生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
一、概念及其構成
生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上的行為。
對于生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為，我國一直按照原刑法規(guī)定的投機倒把罪予以認定和處罰，但該罪的口袋化特征已明顯滯后于經(jīng)濟生活的迅猛發(fā)展和復雜多變。l993年2月22日通過了《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》，該法第38條規(guī)定：“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”該規(guī)定過于原則，實踐中對生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為仍按投機倒把罪認定?！蛾P于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》將之作為單獨罪名加以規(guī)定，對于有力打擊現(xiàn)在社會廣泛存在的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為具有重要意義。本法于本條明定此罪，其意亦在于此。
（一）客體要件
本罪所侵害的客體是復雜客體，包括國家有關產(chǎn)品質(zhì)量、工商行政的管理制度和消費者的合法權益。
本罪的犯罪對象是偽劣產(chǎn)品。所謂偽劣產(chǎn)品，從廣義上而言，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條的規(guī)定，這里的“產(chǎn)品”，應是指經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品，但不包括建筑工程。即除了建筑性以外的一切偽劣產(chǎn)品，不管是工業(yè)用品還是農(nóng)業(yè)用品，不管是生活用品還是生產(chǎn)資料，不管是有危害人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品還是沒有危害人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，都可能包括在本罪的偽劣產(chǎn)品之中。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的有關規(guī)定、包括：（1）在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，致使產(chǎn)品不符合產(chǎn)品質(zhì)量標準如國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準；不具備產(chǎn)品應當具備的使用性能，但是對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準以及產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況等，（2）偽造產(chǎn)地或者偽造或者冒用他人的廠名、廠址的；（3）偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志的，（4）屬于國家明令規(guī)定的淘汰產(chǎn)品的，（5）偽造檢驗數(shù)據(jù)或者檢驗結論的；（6）無檢驗合格證或無有關單位允許銷售證明的；（7）產(chǎn)品或其包裝不符合要求的，如沒有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；沒有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址；沒有根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求，標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量；限期使用的產(chǎn)品沒有標明生產(chǎn)日期和安全使用日期或者失效日期的；使用不當容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，沒有警示標志或者中文警示說明，但*裝的儀器和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標識的*裝產(chǎn)品，可以不附加產(chǎn)品標識；劇毒、危險、易碎、儲運中不能倒置以及有其他特殊要求的產(chǎn)品，沒有警示或者中文警示說明或標明儲運注意事項的等等；（8）失效、變質(zhì)的等等。根據(jù)本條規(guī)定，構成本罪對象的偽劣產(chǎn)品，不是屬于上述廣義上的偽劣產(chǎn)品。成為本罪犯罪對象的只能是：不符合保障人體健康、人身財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準等產(chǎn)品；摻雜、摻假，以假充真，以次充好的產(chǎn)品；不合格的產(chǎn)品；失效、變質(zhì)的產(chǎn)品；等等。如果不是生產(chǎn)、銷售上述實質(zhì)上的偽劣商品，雖屬生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的違法行為，不構成本罪。
（二）客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理法規(guī)，故意在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在5萬元以上的行為。
行為表現(xiàn)為四種情況：
l、摻雜、摻假，即在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中摻入與原產(chǎn)品并不同類的雜物，或者摻入其他不符合原產(chǎn)品質(zhì)量的假產(chǎn)品。如在芝麻中摻砂子，在磷肥中摻人顏色相同的泥土等。
