
公司經(jīng)營所得的利潤依法規(guī)定首先交納所得稅， 納稅后形成稅后利潤， 稅后利潤按照公司法的規(guī)定其分配順序如下： 1.如果上一年度有虧損，首先彌補(bǔ)虧損； 2.提取法定公積金和法定公益金；3.提取任意公積金； 4.向股東分配股利。
（二 ） 公積金制度
公積金是公司為了擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模、 彌補(bǔ)虧損和增加資本在其注冊資本之外保留的一定數(shù)量的資產(chǎn)， 公積金又稱為儲備金。
公積金分為法定公積金和任意公積金。
法定公積金是依照法律規(guī)定的比例從稅后利潤中提取的以及非營業(yè)所得部分構(gòu)成的，它分為法定盈余公積金和資本公積金。
法定盈余公積金是按公司法規(guī)定從稅后利潤中提取的 10 %部分積累而成的。 法定盈余公積金的提取額達(dá)公司注冊資本的 50 % 時可以不再提取。 資本公積金是公司非營業(yè)所得的收益構(gòu)成的，它的來源包括公司以超過票面金額發(fā)行股票所得的溢價款、 公司資產(chǎn)重估的增值部分、接受捐獻(xiàn)和贈與、 處置公司資產(chǎn)所得的收入。 任意公積金是根據(jù)公司章程規(guī)定或股東會決議在提取法定公積金和公益金之后而提取的。
法定公積金的用途：
第一，用于彌補(bǔ)虧損；
第二，增加公司注冊資本 ，在公司沒有虧損的情況下如果公積金的數(shù)額較大， 公司股東會可以決議用公積金來充實(shí)公司的資本 ，并將相應(yīng)的股權(quán)按比例或其他方式分配到股東名下，這時對股東來說無需自己再出資而增加了其股份數(shù)，以公積金增加資本后的留存額不能低于公司注冊資本的25 %；
第三 ，擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模， 公司可以用公積金擴(kuò)大其生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模。
任意公積金的用途法律未做規(guī)定，可以根據(jù)股東會的決議或公司章程規(guī)定使用。
（三） 公益金制度
公益金是依法從公司的稅后利潤中提取的用于公司職工集體福利的基金， 按照公司法的規(guī)定， 其提取比例是稅后利潤的5% 至 10 %.
（四） 股利分配
股利分配必須堅持 “ 無盈不分” 的原則， 即沒有盈利不得分配股利， 這是資本維持原則的要求。分配時有限責(zé)任公司按出資比例分配 ，股份有限公司按股東所持股份比例分配。
《公司法》 第 18 條規(guī)定： “ 外商投資的有限責(zé)任公司適用本法， 有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、 中外合作經(jīng)營企業(yè)、 外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的， 適用其規(guī)定?！?這一條明確的是特別法優(yōu)于普通法的原則， 即外商投資企業(yè)如果是以公司形式設(shè)立的， 那么應(yīng)當(dāng)適用公司法 ，但如果外商投資企業(yè)法同公司法規(guī)定不一致時， 以外商投資企業(yè)法為準(zhǔn)。
八、公司合并與分立
（一 ） 公司合并
公司合并是指兩個或兩個以上公司合并為一個公司的法律行為。 公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并兩種。 吸收合并是指一個公司吸收其他公司， 吸收公司繼續(xù)存在， 被吸收公司解散。 新設(shè)合并是指兩個以上公司合并成一個新公司， 合并各方解散。
根據(jù)《 公司法》 第 184 條第4 款的規(guī)定 “ 公司合并時， 合并各方的債權(quán)、 債務(wù) ， 應(yīng)當(dāng)由合并后續(xù)存的公司或者新設(shè)的公司承繼。 ”
公司合并的程序：
（1） 由合并各方簽訂合并協(xié)議；
（2） 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；
（3） 通知并公告； 自作出合并決議之日起10 日內(nèi)通知債權(quán)人， 并于 30 日內(nèi)在報紙上至少公告三次；
（4） 債權(quán)人主張權(quán)利； 債權(quán)人自接到通知之日起30 日內(nèi) ， 未接到通知的債權(quán)人自第一次公告之日起90 日內(nèi) ，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保， 公司不能清償債務(wù)或者提供財產(chǎn)擔(dān)保的， 公司不能合并。
（二 ） 公司分立
公司分立是指一個公司分為兩個或兩個以上具有獨(dú)立法人資格公司的法律行為。 公司分立分為分支分立和分解分立兩種。 前者是指一個公司分為兩個以上公司， 原公司繼續(xù)存在； 后者是指一個公司分為兩個以上公司， 原公司解散。
根據(jù)《 公司法 》 第 185 條第 3 款的規(guī)定： “ 公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。 ”
公司分立的程序?yàn)椋?BR> （1） 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；
（2）通知并公告； 公司自作出分立決定之日起的10 日內(nèi)通知債權(quán)人， 并于 30 日內(nèi)在報紙上至少公告三次；
（3） 債權(quán)人主張權(quán)利； 債權(quán)人自接到通知之日起30 日內(nèi) ，未接到通知的債權(quán)人自第一次公告之日起90 日內(nèi) ，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，公司不能清償債務(wù)或者提供財產(chǎn)擔(dān)保的，公司不能分立。
