第二十章 督促程序
在民間糾紛中，有大量的糾紛都是一些簡單的債權(quán)債務(wù)糾紛，通過訴訟的方式來解決簡單的債務(wù)糾紛，從效率上不劃算。因為，即使是簡易程序，從立案到審結(jié)可能需要一兩個月時間，并且在一審判決之后，如果有一方當(dāng)事人提起上訴，需要進(jìn)行二審。從一審至二審期間，本身需要一兩個月時間，再經(jīng)過二審，又需要一個多月時間。這樣一來 ，簡單的債務(wù)糾紛，當(dāng)事人很可能就需要花3、4月的時間。因此，用訴訟方式解決簡單的債權(quán)債務(wù)糾紛是非常不效率的。因此，用來解決簡單的債權(quán)債務(wù)糾紛的效率程序就是督促程序。
第一節(jié) 督促程序的概述
一、督促程序的概念
督促程序，是指法院根據(jù)債權(quán)人申請，以支付令催促債務(wù)人限期履行債務(wù)的程序。
假設(shè)張三是債權(quán)人，李四是債務(wù)人。他們之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是欠1000元。張三向人民法院提出申請。法院在審查完張三的債權(quán)債務(wù)憑證之后，向李四發(fā)出一份法律文書，叫支付令。支付令敦促李四盡快償還債務(wù)。李四接到支付令之后，其有三個選擇：
第一，李四可以還錢。
第二，李四可以向法院提起有效的異議，則支付令失效，督促程序終結(jié)。
第三，李四在收到法院的支付令之日起15天內(nèi)，李四既不還錢，也不提出有效的異議，支付令自動發(fā)生法律效力，即具有執(zhí)行力，根據(jù)支付令，申請法院強(qiáng)行執(zhí)行。
二、督促程序的基本特征
（一）專門性
專門性，是指督促程序并不是解決所有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，只有一些特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系可以用督促程序來解決。這些債權(quán)債務(wù)關(guān)系有三個特征：
第一，債權(quán)債務(wù)關(guān)系是以金錢和有價證券為給付內(nèi)容的。
第二，債權(quán)人和債務(wù)人之間沒有其他糾紛。
第三，支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。
（二）非訟性
一旦債務(wù)人提出了異議，就意味著債權(quán)人與債務(wù)人之間發(fā)生糾紛，作為非訟程序的督促程序終結(jié)，支付令失效。
（三）簡潔性
促程序是不需要開庭審理的，而且不能夠上訴的。
第二節(jié) 支付令的申請條件和受理條件
具有5個基本條件：
1.申請支付令的債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須是以金錢或有價證券為給付內(nèi)容的；
2.債權(quán)債務(wù)人之間沒有其他糾紛，且債務(wù)到期；
3.支付令能夠送達(dá)債務(wù)人；
4.管轄法院是被申請的債務(wù)人所在地的基層人民法院；
5.人民法院認(rèn)為申請人的申請不符合上述條件，人民法院應(yīng)通知申請人不予受理；人民法院作出不予受理的通知，申請人不能聲明不服，也不能夠提起上訴；換言之，對于人民法院駁回不予受理的通知，申請人沒有任何救濟(jì)手段。因為，督促程序并不是債權(quán)人行使債權(quán)的一種司法手段，如果債權(quán)人通過督促程序行使債權(quán)得不到實現(xiàn)，仍然能通過訴訟程序來解決糾紛。
第三節(jié) 支付令的發(fā)出和效力
一、支付令的發(fā)出程序
支付的發(fā)出程序的兩要點：
第一，人民法院在收到當(dāng)事人的支付令申請后，認(rèn)為不符合條件的，應(yīng)該在收到申請之后的15天內(nèi)通知駁回申請。
第二，如果人民法院受理了當(dāng)事人的支付令申請，人民法院應(yīng)該在受理申請之后的15天內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令。
二、支付發(fā)出的效力
根據(jù)上述案例，我們知道，債務(wù)人收到支付令后，其有三種選擇：
第一，自動履行債務(wù)，把錢還給債權(quán)人。
第二，提出異議。如果異議是有效的，支付就會失效，督促程序就會終結(jié)。
第三，債務(wù)人在收到支付令后15天內(nèi)既不提出異議也不履行債務(wù)，支付令發(fā)生法律效力，表現(xiàn)為執(zhí)行力。支付令的效力：第一，督促力。第二，有條件的執(zhí)行力。
第四節(jié) 支付令的異議和督促程序的終結(jié)
一、支付令的異議
督促程序是未經(jīng)開庭審理，因此，為了保障債務(wù)人的合法權(quán)利，賦予債務(wù)人一個提出異議權(quán)。只要被申請人向債權(quán)人提出異議，只要異議是有效的，支付令就會失效，督促程序也會宣告終結(jié)。有效的異議：
第一，存在實體抗辯。債權(quán)人和債務(wù)人之間互相負(fù)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也就是說，除了支付令所載的債權(quán)債務(wù)關(guān)系之外，還存在其他的債權(quán)債務(wù)糾紛。
第二，債務(wù)人主張債務(wù)是不存在的。不存在包括兩種方式：第一種是自始不存在，第二種，原來存在過，后來不存在。
第三，是用訴訟實效的方式提出異議。必須用書面的方式向法院提出，
債務(wù)人在提出異議時，不需要附加任何證據(jù)的。
二、督促程序的終結(jié)
