第十六章 國(guó)際民事訴訟
第一節(jié) 國(guó)際民事訴訟的概念和淵源
一、國(guó)際民事訴訟法的概念
二、國(guó)際民事訴訟法的淵源
（一）國(guó)內(nèi)立法
（二）國(guó)際條約
第二節(jié) 外國(guó)人民事訴訟地位
一、外國(guó)人民事訴訟地位上的國(guó)民待遇原則
當(dāng)今世界各國(guó)更是普遍采用國(guó)民待遇原則。
二、外國(guó)人的訴訟權(quán)利能力
其所適用的準(zhǔn)據(jù)法通常是外國(guó)人的屬人法。
三、外國(guó)人的訴訟行為能力
通常，適用其屬人法。
四、訴訟費(fèi)用的擔(dān)保
（二）我國(guó)的實(shí)踐
我國(guó)經(jīng)歷了從要求外國(guó)人提供擔(dān)保到實(shí)行在互惠前提下互免擔(dān)保的變遷過(guò)程。
五、訴訟費(fèi)用的減免和司法救助
（一）概念
六、訴訟代理制度
（一）各國(guó)的基本做法
當(dāng)今各國(guó)的訴訟立法也都是允許外國(guó)籍當(dāng)事人委托訴訟代理人代為訴訟活動(dòng)的。
（二）領(lǐng)事代理
所謂領(lǐng)事代理，則是指一個(gè)國(guó)家的領(lǐng)事可根據(jù)有關(guān)國(guó)家的訴訟立法和有關(guān)國(guó)際條約的規(guī)定，在其轄區(qū)內(nèi)的駐在國(guó)法院依照職權(quán)代表派遣國(guó)國(guó)民或法人參與有關(guān)的訴訟，以保護(hù)派遣國(guó)國(guó)民或法人在駐在國(guó)的合法權(quán)益。
第三節(jié) 國(guó)家豁免、外交豁免和國(guó)際組織的豁免
一、國(guó)家豁免
1、司法管轄豁免
2、訴訟程序豁免
3、強(qiáng)制執(zhí)行豁免
二、外交豁免
外交代表在下列民事案件中不享有司法豁免權(quán)：
1、外交代表以私人身份在駐在國(guó)境內(nèi)有關(guān)私有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的訴訟；
2、外交代表以私人身份為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受遺贈(zèng)人的繼承事件的訴訟；
3、外交代表于駐在國(guó)境內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專(zhuān)業(yè)或商業(yè)活動(dòng)的訴訟。
在下列情況下，也不享受司法豁免權(quán)：
1、明確表示放棄司法管轄豁免的訴訟。但只能由派遣國(guó)作出表示，且須是明示的。
2、主動(dòng)在外國(guó)法院以原告身份提起訴訟從而引起與本訴直接相關(guān)的反訴。
二、國(guó)際組織豁免
無(wú)論與何地，也無(wú)論處于何控制之下，都享有絕對(duì)豁免權(quán)。
四、我國(guó)關(guān)于外交和領(lǐng)事豁免的規(guī)定
領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法管轄豁免不適用于下列民事訴訟：
1、涉及未明示以派遣國(guó)代表身份所訂的契約的訴訟；
2、涉及在中國(guó)境內(nèi)的私有不動(dòng)產(chǎn)訴訟；
3、以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；
4、因車(chē)輛、船舶或航空器在中國(guó)境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟。
第四節(jié) 國(guó)際民事管轄要
二、國(guó)際民事管轄的分類(lèi)
（一）普通管轄和特別管轄
（二）專(zhuān)屬管轄、平行管轄和排除管轄
（三）強(qiáng)制管轄和協(xié)議管轄
第五節(jié) 期間、訴訟保全和訴訟時(shí)效
一、國(guó)際民事訴訟的期間
（一）概述
30日
二、國(guó)際民事訴訟中的訴訟保全
在國(guó)際民事訴訟中，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V訟保全，通常應(yīng)在訴訟開(kāi)始后判決作出前向法院提出，只有利害關(guān)系人才可以在訴前申請(qǐng)?jiān)V訟保全。而在國(guó)際海事訴訟中，則常常允許海事請(qǐng)求人申請(qǐng)?jiān)V前扣押財(cái)產(chǎn)，在保證海事請(qǐng)求權(quán)得以行使。
第六節(jié) 國(guó)際司法協(xié)助
一、國(guó)際司法協(xié)助的概念和范圍
1、概念：略
2、范圍：我國(guó)主要有三項(xiàng)內(nèi)容：
（1）送達(dá)文書(shū)；
（2）調(diào)查取證；
（3）外國(guó)法院民事判決承認(rèn)與執(zhí)行。
此外，我國(guó)跟外國(guó)締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定中，出于實(shí)際需要，還往往包括如下內(nèi)容：
（1）外國(guó)人在民事訴訟中的法律地位；
（2）交流法律情報(bào)資料；
（3）免除文書(shū)認(rèn)證和文書(shū)證明效力；
（4）戶籍文件的送交；
（5）外國(guó)仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。
二、國(guó)際司法協(xié)助的依據(jù)
一般看法，存在條約或互惠關(guān)系是進(jìn)行司法協(xié)助的依據(jù)或前提。