九、公司的解散和清算
（一）公司的解散
公司解散指的是公司根據(jù)法律程序，使其法人資格消滅的一種行為。
根據(jù)《公司法》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，公司解散的原因主要有如下幾種：
1.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)。
2.公司章程規(guī)定的經(jīng)營期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由發(fā)生?！豆痉ā返?2條第10項(xiàng)和第79條第11項(xiàng)分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司可以在章程中明確公司的解散事由與清算辦法作了具體規(guī)定。
3.因公司的合并與分立需要解散的?！豆痉ā返?章專門對公司的合并、分立作出規(guī)定，即在公司合并和分立過程中，有的合并公司與分立公司要依法終止其法人資格。
4.股東會決議解散。《公司法》第38條第11項(xiàng)和第103條第10項(xiàng)中，分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司股東大會可以對公司解散作出決議。
5.違反法律、法規(guī)被責(zé)令撤消。我國有關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定對企業(yè)或者公司的違法行為的處罰都作了具體規(guī)定。工商行政管理法規(guī)、環(huán)境保護(hù)法規(guī)、勞動保護(hù)法規(guī)等都規(guī)定了公司如果嚴(yán)重違反這些規(guī)定，情節(jié)特別惡劣的情況下，可以吊銷公司的營業(yè)執(zhí)照。
（1）違反有關(guān)公司登記管理法規(guī)?！豆痉ā贰ⅰ豆镜怯浌芾?xiàng)l例》與《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，對如下行為中情節(jié)特別惡劣的，可以命令公司解散，吊銷其營業(yè)執(zhí)照：第一，虛報注冊資本。《公司法》第206條對此作了具體規(guī)定；第二，用虛假證明或其他欺騙手段取得公司法人資格的；第三，變更、注銷后，一定期限內(nèi)不公告或公告內(nèi)容與核準(zhǔn)內(nèi)容不實(shí)的；第四，不按規(guī)定年檢的；第五，偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的；第六，超經(jīng)營范圍經(jīng)營的。在對轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、逃避債務(wù)的行為處罰的規(guī)定中，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定可以解散公司，《公司登記管理?xiàng)l例》則只規(guī)定罰款和刑事處罰，這給以后的執(zhí)法帶來一定的困難。
（2）違反環(huán)境保護(hù)法規(guī)，嚴(yán)重污染環(huán)境的行為?！端廴痉乐畏ā返?8條規(guī)定：“造成水體嚴(yán)重污染的企業(yè)事業(yè)單位，經(jīng)限期治理，逾期末完成治理任務(wù)的，除按照國家規(guī)定的征收兩倍以上的超標(biāo)準(zhǔn)污染費(fèi)外，可以根據(jù)所造成的危害和損失處以罰款，或者責(zé)令其停止或關(guān)閉?！?BR> （3）違反產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)，嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者利益的；
（4）違反稅收管理法規(guī)，損害國家利益的；
（5）違反勞動管理法規(guī)，使勞動者、國家財產(chǎn)得不到保障的。
（二）公司的清算
公司清算是指公司因某種原因終止時（除合并與分立），依照法律程序，對公司終止時的財產(chǎn)和應(yīng)了結(jié)的事務(wù)，選派清算人進(jìn)行處理分派的法律行為。公司清算的原因就是公司終止的原因。公司的清算根據(jù)是否由法院參與分為普通清算和破產(chǎn)清算（特別清算）兩種。
1.清算組的組成與職權(quán)
（1）普通清算的清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定清算組成員，進(jìn)行清算。
（2）特別清算的清算組。根據(jù)《破產(chǎn)法》第24條的規(guī)定，破產(chǎn)清算組的成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。有限責(zé)任公司與股份有限公司因不存在上級主管部門問題，法院可以直接從專業(yè)人員中指定。
（3）違法被撤銷時的清算組成員?！豆痉ā返?92條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。
2.清算組的職權(quán)
公司的清算組在公司清算期間，是公司的全權(quán)代表，負(fù)責(zé)公司的一切事務(wù)，取代了董事會的位置。《公司法》第193條規(guī)定，清算組擁有如下職權(quán)：
（1）清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；
（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；