2、以假充真，即生產(chǎn)者、銷售者將偽造的產(chǎn)品冒充真正的產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品名稱與實際名稱不符，或者原材料名稱、產(chǎn)品所含成份與產(chǎn)品的實際名稱、成份不符。如將黨參冒充人參、將豬皮鞋冒充牛皮鞋等。
3、以次充好，即以質(zhì)量次的產(chǎn)品冒充質(zhì)量好的產(chǎn)品。主要表現(xiàn)為將次品冒充正品，將等次低的產(chǎn)品冒充等次高的產(chǎn)品，將舊產(chǎn)品冒充新產(chǎn)品，將淘汰產(chǎn)品冒充未淘汰產(chǎn)品，將沒有獲得某種榮譽稱號的產(chǎn)品冒充獲得了某種榮譽稱號的產(chǎn)品等。
4、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為將沒有達到國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品冒充達到國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品，將超過使用期限的產(chǎn)品冒充沒有超過使用期限的產(chǎn)品等。只要實施上述其中一種行為便可能構成生產(chǎn)，銷售偽劣產(chǎn)品罪，同時實施多種行為的，也只以一罪論處。
生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品構成犯罪的，要求銷售數(shù)額在5萬元以上。不管是個體生產(chǎn)、銷售者，還是單位生產(chǎn)、銷售者，都必須達到這個數(shù)額，否則不以本罪論處。銷售金額反映了行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的規(guī)模、行為持續(xù)時間、危害范圍以及行為人的主觀惡性。即銷售金額與上述情節(jié)的嚴重程度都是成正比關系的銷售金額大，反映出行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的規(guī)模大、行為持續(xù)時間長、危害范圍廣、行為人的主觀惡性嚴重；反之亦然。而且，這種規(guī)定的可操作性強，便于司法機關準確認定和處罰犯罪。
另外，依本法第l49條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥、不符合衛(wèi)生標準的食品，摻有有毒、有害的非食品原料的食品、不合標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料、不合標準的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品、假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥、假種子、不符合衛(wèi)生標準的化妝品、不構成本節(jié)所定其余各罪的，但銷售金額在五萬元以上的，應定為本罪予以處罰。同時，如果該行為同時構成本罪和本節(jié)其余之罪的，應依處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
（三）主體要件
本罪的主體是生產(chǎn)者、銷售者。實踐中，一切達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人只要實施了生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為均能構成該罪。根據(jù)本節(jié)第150條的規(guī)定，單位也可以成為本罪的主體。
（四）主觀要件
本罪往主觀方面表現(xiàn)為直接故意，即故意以“假、劣”冒充“真、好”。本罪多以營利和獲取非法利潤為目的，但本條并未規(guī)定以營利為目的是構成本罪的主觀方面必須具備的要件。過失不構成本罪。
二、認定
（一）本罪與非罪的界限
按照本條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，必須是銷售金額在5萬元以上的，才能構成犯罪。因此，本罪在犯罪形態(tài)上屬結果犯。銷售金額不滿5萬元的，則屬一般違法行為，可由有關工商行政部門給予行政處罰。
（二）生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品行為與銷售偽劣產(chǎn)品行為是否并罰
本罪是選擇性罪名，生產(chǎn)與銷售偽劣產(chǎn)品行為是選擇性要件，行為人只要實施了生產(chǎn)或銷售中的任何一個行為，就適用本條的規(guī)定，構成生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪或銷售偽劣產(chǎn)品罪。如果行為人既實施了生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的行為，又實施了銷售偽劣產(chǎn)品的行為，是否數(shù)罪并罰則要根據(jù)不同情況作不同分析。
1、如果行為人既生產(chǎn)了偽劣產(chǎn)品，又銷售了自己生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品，則銷售行為是生產(chǎn)行為的延續(xù)，對這兩種行為不能數(shù)罪并亂，而仍按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪一罪處罰。
2、如果行為人生產(chǎn)了偽劣產(chǎn)品，又銷售了他人生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品，且銷售金額都在5萬元以上，則應按生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪兩罪并罰。
（三）本罪與詐騙罪的界限