有以下情況之一的，督促程序終結(jié)：
1.申請人的支付令申請不符合條件，被法院駁回，或者法院受理后發(fā)現(xiàn)不符合條件被駁回的；
2.申請人申請支付令，法院受理之后，申請撤回申請，法院準(zhǔn)許，督促程序終結(jié)；
3.債務(wù)人在收到支付令之后，沒有提出異議，也不自動履行債務(wù)，15天后，支付令發(fā)生法律效力，督促程序終結(jié)；這種終結(jié)是以債權(quán)人實現(xiàn)了督促程序的目的而終結(jié)，債權(quán)人可以根據(jù)支付令申請法院強(qiáng)制執(zhí)行；
4.債務(wù)人雖然提出異議，但異議不符合法律要件，15天后，督促程序終結(jié)；
5.債務(wù)人提出了有效的異議，督促程序終結(jié)；
6.債權(quán)人對同一法律關(guān)系同一債權(quán)關(guān)系向人民法院提起訴訟，或者支付令無法送達(dá)債務(wù)人，督促程序終結(jié)；
7.人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的支付令，發(fā)現(xiàn)有錯誤，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)撤銷的，提交審判委員會討論，可以裁定撤銷支付令，駁回申請，督促程序終結(jié)。
第二十一章 公示催告程序
第一節(jié) 公示催告程序概述
一、概念
公示催告程序是指人民法院依照當(dāng)事人的申請，用公示方法，催告不明的利害關(guān)系人在一定期間內(nèi)申報權(quán)利，如不申報或申報無效的，則申請人將獲得該票據(jù)的權(quán)利，而不明利害關(guān)系人將喪失該權(quán)利的程序。
二、公示催告程序的作用
公示催告程序解決兩個問題：一防止票據(jù)丟失，被他人冒領(lǐng)；二在防止票據(jù)被他人冒領(lǐng)的同時，能夠使丟失票據(jù)的人重新恢復(fù)對票據(jù)的權(quán)利。
公示催告與銀行掛失的作用區(qū)別：
（1）銀行掛失只能起到防止他人冒領(lǐng)的作用。但是根據(jù)我國銀行相關(guān)規(guī)定，掛失只具有相對短暫的效力。丟失支票的人，在向銀行掛失之后，銀行只負(fù)責(zé)在七天之內(nèi)，不向持票人支付款項的義務(wù)，一旦超過七天掛失的效力就將會失去。
（2）即使向銀行掛失了，銀行可以在七天內(nèi)，不向有關(guān)持票人付款。但是丟失票據(jù)的人是沒有辦法向銀行要求付款的。因為根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，銀行向持票人支付款項，有一個基本的規(guī)則叫做見票付款，如果一個丟失票據(jù)的人，單憑口頭要求銀行支付所丟失票據(jù)上所記載金額，這是不可能做到的。因為銀行無法相信你是真正的持票人，所以一人在票據(jù)丟失之后，單憑掛失這個程序，無法使他獲得票據(jù)上所記載的款項。
三、公示催告程序的屬性及階段
1.屬性：非訟程序。
2.階段：
（1）公示階段，目的在于尋找潛在的利害關(guān)系人，推定丟失票據(jù)的權(quán)利歸屬。由法院向社會發(fā)出一個通告，由法院把票據(jù)上記載的內(nèi)容向社會做一個公示，他的作用他的目的就在于，向社會尋找潛在的利害關(guān)系人。
（2）除權(quán)判決。在經(jīng)過公示階段之后，如果仍然沒有人向法院申報權(quán)利，或者申報權(quán)利被法院所駁回，那么法院就會推定公示催告程序的申請人就是丟失票據(jù)的合法持有人，這時法院就會做出一個除權(quán)判決。
假設(shè)某甲丟失了一張支票。在丟失支票之后能夠解決第一個問題：
（1）防止支票被他人冒領(lǐng)
（2）希望重新恢復(fù)對這個支票的權(quán)利
這時候某甲就會采用公示催告程序。某甲就會向人民法院申請公示催告，人民法院在受理公示催告之后，法院的第一步工作就會采用一個公告的方法。向社會發(fā)出公告，就把支票的這個特征向社會做一個公示。
結(jié)果：
（1）如果有人前來法院申報權(quán)利，這時候圍繞著這張支票本身是甲的還是申報權(quán)利者（假設(shè)申報權(quán)利者是乙）圍繞著這張支票是甲的還是乙的，這問題就產(chǎn)生了一種糾紛，公示催告程序在性質(zhì)上是一種非訟程序，非訟程序是不能夠解決糾紛的，所以這時公示催告程序只能宣告終結(jié)。然后由甲和乙兩個人之間進(jìn)行一場普通的民事訴訟，而不是再采用公示催告程序了
（2）如果在公告期內(nèi)假設(shè)無人申報權(quán)利，這時候法院將會推定，被丟失的支票是沒有其他的合法的持有人，申請公示催告的甲將會成為該支票的合法持有人。無人申報權(quán)利的時候法院將會推定甲為合法持有人，由于甲是該支票的合法持有人，這時候法院將會做出一個除權(quán)判決。
除權(quán)判決的兩個效果
（1）甲已經(jīng)丟失的那張支票將成為一張無效的票據(jù)。
（2）甲支票上的權(quán)利就得到恢復(fù)了。甲要向銀行索取支票上的款項，他就無須向銀行出示支票，而只需要向銀行出示人民法院作出的除權(quán)判決書就可以了。
第二節(jié) 公示催告
一、公示催告的申請
1.可申請公示催告的票證范圍
（1）可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)。支票、匯票、本票統(tǒng)稱為票據(jù)。
背書轉(zhuǎn)讓：