我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，有條約的，依條約；沒(méi)條約時(shí)，也可以依互惠原則，互相提供司法協(xié)助；如果沒(méi)有條約關(guān)系，應(yīng)通過(guò)外交途徑進(jìn)行。另外，什么都沒(méi)有，可向法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。
四、國(guó)際司法協(xié)助有關(guān)機(jī)關(guān)
（一）中央機(jī)關(guān)
我國(guó)：
1、司法部；
2、同時(shí)指定各自的司法部和人民法院為中國(guó)方面的中央機(jī)關(guān)；
3、同時(shí)指定各自的司法部和人民檢察院為中國(guó)方面的中央機(jī)關(guān)。
（二）主管機(jī)關(guān)
民事司法協(xié)助方面，我國(guó)的主管機(jī)關(guān)是法院。
（三）外交機(jī)關(guān)
作用：
1、作為司法協(xié)助聯(lián)系的途徑；
2、作為解決司法協(xié)助條約糾紛的途徑；
3、查明外國(guó)法方面的作用；
4、出具訴訟費(fèi)用減免證明書(shū)方面的作用。
五、域外送達(dá)
（一）域外送達(dá)的概念
司法文書(shū)的域外送達(dá)是通過(guò)以下兩種途徑來(lái)進(jìn)行的：
1、直接送達(dá)
（1）外交代表或領(lǐng)事送達(dá)；
（2）郵寄送達(dá)
（3）個(gè)人送達(dá)
（4）公告送達(dá)
（5）按當(dāng)事人協(xié)商的方法送達(dá)
2、間接送達(dá)。
（四）我國(guó)的域外送達(dá)制度
1、依照受送達(dá)人所在國(guó)與中國(guó)締結(jié)或者共同參加的國(guó)際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；
2、通過(guò)外交途徑送達(dá)；
3、對(duì)具有中國(guó)國(guó)籍的受送達(dá)人，可以委托中國(guó)駐受送達(dá)人所在國(guó)的使領(lǐng) 館代為送達(dá)；
4、向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接收送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；
5、向受送達(dá)人在中國(guó)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)，或者向受送達(dá)人在中國(guó)設(shè)立的并有權(quán)接收送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。
6、郵寄送達(dá)；
7、公告送達(dá)。
六、域外調(diào)查取證
（二）方式
1、領(lǐng)事取證
（1）對(duì)本國(guó)公民取證
（2）對(duì)駐在國(guó)公民或第三國(guó)公民取證
2、特派員取證
3、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證
4、請(qǐng)求書(shū)方式
是大多數(shù)國(guó)家普遍采用的一種域取證方式。
第七節(jié) 外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行
五、承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)判決的一般條件
（一）原判決國(guó)法院必須具有合格的管轄權(quán)
（二）外國(guó)法院判決已經(jīng)生效或具體執(zhí)行力
（三）外國(guó)法院進(jìn)行的訴訟程序是公正的
（四）外國(guó)法院判決必須合法取得
（五）不存在“訴訟競(jìng)合”
（六）承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)判決不違背國(guó)內(nèi)公共秩序
七、我國(guó)關(guān)于判決相互承認(rèn)執(zhí)行的規(guī)定
1、我國(guó)人民法院和外國(guó)法院作出的判決、裁定，要在對(duì)方得到承認(rèn)和執(zhí)行，即可以由當(dāng)事人直接向?qū)Ψ接泄茌牂?quán)的法院（我國(guó)為中級(jí)）提出申請(qǐng)，也可以由法院向?qū)Ψ教岢稣?qǐng)求，依《民訴》規(guī)定，必須以有共同受約束的條約或存在互惠為依據(jù)。
2、此種判決或裁定，必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力；
3、對(duì)于需要得到我國(guó)承認(rèn)和執(zhí)行的判決和裁定，無(wú)論是由誰(shuí)申請(qǐng)，人民法院都必須依照共同受約束的國(guó)際條約或互惠原則進(jìn)行審查；
4、經(jīng)審查，不違反我國(guó)法律的基本原則、我國(guó)國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，發(fā)出執(zhí)行令，依照《民訴》有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，否則，不予承認(rèn)和執(zhí)行。
此外，不具備上述情況的，一般是不予承認(rèn)和執(zhí)行。但作為一種補(bǔ)救措施，當(dāng)事人可以向我國(guó)人民法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。