（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；
（4）清繳所欠稅款；
（5）清理債權(quán)、債務(wù)；
（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；
（7）代表公司參與民事訴訟活動。
3.清算的程序
（1）普通清算時，董事會應(yīng)將公司終止事宜通知各股東，召開股東大會，確定清算組人選，發(fā)布終止公告。
（2）公司應(yīng)當(dāng)在終止公告之后15日內(nèi)成立清算組。
（3）公司清算組成立后，應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于兩個月內(nèi)至少公告三次。債權(quán)人應(yīng)自通知書送達(dá)之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起90日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)申報債權(quán)的不列入清算之列。但是債權(quán)人為公司明知而未通知者，不在此限。
（4）清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，應(yīng)立即停止清算，并向人民法院申請宣告破產(chǎn)。
（5）進(jìn)行財產(chǎn)分割。
清算結(jié)束，清算組編制清算報告，報股東會或者主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記，公告公司終止；不申請注銷公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。
4.公司財產(chǎn)的清償順序
公司決定清算后，任何人未經(jīng)清算組批準(zhǔn)，不得處分公司財產(chǎn)。公司財產(chǎn)優(yōu)先拔付清算費(fèi)用后，清算組應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：
（1）自清算之日起前三年所欠公司職工工資和勞動保險費(fèi)用；
（2）所欠稅款和按國務(wù)院行政法規(guī)應(yīng)繳納的稅款附加、基金等；
（3）銀行貸款、公司債券及其他債務(wù)。
5.公司剩余財產(chǎn)的分配
除了公司破產(chǎn)清算，公司在清算后一般會存在剩余財產(chǎn)。對于剩余財產(chǎn)的分配，通常應(yīng)在公司章程中加以規(guī)定。一般法律、法規(guī)對剩余財產(chǎn)的規(guī)定都比較少。按照我國有關(guān)法規(guī)規(guī)定，公司清算后，清算組應(yīng)將剩余財產(chǎn)分配給各股東，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，分配的順序是：
（1）按優(yōu)先股股份面值對優(yōu)先股股東進(jìn)行分配；如果不能足額償還優(yōu)先股股金時，按各優(yōu)先股股東所持比例分配。我國的優(yōu)先股沒有對分配剩余財產(chǎn)優(yōu)先股和分配盈余優(yōu)先股進(jìn)行劃分，而只是籠統(tǒng)地稱之為優(yōu)先股，即我國的這種優(yōu)先股的優(yōu)先權(quán)包括了分配盈余的優(yōu)先，也包括了分配剩余財產(chǎn)上的優(yōu)先。
（2）按普通股股東的股份比例進(jìn)行分配。
十、外國公司和外國公司分支機(jī)構(gòu)
外國公司是指依外國法律在中國境外設(shè)立的公司，外國公司分支機(jī)構(gòu)是外國公司依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。
外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國機(jī)關(guān)提出申請，提交其公司章程，所屬國籍的公司登記證書等有關(guān)文件，領(lǐng)取中國公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照。
外國公司分支機(jī)構(gòu)是以營利為目的的經(jīng)營機(jī)構(gòu)，外國公司必須指定代表人或者代理人管理其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，同時要撥付與其經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金，其經(jīng)營資金所需的最低限額由國務(wù)院另行規(guī)定。外國公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其所屬公司的國籍及責(zé)任形式，同時要將其公司章程置備于外國公司分支機(jī)構(gòu)內(nèi)。
外國公司分支機(jī)構(gòu)是依中國法律設(shè)立的，其權(quán)益受中國法律保護(hù)，但是外國公司分支機(jī)構(gòu)是外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分公司，它不同于外國投資者在中國境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，外國公司分支機(jī)構(gòu)不能取得中國法人資格，而外商投資企業(yè)它肯定是中國的法人，因此，外國公司分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，因?yàn)樗鼪]有自己獨(dú)立支配的財產(chǎn)，其經(jīng)營活動所產(chǎn)生的民事責(zé)任由其所屬的公司承擔(dān)。