例：假設(shè)我們現(xiàn)在有一張支票，這張支票是正面。正面上會寫著付款人，還會寫著收款人。收款人寫的甲。這個時候甲就是這個支票的合法持票人，換言之甲要是去銀行收錢的話，銀行只能夠把錢給甲，而不能把錢給另外的人，這時候甲是要向銀行出示身份證的，根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，支票、本票和匯票都是可以流通轉(zhuǎn)讓的，甲可以把支票轉(zhuǎn)讓給另外的人。假設(shè)這個甲要把支票轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓方式在票據(jù)法被稱為背書轉(zhuǎn)讓。
背書：是把支票翻過來，在支票的反面，寫上轉(zhuǎn)讓的事項，記載甲于某年某月某日將某支票轉(zhuǎn)讓給乙，然后甲再簽上名子，完成手續(xù)之后，這個支票合法的權(quán)利人就會從甲變成乙，由于轉(zhuǎn)讓的記載事項，是在支票的背面所記載的，所以這種轉(zhuǎn)讓方式叫做背書轉(zhuǎn)讓。
（2）其他票證。包括記名股票、海商法上的提單等等。
2.申請公示催告的法定事由
可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)等被盜、遺失或者滅失，并且由于以上事由使得票據(jù)等是否被他人占有或被誰占有不明確，即相對人或利害關(guān)系人不明的情況下，票據(jù)的合法持有人就能夠申請公示催告。
3.申請人
申請人可以是背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)的最后持有人。票據(jù)最后持有人又叫做收款人。
4.管轄法院：票據(jù)支付地的基層人民法院。
★申請時必須遞交書面申請，書面申請中必須記載票據(jù)的特征。
二、公示催告的受理和通知止付
1.受理：如果符合上述條件則受理，反之則駁回。
2.通知止付：法院在受理申請的同時，應(yīng)當(dāng)向付款人發(fā)出止付通知。付款人在收到通知后仍然向持票人付款的，付款行為無效。如果付款人在收到通知前付款，則付款行為有效。
因為付款人是認(rèn)票不認(rèn)人，由于他已經(jīng)看到票據(jù)了，就有一個支付款項的義務(wù)。這時由于止付通知書是在付款之后到達(dá)的，所以這時支付款項的行為是有效的。
但是根據(jù)我國的票據(jù)法規(guī)定，付款人在付款的時候是應(yīng)該留下收款人的一些基本情況的，比如說要核對身份證，要知道他的姓名及住址，由于付款人已經(jīng)知道了一些他的情況，這時付款人應(yīng)該把領(lǐng)走錢的人一些基本情況告知于法院，法院就會將這些情況告訴給申請人，申請人知道是誰把他的錢領(lǐng)走了，這時候申請人和實際領(lǐng)走錢的人之間就產(chǎn)生一些糾紛，這時申請人就是原告，領(lǐng)走錢的人為被告，進(jìn)行一起普通的民事訴訟。
三、法院公告和利害關(guān)系人申報權(quán)利
1.法院公告：公告的目的在于尋找潛在的利害關(guān)系人。公告應(yīng)當(dāng)記載公告票據(jù)的主要特征，能夠?qū)ζ睋?jù)起到特定化的作用。公告期屬于指定期間，由人民法院根據(jù)具體情況確定，但不得少于60天。
法院的公告其實就是要驗證一下申請人它所說的已經(jīng)丟失的票據(jù)的合法權(quán)利人。
★公告期間，票據(jù)的轉(zhuǎn)讓行為是無效的。
2.利害關(guān)系人申報權(quán)利：
申報權(quán)利是指喪失票據(jù)的利害關(guān)系人在公示催告期間向人民法院申報自己權(quán)利的行為。法院以申報權(quán)利的方式，查明公示催告申請人的申請事由是否真實，以保護(hù)利害關(guān)系人的合法權(quán)益。
利害關(guān)系人是指實際上持有票據(jù)的人，同時這個持有人還認(rèn)為自己是票據(jù)的合法權(quán)利人。一旦申報，則產(chǎn)生利益對立的雙方當(dāng)事人，作為非訟程序的公示催告程序無法解決糾紛，只能宣告終結(jié)，由利益對立的雙方當(dāng)事人進(jìn)行普通的民事訴訟。
一般情況下申請人為原告，申報人會成為被告。
第三節(jié) 除權(quán)判決
一、除權(quán)判決的條件
1.在申報權(quán)利的期間無人申報權(quán)利，或者申報被駁回。
2.公示催告申請人應(yīng)當(dāng)從申報權(quán)利屆滿的次日起1個月內(nèi)向人民法院提出作出除權(quán)判決的申請。說明法院作出的除權(quán)判決是應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請而作出的，如果當(dāng)事人沒有申請，法院是不能主動作出除權(quán)判決的。
★作出除權(quán)判決后，產(chǎn)生兩個效果：
1.丟失的票據(jù)被宣告無效；
2.公示催告程序的申請人，他的票據(jù)權(quán)利得到了恢復(fù)。
二、除權(quán)判決的撤銷
《民事訴訟法》規(guī)定：利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴。
利害關(guān)系人如果因為正當(dāng)理由沒有在法定期間內(nèi)申報權(quán)利，可以向人民法院提起撤銷除權(quán)判決之訴，以保障自己的票據(jù)權(quán)利。
提起撤銷除權(quán)判決之訴除須具備一般起訴條件外，還須具備下列特殊條件：
1.原告必須因正當(dāng)理由不能在除權(quán)判決前向人民法院申報權(quán)利；例如：因為戰(zhàn)爭、洪水、地震、交通斷絕或因患重病住院等原因，而遲誤申報；法院沒有進(jìn)行公告或不依法定方式公告的、不遵守公示催告的公告期間等原因，而無法申報。