第一節(jié) 國(guó)際民事訴訟的概念和淵源
一、國(guó)際民事訴訟法的概念
二、國(guó)際民事訴訟法的淵源
（一）國(guó)內(nèi)立法
（二）國(guó)際條約
第二節(jié) 外國(guó)人民事訴訟地位
一、外國(guó)人民事訴訟地位上的國(guó)民待遇原則
當(dāng)今世界各國(guó)更是普遍采用國(guó)民待遇原則。
二、外國(guó)人的訴訟權(quán)利能力
其所適用的準(zhǔn)據(jù)法通常是外國(guó)人的屬人法。
三、外國(guó)人的訴訟行為能力
通常，適用其屬人法。
四、訴訟費(fèi)用的擔(dān)保
（二）我國(guó)的實(shí)踐
我國(guó)經(jīng)歷了從要求外國(guó)人提供擔(dān)保到實(shí)行在互惠前提下互免擔(dān)保的變遷過(guò)程。
五、訴訟費(fèi)用的減免和司法救助
（一）概念
六、訴訟代理制度
（一）各國(guó)的基本做法
當(dāng)今各國(guó)的訴訟立法也都是允許外國(guó)籍當(dāng)事人委托訴訟代理人代為訴訟活動(dòng)的。
（二）領(lǐng)事代理
所謂領(lǐng)事代理，則是指一個(gè)國(guó)家的領(lǐng)事可根據(jù)有關(guān)國(guó)家的訴訟立法和有關(guān)國(guó)際條約的規(guī)定，在其轄區(qū)內(nèi)的駐在國(guó)法院依照職權(quán)代表派遣國(guó)國(guó)民或法人參與有關(guān)的訴訟，以保護(hù)派遣國(guó)國(guó)民或法人在駐在國(guó)的合法權(quán)益。
第三節(jié) 國(guó)家豁免、外交豁免和國(guó)際組織的豁免
一、國(guó)家豁免
1、司法管轄豁免
2、訴訟程序豁免
3、強(qiáng)制執(zhí)行豁免
二、外交豁免
外交代表在下列民事案件中不享有司法豁免權(quán)：
1、外交代表以私人身份在駐在國(guó)境內(nèi)有關(guān)私有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的訴訟；
2、外交代表以私人身份為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受遺贈(zèng)人的繼承事件的訴訟；
3、外交代表于駐在國(guó)境內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專(zhuān)業(yè)或商業(yè)活動(dòng)的訴訟。
在下列情況下，也不享受司法豁免權(quán)：
1、明確表示放棄司法管轄豁免的訴訟。但只能由派遣國(guó)作出表示，且須是明示的。
2、主動(dòng)在外國(guó)法院以原告身份提起訴訟從而引起與本訴直接相關(guān)的反訴。
二、國(guó)際組織豁免
無(wú)論與何地，也無(wú)論處于何控制之下，都享有絕對(duì)豁免權(quán)。
四、我國(guó)關(guān)于外交和領(lǐng)事豁免的規(guī)定
領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法管轄豁免不適用于下列民事訴訟：
1、涉及未明示以派遣國(guó)代表身份所訂的契約的訴訟；
2、涉及在中國(guó)境內(nèi)的私有不動(dòng)產(chǎn)訴訟；
3、以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；
4、因車(chē)輛、船舶或航空器在中國(guó)境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟。
第四節(jié) 國(guó)際民事管轄要
二、國(guó)際民事管轄的分類(lèi)
（一）普通管轄和特別管轄
（二）專(zhuān)屬管轄、平行管轄和排除管轄
（三）強(qiáng)制管轄和協(xié)議管轄
第五節(jié) 期間、訴訟保全和訴訟時(shí)效
一、國(guó)際民事訴訟的期間
（一）概述
30日
二、國(guó)際民事訴訟中的訴訟保全
在國(guó)際民事訴訟中，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V訟保全，通常應(yīng)在訴訟開(kāi)始后判決作出前向法院提出，只有利害關(guān)系人才可以在訴前申請(qǐng)?jiān)V訟保全。而在國(guó)際海事訴訟中，則常常允許海事請(qǐng)求人申請(qǐng)?jiān)V前扣押財(cái)產(chǎn)，在保證海事請(qǐng)求權(quán)得以行使。
第六節(jié) 國(guó)際司法協(xié)助
一、國(guó)際司法協(xié)助的概念和范圍
1、概念：略
2、范圍：我國(guó)主要有三項(xiàng)內(nèi)容：
（1）送達(dá)文書(shū)；
（2）調(diào)查取證；
（3）外國(guó)法院民事判決承認(rèn)與執(zhí)行。
此外，我國(guó)跟外國(guó)締結(jié)的司法協(xié)助條約或協(xié)定中，出于實(shí)際需要，還往往包括如下內(nèi)容：
（1）外國(guó)人在民事訴訟中的法律地位；
（2）交流法律情報(bào)資料；
（3）免除文書(shū)認(rèn)證和文書(shū)證明效力；
（4）戶籍文件的送交；
（5）外國(guó)仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。
二、國(guó)際司法協(xié)助的依據(jù)
一般看法，存在條約或互惠關(guān)系是進(jìn)行司法協(xié)助的依據(jù)或前提。