生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪一般表現(xiàn)為在產(chǎn)品中摻雜使假、以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品等欺騙手段；而詐騙罪常常亦以冒充銷售產(chǎn)品的工商活動來實現(xiàn)。兩者往往極易混淆。兩者有著本質(zhì)的不同：（1）所侵犯的客體不同。本罪所侵犯的是市場管理的正?；顒蛹百M者的合法權益，包括其人身健康及財產(chǎn)安全等權利；而詐騙罪則是對財產(chǎn)的所有權造成侵害。（2）犯罪目的不同。本罪一般表現(xiàn)為以獲取非法利潤為目的，但也可以是出于其他非法目的，如為了不正當競爭，通過生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品冒充為他人生產(chǎn)的產(chǎn)品，毀壞他人名譽，以使自己處于有利的地位等；而后者則只能出于非法占有的目的。（3）客觀行為的表現(xiàn)方式不同。詐騙罪是完全采取虛構事實、隱瞞真相的方法，使受害人產(chǎn)生錯覺，信以為真，從而自愿地“交出財物”，而本罪則是在經(jīng)濟活動中，違反工商管理等市場管理法規(guī)，在生產(chǎn)、銷售等工商活動中使用偷工減料、摻雜使假，以次充好，以假充真，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品等帶有欺詐性質(zhì)的手段進行非法的經(jīng)營活動。
三、處罰
犯本條所定之罪，依其銷售金額定其刑事責任：
l、銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
2、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
3、銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
4、銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
根據(jù)本法第150條之規(guī)定，單位犯本罪，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依本條規(guī)定處罰。
生產(chǎn)、銷售假藥罪
一、概念和特征
生產(chǎn)、銷售假藥罪，是指生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的行為。
本罪是選擇性罪名，生產(chǎn)假藥構成犯罪的，是生產(chǎn)假藥罪；銷售假藥構成犯罪的，是銷售假藥罪；既主產(chǎn)又銷售假藥構成犯罪的，是生產(chǎn)、銷售假藥罪。
（一）客體要件
本罪侵犯的客體是國家藥政管理制度和公民的生命和健康。
藥品，直接關系到人民的健康和生命、國家歷來對藥品的生產(chǎn)與經(jīng)銷的監(jiān)督管理十分重視。為了保證藥品質(zhì)量，增進藥品療效，保障人們用藥安全、維護人民身體健康，國家先后制定了一系列法律法規(guī)，對有關藥品的生產(chǎn)、銷售及其監(jiān)督管理都作了詳盡的規(guī)定。1384年9月第六屆全國人大常委會第七次會議通過了《藥品管理法》，這是我國第一部比較完備、比較系統(tǒng)、比較集中的有關藥品管理方面的專門法典。l985年4月，國家醫(yī)藥管理局頒發(fā)了《關于貫徹（藥品管理法）的有關暫行規(guī)定》。同年7月，鑒于不少地方發(fā)現(xiàn)了制造、販賣假藥等嚴重危害人民生命健康的犯罪活動，人民法院、人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布了《關于抓緊從嚴打擊制造、販賣假藥、…等嚴重危害人民生命健康的犯罪活動的通知》。1989年1月，經(jīng)國務院批準，國家衛(wèi)生部又發(fā)布了《中華人民共和國藥品管理法實施辦法》，對《藥品管理法》作了權威的解釋和進一步的補充與說明?！端幤饭芾矸ā返?3條規(guī)定，“禁止生產(chǎn)、銷售假藥”。因此，任何生產(chǎn)、銷售假藥的行為，都是對藥品管理制度的侵犯。
本罪的犯罪對象，只限于假藥。本條第2款規(guī)定，本條所稱假藥，是指依據(jù)《藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第33條之規(guī)定，有下列情形之一者為假藥：
1、藥品所含成份的名稱與國家藥品標準或省、自治區(qū)、直轄市藥品標準不符合。
2、以非藥品冒充藥品。
3、以他種藥品冒充此種藥品。（這種情況一般是以一種低價藥品冒充一種高價藥品。）
此外，有下列情形之一的藥品按假藥處理：
1、國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止使用的。
2、未取得批準文號生產(chǎn)的。
3、變質(zhì)不能藥用的。
4、被污染不能藥用的。
作為本罪犯罪對象的假藥，專指人用藥，而不包括獸用藥重其他動植物用藥。
（二）客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的行為。一切制造、加工、采集、收集某種物品充當合格或特定藥品的行為，都是生產(chǎn)假藥的行為，如以某種原材料制造、加工成不合格藥品，采集非藥品充當藥品，將他種藥品充當此種亥品，收集禁止使用的、變質(zhì)不能藥用的物品或被污染不能藥用的物品充當藥品等，都是生產(chǎn)假藥的行為。一切有償提供假藥的行為，都是銷售假藥的行為，銷售的方式既可能是公開的，也可能是秘密的；既可能是批量銷售，也可能是零散銷售；既可能是行為人請求對方購買，也可能是對方請求行為人轉讓；既可能是直接交付對方，也可能是間接交付對方；有償轉讓假藥既可能是獲取金錢，也可能是獲取其他物質(zhì)利益；既可能是在交付假藥的同時獲得利益，也可能是先交付假藥后獲取利益或者先獲取利益后交付假藥。假藥的來源既可能是自已生產(chǎn)的，也可能是自已購買的，還可能是通過其他方法取得的。銷售的對方?jīng)]有限制，即不問購買人是否達到法定年齡、是否具有辨認控制能力、是否與銷售人具有某種關系。