2.必須在法定期間內(nèi)提起撤銷之訴，即知道或者應(yīng)當(dāng)知道除權(quán)判決公告之日起一年內(nèi)提起撤銷之訴。
3.在撤銷判決之訴中，原告為利害關(guān)系人，而被告是公示催告程序的申請人，人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭審理案件，適用民事訴訟法的一般審判程序。
第二十二章 企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序
第一節(jié) 企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序概述
一、概念
破產(chǎn)還債程序，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人或者債務(wù)人的申請，對不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人宣告破產(chǎn)，并依法將債務(wù)人的財產(chǎn)在全體債權(quán)人中按債權(quán)比例進(jìn)行分配的特殊程序。
例：有一個企業(yè)甲，現(xiàn)在所能動用的全部資產(chǎn)100萬，企業(yè)甲有四個債權(quán)人，我們稱為A、B、C、D，其中A人債權(quán)是50萬，B是100萬，而C是100萬，D是50萬，企業(yè)甲目前所欠的債務(wù)總額是300萬，企業(yè)甲所能動用的資產(chǎn)是100萬，而他的到期債務(wù)是300萬，企業(yè)甲這個時候是不能清除到期債務(wù)了，如果這個企業(yè)在宣布破產(chǎn)之后，這100萬的資產(chǎn)怎么進(jìn)行分配呢？他們的比例是1：2：2：1.
二、法律淵源
《民事訴訟法》：非國有企業(yè)破產(chǎn)還債程序；《破產(chǎn)法（試行）》：國有企業(yè)破產(chǎn)還債程序。
第二節(jié) 破產(chǎn)案件的申請和受理
一、破產(chǎn)的申請
1.須具有破產(chǎn)能力：我國采用有限破產(chǎn)主義，惟有企業(yè)法人方可破產(chǎn)。在越來越多的國家和地區(qū)采取“一般破產(chǎn)主義”即具破產(chǎn)能力的債務(wù)人包括（私）法人、自然人、和非法人組織，所有的民法主體都能夠被申請破產(chǎn)。
有限破產(chǎn)主義：并不是說所有的民事主體都宣告破產(chǎn)，只有特定的民事主體才能夠宣布破產(chǎn)，根據(jù)我國民訴法以及破產(chǎn)法的規(guī)定，我國能夠被宣布破產(chǎn)的主體只有一種就是企業(yè)法人，即包括國有企業(yè)法人，也包括非國有企業(yè)法人，這兩種法人都能夠申請破產(chǎn)，也可以被法院宣布破產(chǎn)。
2.須具有破產(chǎn)原因：
第一種叫做資不抵債：是指一個企業(yè)他的凈資產(chǎn)是負(fù)數(shù)，也是就是說這個企業(yè)資產(chǎn)要小于債務(wù)的，當(dāng)一個企業(yè)的債務(wù)大于資產(chǎn)的時候就叫做資不抵債
比如說一個企業(yè)他的資產(chǎn)是100萬，但是這個企業(yè)的負(fù)債是150萬，這個時候這個企業(yè)的凈資產(chǎn)是負(fù)50萬，這個時候資不抵債的企業(yè)就要宣布破產(chǎn)。
第二種做法：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。
例子：某個企業(yè)甲，廠房還有設(shè)備價值1000萬，同時這個企業(yè)的債權(quán)，比如別人欠他的錢是2000萬，這個企業(yè)廠房加上儲蓄債權(quán)，這二筆錢加起來已經(jīng)有3000萬，這個企業(yè)對外負(fù)債債務(wù)是2000萬，同時這個企業(yè)使用的現(xiàn)金是500萬，廠房債權(quán)和現(xiàn)金加起來一共有3500萬，如按資不低債的條件，這個企業(yè)是不必要進(jìn)行破產(chǎn)的。但是如果按照不能夠清償?shù)狡趥鶆?wù)的這個條件，可以看到廠房是不能夠變賣的，這個企業(yè)真正能夠動用還錢的資產(chǎn)只有現(xiàn)金500萬，而這500萬現(xiàn)金是絕對不足以清償2000萬債務(wù)的，所以這個企業(yè)就符合了不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的一個法定要件，這個時候這個企業(yè)就要破產(chǎn)。
3.申請主體：破產(chǎn)申請人可以是債權(quán)和債務(wù)人（但是作為債務(wù)人的國有企業(yè)其上級主管部門同意后才可以申請宣告破產(chǎn)）法院不得依職權(quán)啟動破產(chǎn)程序。根據(jù)我國《公司法》第196條規(guī)定，在因公司解散而清算中，清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向法院申請宣告破產(chǎn)
4.管轄法院：如果這個企業(yè)是在縣級工商局登記備案的，受理破產(chǎn)案件的法院就是基層法院；如果登記、備案的工商局是市級以上的，有關(guān)企業(yè)的破產(chǎn)由中級法院管轄。破產(chǎn)案件的地域管轄，就是在債務(wù)人所在地的人民法院。所在地就是指的注冊登記地法院。
5.必須提交書面申請并預(yù)交案件受理費(fèi)。案件受理費(fèi)參照一般財產(chǎn)案件的案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取，但不得超過10萬元。