我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，有條約的，依條約；沒(méi)條約時(shí)，也可以依互惠原則，互相提供司法協(xié)助；如果沒(méi)有條約關(guān)系，應(yīng)通過(guò)外交途徑進(jìn)行。另外，什么都沒(méi)有，可向法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。
四、國(guó)際司法協(xié)助有關(guān)機(jī)關(guān)
（一）中央機(jī)關(guān)
我國(guó)：
1、司法部；
2、同時(shí)指定各自的司法部和人民法院為中國(guó)方面的中央機(jī)關(guān)；
3、同時(shí)指定各自的司法部和人民檢察院為中國(guó)方面的中央機(jī)關(guān)。
（二）主管機(jī)關(guān)
民事司法協(xié)助方面，我國(guó)的主管機(jī)關(guān)是法院。
（三）外交機(jī)關(guān)
作用：
1、作為司法協(xié)助聯(lián)系的途徑；
2、作為解決司法協(xié)助條約糾紛的途徑；
3、查明外國(guó)法方面的作用；
4、出具訴訟費(fèi)用減免證明書(shū)方面的作用。
五、域外送達(dá)
（一）域外送達(dá)的概念
司法文書(shū)的域外送達(dá)是通過(guò)以下兩種途徑來(lái)進(jìn)行的：
1、直接送達(dá)
（1）外交代表或領(lǐng)事送達(dá)；
（2）郵寄送達(dá)
（3）個(gè)人送達(dá)
（4）公告送達(dá)
（5）按當(dāng)事人協(xié)商的方法送達(dá)
2、間接送達(dá)。
（四）我國(guó)的域外送達(dá)制度
1、依照受送達(dá)人所在國(guó)與中國(guó)締結(jié)或者共同參加的國(guó)際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；
2、通過(guò)外交途徑送達(dá)；
3、對(duì)具有中國(guó)國(guó)籍的受送達(dá)人，可以委托中國(guó)駐受送達(dá)人所在國(guó)的使領(lǐng) 館代為送達(dá)；
4、向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接收送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；
5、向受送達(dá)人在中國(guó)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)，或者向受送達(dá)人在中國(guó)設(shè)立的并有權(quán)接收送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。
6、郵寄送達(dá)；
7、公告送達(dá)。
六、域外調(diào)查取證
（二）方式
1、領(lǐng)事取證
（1）對(duì)本國(guó)公民取證
（2）對(duì)駐在國(guó)公民或第三國(guó)公民取證
2、特派員取證
3、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證
4、請(qǐng)求書(shū)方式
是大多數(shù)國(guó)家普遍采用的一種域取證方式。
第七節(jié) 外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行
五、承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)判決的一般條件
（一）原判決國(guó)法院必須具有合格的管轄權(quán)
（二）外國(guó)法院判決已經(jīng)生效或具體執(zhí)行力
（三）外國(guó)法院進(jìn)行的訴訟程序是公正的
（四）外國(guó)法院判決必須合法取得
（五）不存在“訴訟競(jìng)合”
（六）承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)判決不違背國(guó)內(nèi)公共秩序
七、我國(guó)關(guān)于判決相互承認(rèn)執(zhí)行的規(guī)定
1、我國(guó)人民法院和外國(guó)法院作出的判決、裁定，要在對(duì)方得到承認(rèn)和執(zhí)行，即可以由當(dāng)事人直接向?qū)Ψ接泄茌牂?quán)的法院（我國(guó)為中級(jí)）提出申請(qǐng)，也可以由法院向?qū)Ψ教岢稣?qǐng)求，依《民訴》規(guī)定，必須以有共同受約束的條約或存在互惠為依據(jù)。
2、此種判決或裁定，必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力；
3、對(duì)于需要得到我國(guó)承認(rèn)和執(zhí)行的判決和裁定，無(wú)論是由誰(shuí)申請(qǐng)，人民法院都必須依照共同受約束的國(guó)際條約或互惠原則進(jìn)行審查；
4、經(jīng)審查，不違反我國(guó)法律的基本原則、我國(guó)國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，發(fā)出執(zhí)行令，依照《民訴》有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，否則，不予承認(rèn)和執(zhí)行。
此外，不具備上述情況的，一般是不予承認(rèn)和執(zhí)行。但作為一種補(bǔ)救措施，當(dāng)事人可以向我國(guó)人民法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。