在民間糾紛中，有大量的糾紛都是一些簡單的債權(quán)債務(wù)糾紛，通過訴訟的方式來解決簡單的債務(wù)糾紛，從效率上不劃算。因為，即使是簡易程序，從立案到審結(jié)可能需要一兩個月時間，并且在一審判決之后，如果有一方當(dāng)事人提起上訴，需要進(jìn)行二審。從一審至二審期間，本身需要一兩個月時間，再經(jīng)過二審，又需要一個多月時間。這樣一來 ，簡單的債務(wù)糾紛，當(dāng)事人很可能就需要花3、4月的時間。因此，用訴訟方式解決簡單的債權(quán)債務(wù)糾紛是非常不效率的。因此，用來解決簡單的債權(quán)債務(wù)糾紛的效率程序就是督促程序。
第一節(jié) 督促程序的概述
一、督促程序的概念
督促程序，是指法院根據(jù)債權(quán)人申請，以支付令催促債務(wù)人限期履行債務(wù)的程序。
假設(shè)張三是債權(quán)人，李四是債務(wù)人。他們之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是欠1000元。張三向人民法院提出申請。法院在審查完張三的債權(quán)債務(wù)憑證之后，向李四發(fā)出一份法律文書，叫支付令。支付令敦促李四盡快償還債務(wù)。李四接到支付令之后，其有三個選擇：
第一，李四可以還錢。
第二，李四可以向法院提起有效的異議，則支付令失效，督促程序終結(jié)。
第三，李四在收到法院的支付令之日起15天內(nèi)，李四既不還錢，也不提出有效的異議，支付令自動發(fā)生法律效力，即具有執(zhí)行力，根據(jù)支付令，申請法院強(qiáng)行執(zhí)行。
二、督促程序的基本特征
（一）專門性
專門性，是指督促程序并不是解決所有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，只有一些特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系可以用督促程序來解決。這些債權(quán)債務(wù)關(guān)系有三個特征：
第一，債權(quán)債務(wù)關(guān)系是以金錢和有價證券為給付內(nèi)容的。
第二，債權(quán)人和債務(wù)人之間沒有其他糾紛。
第三，支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。
（二）非訟性
一旦債務(wù)人提出了異議，就意味著債權(quán)人與債務(wù)人之間發(fā)生糾紛，作為非訟程序的督促程序終結(jié)，支付令失效。
（三）簡潔性
促程序是不需要開庭審理的，而且不能夠上訴的。
第二節(jié) 支付令的申請條件和受理條件
具有5個基本條件：
1.申請支付令的債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須是以金錢或有價證券為給付內(nèi)容的；
2.債權(quán)債務(wù)人之間沒有其他糾紛，且債務(wù)到期；
3.支付令能夠送達(dá)債務(wù)人；
4.管轄法院是被申請的債務(wù)人所在地的基層人民法院；
5.人民法院認(rèn)為申請人的申請不符合上述條件，人民法院應(yīng)通知申請人不予受理；人民法院作出不予受理的通知，申請人不能聲明不服，也不能夠提起上訴；換言之，對于人民法院駁回不予受理的通知，申請人沒有任何救濟(jì)手段。因為，督促程序并不是債權(quán)人行使債權(quán)的一種司法手段，如果債權(quán)人通過督促程序行使債權(quán)得不到實現(xiàn)，仍然能通過訴訟程序來解決糾紛。
第三節(jié) 支付令的發(fā)出和效力
一、支付令的發(fā)出程序
支付的發(fā)出程序的兩要點：
第一，人民法院在收到當(dāng)事人的支付令申請后，認(rèn)為不符合條件的，應(yīng)該在收到申請之后的15天內(nèi)通知駁回申請。
第二，如果人民法院受理了當(dāng)事人的支付令申請，人民法院應(yīng)該在受理申請之后的15天內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令。
二、支付發(fā)出的效力
根據(jù)上述案例，我們知道，債務(wù)人收到支付令后，其有三種選擇：
第一，自動履行債務(wù)，把錢還給債權(quán)人。
第二，提出異議。如果異議是有效的，支付就會失效，督促程序就會終結(jié)。
第三，債務(wù)人在收到支付令后15天內(nèi)既不提出異議也不履行債務(wù)，支付令發(fā)生法律效力，表現(xiàn)為執(zhí)行力。支付令的效力：第一，督促力。第二，有條件的執(zhí)行力。
第四節(jié) 支付令的異議和督促程序的終結(jié)
一、支付令的異議
督促程序是未經(jīng)開庭審理，因此，為了保障債務(wù)人的合法權(quán)利，賦予債務(wù)人一個提出異議權(quán)。只要被申請人向債權(quán)人提出異議，只要異議是有效的，支付令就會失效，督促程序也會宣告終結(jié)。有效的異議：
第一，存在實體抗辯。債權(quán)人和債務(wù)人之間互相負(fù)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也就是說，除了支付令所載的債權(quán)債務(wù)關(guān)系之外，還存在其他的債權(quán)債務(wù)糾紛。
第二，債務(wù)人主張債務(wù)是不存在的。不存在包括兩種方式：第一種是自始不存在，第二種，原來存在過，后來不存在。
第三，是用訴訟實效的方式提出異議。必須用書面的方式向法院提出，
債務(wù)人在提出異議時，不需要附加任何證據(jù)的。
二、督促程序的終結(jié)
有以下情況之一的，督促程序終結(jié)：
1.申請人的支付令申請不符合條件，被法院駁回，或者法院受理后發(fā)現(xiàn)不符合條件被駁回的；
2.申請人申請支付令，法院受理之后，申請撤回申請，法院準(zhǔn)許，督促程序終結(jié)；
3.債務(wù)人在收到支付令之后，沒有提出異議，也不自動履行債務(wù)，15天后，支付令發(fā)生法律效力，督促程序終結(jié)；這種終結(jié)是以債權(quán)人實現(xiàn)了督促程序的目的而終結(jié)，債權(quán)人可以根據(jù)支付令申請法院強(qiáng)制執(zhí)行；
4.債務(wù)人雖然提出異議，但異議不符合法律要件，15天后，督促程序終結(jié)；
5.債務(wù)人提出了有效的異議，督促程序終結(jié)；
6.債權(quán)人對同一法律關(guān)系同一債權(quán)關(guān)系向人民法院提起訴訟，或者支付令無法送達(dá)債務(wù)人，督促程序終結(jié)；
7.人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的支付令，發(fā)現(xiàn)有錯誤，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)撤銷的，提交審判委員會討論，可以裁定撤銷支付令，駁回申請，督促程序終結(jié)。
第二十一章 公示催告程序
第一節(jié) 公示催告程序概述
一、概念
公示催告程序是指人民法院依照當(dāng)事人的申請，用公示方法，催告不明的利害關(guān)系人在一定期間內(nèi)申報權(quán)利，如不申報或申報無效的，則申請人將獲得該票據(jù)的權(quán)利，而不明利害關(guān)系人將喪失該權(quán)利的程序。
二、公示催告程序的作用
公示催告程序解決兩個問題：一防止票據(jù)丟失，被他人冒領(lǐng)；二在防止票據(jù)被他人冒領(lǐng)的同時，能夠使丟失票據(jù)的人重新恢復(fù)對票據(jù)的權(quán)利。
公示催告與銀行掛失的作用區(qū)別：
（1）銀行掛失只能起到防止他人冒領(lǐng)的作用。但是根據(jù)我國銀行相關(guān)規(guī)定，掛失只具有相對短暫的效力。丟失支票的人，在向銀行掛失之后，銀行只負(fù)責(zé)在七天之內(nèi)，不向持票人支付款項的義務(wù)，一旦超過七天掛失的效力就將會失去。
（2）即使向銀行掛失了，銀行可以在七天內(nèi)，不向有關(guān)持票人付款。但是丟失票據(jù)的人是沒有辦法向銀行要求付款的。因為根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，銀行向持票人支付款項，有一個基本的規(guī)則叫做見票付款，如果一個丟失票據(jù)的人，單憑口頭要求銀行支付所丟失票據(jù)上所記載金額，這是不可能做到的。因為銀行無法相信你是真正的持票人，所以一人在票據(jù)丟失之后，單憑掛失這個程序，無法使他獲得票據(jù)上所記載的款項。
三、公示催告程序的屬性及階段
1.屬性：非訟程序。
2.階段：
（1）公示階段，目的在于尋找潛在的利害關(guān)系人，推定丟失票據(jù)的權(quán)利歸屬。由法院向社會發(fā)出一個通告，由法院把票據(jù)上記載的內(nèi)容向社會做一個公示，他的作用他的目的就在于，向社會尋找潛在的利害關(guān)系人。
（2）除權(quán)判決。在經(jīng)過公示階段之后，如果仍然沒有人向法院申報權(quán)利，或者申報權(quán)利被法院所駁回，那么法院就會推定公示催告程序的申請人就是丟失票據(jù)的合法持有人，這時法院就會做出一個除權(quán)判決。
假設(shè)某甲丟失了一張支票。在丟失支票之后能夠解決第一個問題：
（1）防止支票被他人冒領(lǐng)
（2）希望重新恢復(fù)對這個支票的權(quán)利
這時候某甲就會采用公示催告程序。某甲就會向人民法院申請公示催告，人民法院在受理公示催告之后，法院的第一步工作就會采用一個公告的方法。向社會發(fā)出公告，就把支票的這個特征向社會做一個公示。
結(jié)果：
（1）如果有人前來法院申報權(quán)利，這時候圍繞著這張支票本身是甲的還是申報權(quán)利者（假設(shè)申報權(quán)利者是乙）圍繞著這張支票是甲的還是乙的，這問題就產(chǎn)生了一種糾紛，公示催告程序在性質(zhì)上是一種非訟程序，非訟程序是不能夠解決糾紛的，所以這時公示催告程序只能宣告終結(jié)。然后由甲和乙兩個人之間進(jìn)行一場普通的民事訴訟，而不是再采用公示催告程序了
（2）如果在公告期內(nèi)假設(shè)無人申報權(quán)利，這時候法院將會推定，被丟失的支票是沒有其他的合法的持有人，申請公示催告的甲將會成為該支票的合法持有人。無人申報權(quán)利的時候法院將會推定甲為合法持有人，由于甲是該支票的合法持有人，這時候法院將會做出一個除權(quán)判決。
除權(quán)判決的兩個效果
（1）甲已經(jīng)丟失的那張支票將成為一張無效的票據(jù)。
（2）甲支票上的權(quán)利就得到恢復(fù)了。甲要向銀行索取支票上的款項，他就無須向銀行出示支票，而只需要向銀行出示人民法院作出的除權(quán)判決書就可以了。
第二節(jié) 公示催告
一、公示催告的申請
1.可申請公示催告的票證范圍
（1）可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)。支票、匯票、本票統(tǒng)稱為票據(jù)。
背書轉(zhuǎn)讓：
例：假設(shè)我們現(xiàn)在有一張支票，這張支票是正面。正面上會寫著付款人，還會寫著收款人。收款人寫的甲。這個時候甲就是這個支票的合法持票人，換言之甲要是去銀行收錢的話，銀行只能夠把錢給甲，而不能把錢給另外的人，這時候甲是要向銀行出示身份證的，根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，支票、本票和匯票都是可以流通轉(zhuǎn)讓的，甲可以把支票轉(zhuǎn)讓給另外的人。假設(shè)這個甲要把支票轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓方式在票據(jù)法被稱為背書轉(zhuǎn)讓。
背書：是把支票翻過來，在支票的反面，寫上轉(zhuǎn)讓的事項，記載甲于某年某月某日將某支票轉(zhuǎn)讓給乙，然后甲再簽上名子，完成手續(xù)之后，這個支票合法的權(quán)利人就會從甲變成乙，由于轉(zhuǎn)讓的記載事項，是在支票的背面所記載的，所以這種轉(zhuǎn)讓方式叫做背書轉(zhuǎn)讓。
（2）其他票證。包括記名股票、海商法上的提單等等。
2.申請公示催告的法定事由
可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)等被盜、遺失或者滅失，并且由于以上事由使得票據(jù)等是否被他人占有或被誰占有不明確，即相對人或利害關(guān)系人不明的情況下，票據(jù)的合法持有人就能夠申請公示催告。
3.申請人
申請人可以是背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)的最后持有人。票據(jù)最后持有人又叫做收款人。
4.管轄法院：票據(jù)支付地的基層人民法院。
★申請時必須遞交書面申請，書面申請中必須記載票據(jù)的特征。
二、公示催告的受理和通知止付
1.受理：如果符合上述條件則受理，反之則駁回。
2.通知止付：法院在受理申請的同時，應(yīng)當(dāng)向付款人發(fā)出止付通知。付款人在收到通知后仍然向持票人付款的，付款行為無效。如果付款人在收到通知前付款，則付款行為有效。
因為付款人是認(rèn)票不認(rèn)人，由于他已經(jīng)看到票據(jù)了，就有一個支付款項的義務(wù)。這時由于止付通知書是在付款之后到達(dá)的，所以這時支付款項的行為是有效的。
但是根據(jù)我國的票據(jù)法規(guī)定，付款人在付款的時候是應(yīng)該留下收款人的一些基本情況的，比如說要核對身份證，要知道他的姓名及住址，由于付款人已經(jīng)知道了一些他的情況，這時付款人應(yīng)該把領(lǐng)走錢的人一些基本情況告知于法院，法院就會將這些情況告訴給申請人，申請人知道是誰把他的錢領(lǐng)走了，這時候申請人和實際領(lǐng)走錢的人之間就產(chǎn)生一些糾紛，這時申請人就是原告，領(lǐng)走錢的人為被告，進(jìn)行一起普通的民事訴訟。
三、法院公告和利害關(guān)系人申報權(quán)利
1.法院公告：公告的目的在于尋找潛在的利害關(guān)系人。公告應(yīng)當(dāng)記載公告票據(jù)的主要特征，能夠?qū)ζ睋?jù)起到特定化的作用。公告期屬于指定期間，由人民法院根據(jù)具體情況確定，但不得少于60天。
法院的公告其實就是要驗證一下申請人它所說的已經(jīng)丟失的票據(jù)的合法權(quán)利人。
★公告期間，票據(jù)的轉(zhuǎn)讓行為是無效的。
2.利害關(guān)系人申報權(quán)利：
申報權(quán)利是指喪失票據(jù)的利害關(guān)系人在公示催告期間向人民法院申報自己權(quán)利的行為。法院以申報權(quán)利的方式，查明公示催告申請人的申請事由是否真實，以保護(hù)利害關(guān)系人的合法權(quán)益。
利害關(guān)系人是指實際上持有票據(jù)的人，同時這個持有人還認(rèn)為自己是票據(jù)的合法權(quán)利人。一旦申報，則產(chǎn)生利益對立的雙方當(dāng)事人，作為非訟程序的公示催告程序無法解決糾紛，只能宣告終結(jié)，由利益對立的雙方當(dāng)事人進(jìn)行普通的民事訴訟。
一般情況下申請人為原告，申報人會成為被告。
第三節(jié) 除權(quán)判決
一、除權(quán)判決的條件
1.在申報權(quán)利的期間無人申報權(quán)利，或者申報被駁回。
2.公示催告申請人應(yīng)當(dāng)從申報權(quán)利屆滿的次日起1個月內(nèi)向人民法院提出作出除權(quán)判決的申請。說明法院作出的除權(quán)判決是應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請而作出的，如果當(dāng)事人沒有申請，法院是不能主動作出除權(quán)判決的。
★作出除權(quán)判決后，產(chǎn)生兩個效果：
1.丟失的票據(jù)被宣告無效；
2.公示催告程序的申請人，他的票據(jù)權(quán)利得到了恢復(fù)。
二、除權(quán)判決的撤銷
《民事訴訟法》規(guī)定：利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴。
利害關(guān)系人如果因為正當(dāng)理由沒有在法定期間內(nèi)申報權(quán)利，可以向人民法院提起撤銷除權(quán)判決之訴，以保障自己的票據(jù)權(quán)利。
提起撤銷除權(quán)判決之訴除須具備一般起訴條件外，還須具備下列特殊條件：
1.原告必須因正當(dāng)理由不能在除權(quán)判決前向人民法院申報權(quán)利；例如：因為戰(zhàn)爭、洪水、地震、交通斷絕或因患重病住院等原因，而遲誤申報；法院沒有進(jìn)行公告或不依法定方式公告的、不遵守公示催告的公告期間等原因，而無法申報。
2.必須在法定期間內(nèi)提起撤銷之訴，即知道或者應(yīng)當(dāng)知道除權(quán)判決公告之日起一年內(nèi)提起撤銷之訴。
3.在撤銷判決之訴中，原告為利害關(guān)系人，而被告是公示催告程序的申請人，人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭審理案件，適用民事訴訟法的一般審判程序。
第二十二章 企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序
第一節(jié) 企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序概述
一、概念
破產(chǎn)還債程序，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人或者債務(wù)人的申請，對不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人宣告破產(chǎn)，并依法將債務(wù)人的財產(chǎn)在全體債權(quán)人中按債權(quán)比例進(jìn)行分配的特殊程序。
例：有一個企業(yè)甲，現(xiàn)在所能動用的全部資產(chǎn)100萬，企業(yè)甲有四個債權(quán)人，我們稱為A、B、C、D，其中A人債權(quán)是50萬，B是100萬，而C是100萬，D是50萬，企業(yè)甲目前所欠的債務(wù)總額是300萬，企業(yè)甲所能動用的資產(chǎn)是100萬，而他的到期債務(wù)是300萬，企業(yè)甲這個時候是不能清除到期債務(wù)了，如果這個企業(yè)在宣布破產(chǎn)之后，這100萬的資產(chǎn)怎么進(jìn)行分配呢？他們的比例是1：2：2：1.
二、法律淵源
《民事訴訟法》：非國有企業(yè)破產(chǎn)還債程序；《破產(chǎn)法（試行）》：國有企業(yè)破產(chǎn)還債程序。
第二節(jié) 破產(chǎn)案件的申請和受理
一、破產(chǎn)的申請
1.須具有破產(chǎn)能力：我國采用有限破產(chǎn)主義，惟有企業(yè)法人方可破產(chǎn)。在越來越多的國家和地區(qū)采取“一般破產(chǎn)主義”即具破產(chǎn)能力的債務(wù)人包括（私）法人、自然人、和非法人組織，所有的民法主體都能夠被申請破產(chǎn)。
有限破產(chǎn)主義：并不是說所有的民事主體都宣告破產(chǎn)，只有特定的民事主體才能夠宣布破產(chǎn)，根據(jù)我國民訴法以及破產(chǎn)法的規(guī)定，我國能夠被宣布破產(chǎn)的主體只有一種就是企業(yè)法人，即包括國有企業(yè)法人，也包括非國有企業(yè)法人，這兩種法人都能夠申請破產(chǎn)，也可以被法院宣布破產(chǎn)。
2.須具有破產(chǎn)原因：
第一種叫做資不抵債：是指一個企業(yè)他的凈資產(chǎn)是負(fù)數(shù)，也是就是說這個企業(yè)資產(chǎn)要小于債務(wù)的，當(dāng)一個企業(yè)的債務(wù)大于資產(chǎn)的時候就叫做資不抵債
比如說一個企業(yè)他的資產(chǎn)是100萬，但是這個企業(yè)的負(fù)債是150萬，這個時候這個企業(yè)的凈資產(chǎn)是負(fù)50萬，這個時候資不抵債的企業(yè)就要宣布破產(chǎn)。
第二種做法：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。
例子：某個企業(yè)甲，廠房還有設(shè)備價值1000萬，同時這個企業(yè)的債權(quán)，比如別人欠他的錢是2000萬，這個企業(yè)廠房加上儲蓄債權(quán)，這二筆錢加起來已經(jīng)有3000萬，這個企業(yè)對外負(fù)債債務(wù)是2000萬，同時這個企業(yè)使用的現(xiàn)金是500萬，廠房債權(quán)和現(xiàn)金加起來一共有3500萬，如按資不低債的條件，這個企業(yè)是不必要進(jìn)行破產(chǎn)的。但是如果按照不能夠清償?shù)狡趥鶆?wù)的這個條件，可以看到廠房是不能夠變賣的，這個企業(yè)真正能夠動用還錢的資產(chǎn)只有現(xiàn)金500萬，而這500萬現(xiàn)金是絕對不足以清償2000萬債務(wù)的，所以這個企業(yè)就符合了不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的一個法定要件，這個時候這個企業(yè)就要破產(chǎn)。
3.申請主體：破產(chǎn)申請人可以是債權(quán)和債務(wù)人（但是作為債務(wù)人的國有企業(yè)其上級主管部門同意后才可以申請宣告破產(chǎn)）法院不得依職權(quán)啟動破產(chǎn)程序。根據(jù)我國《公司法》第196條規(guī)定，在因公司解散而清算中，清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向法院申請宣告破產(chǎn)
4.管轄法院：如果這個企業(yè)是在縣級工商局登記備案的，受理破產(chǎn)案件的法院就是基層法院；如果登記、備案的工商局是市級以上的，有關(guān)企業(yè)的破產(chǎn)由中級法院管轄。破產(chǎn)案件的地域管轄，就是在債務(wù)人所在地的人民法院。所在地就是指的注冊登記地法院。
5.必須提交書面申請并預(yù)交案件受理費(fèi)。案件受理費(fèi)參照一般財產(chǎn)案件的案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取，但不得超過10萬元。