生產(chǎn)、銷售假藥的行為必須足以嚴重危害人體健康的，才構成生產(chǎn)、銷售假藥罪。如果生產(chǎn)、銷售假藥的行為不足以嚴重危害人體健康，則不構成犯罪?？陀^判斷的標準包括兩個含義：-是醫(yī)學科學判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份效用等事實為判斷基礎、以醫(yī)學科學為判斷標準，來分析這種假藥是否具有嚴重危害人體健康的危險。二是一般人的判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份、效用等事實為判斷基礎，以一般人的認識為判斷標準，來分析這種假藥是否具有嚴重危害人體健康的危險。例如，行為人銷售變質(zhì)不能藥用或者污染的假藥，根據(jù)醫(yī)學科學與一般人的認識來判斷，都是足以嚴重侵害人體健康的。但是，沒有批準文號而生產(chǎn)藥品或者銷售這種藥品時，根據(jù)醫(yī)學科學判斷，也可能沒有侵害人體健康的危險。但一般人都認識到，生產(chǎn)和銷售藥品必須經(jīng)過特許，沒有批準文號而生產(chǎn)的藥品被一般人認為是具有侵害人體健康危害的藥品，因而也應認為足以嚴重危害人體健康?？陀^判斷還包括他人使用假藥的可能性。例如，雖然制作完畢但存于車間、倉庫，沒有投放市場的假藥，從事實上看，還沒有被人使用，似乎不足以嚴重危害人體健康，但這種假藥具有被他人使用的可能性，因而一般也認為足以嚴重危害人體健康。根據(jù)醫(yī)學科學與一般人的認識，只要行為人為了銷售而生產(chǎn)了可能嚴重危害人體健康的假藥，無論假藥是否賣出、買萬是否使用，或者只要行為人銷售了可能嚴重危害人體健康的假藥，不管買方是否使用，都應認為足以嚴重危害人體健康。
（三）主體要件
本罪的主體為一般主體。凡達到法定刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均可構成本罪、依本節(jié)第150條之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體，單位犯本罪時，實行兩罰制。（四）主觀要件
本罪只能由故意構成，即行為人明知自己生產(chǎn)、銷售的是假藥，必然危害人體健康，但仍進行生產(chǎn)、銷售。
行為人的目的大多是以營利為目的，但也不可否認以其他目的而實施犯罪的存在。如為了損害某個廠家的信譽，而大量生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品等等。因此，以營利為目的不作為構成本罪的必要要件，只要行為人故意生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的，就可以構成本罪。如果生產(chǎn)者不是故意生產(chǎn)假藥，而是由于過失或者制造過程中的缺陷，使生產(chǎn)出來的產(chǎn)品未能全部達到規(guī)定的質(zhì)量標準，就不構成本罪；如果銷售者非故意銷售假藥，而是因未能識別而誤售假藥，或者司藥人員抓錯了藥，致使他人健康受損，同樣不構成本罪。如果上述行為造成嚴重后果，應追究刑事責任的，可以依照重大責任事故罪、玩忽職守罪追究刑事責任。
二、認定
（一）本罪與非罪的界限
依本條之規(guī)定、只有生產(chǎn)、銷售了足以嚴重危害人體健康的假藥，才能構成本罪。對于那些生產(chǎn)、銷售了不足以嚴重危害人體健康的假藥，而且銷售金額不足五萬元的，情節(jié)較輕，屬于一般的違法行為，可由工商部門予以行政處罰。但是對于生產(chǎn)、銷售假藥不足以嚴重危害人體健康，但銷售金額在五萬元以上，應依本節(jié)第140條之規(guī)定，按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪予以處罰。
往實踐中、有生產(chǎn)、銷售民間土方、偏方的行為。通說認為，這些土方和偏方雖可能不符合法定標準，但在臨床上對于防治某些疾病往住確有一定的效用，有的甚至能治好疑難雜癥，對于生產(chǎn)、銷售這類藥品的、不能以生產(chǎn)、銷售假藥罪論處，有的即使療效不大、甚至沒有療效，只要沒有副作用、不足以危害人體健康即不應以生產(chǎn)、銷售假藥罪論處（可依行政手段予以禁止）。但對于利用偏方、土方為幌子兜售假藥，足以嚴重危害人體健康的則應以本罪論處。
（二）本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的界限
l、侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪侵犯了國家藥政管理制度和公民的生命權、健康權；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯了國家質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費者合法權益。
2、犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪僅限于藥品；而生產(chǎn)、銷督偽劣產(chǎn)品罪則包括所有產(chǎn)品。
3、構成犯罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪是危險犯，必須“足以嚴重危害人體健康”才能構成；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則是數(shù)額犯，只有生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品銷售金額達五萬元以上才構成犯罪。
生產(chǎn)、銷售假藥，不構成生產(chǎn)、銷售假藥罪，但是銷售金額在五萬元以上的，應依生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
行為人的行為同時構成生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪時，應依照處刑較重的犯罪定罪處刑，由于生產(chǎn)、銷售假藥罪的刑是死刑、而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑是無期徒刑，因此，在一般情況下應按生產(chǎn)、銷售假藥罪定罪量刑。但在復雜情況下，要比較兩個罪量刑幅度的輕重，應依照處刑較重的規(guī)定處罰。若生產(chǎn)、銷售假藥銷售金額二十萬元以上，又足以嚴重危害人體健康，但還沒有對人體健康造成嚴重危害的情況下，生產(chǎn)、銷售假藥罪的法定刑為三年有期徒刑，而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的法定刑為七年，因此，應按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪量刑，若生產(chǎn)、銷售假藥銷售金額在二百萬元以上，同時對人體健康造成了嚴重危害，但還沒有致人死亡或者對人體健康造成其他特別嚴重危害的，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的法定刑為十五年有期徒刑，生產(chǎn)、銷售假藥罪的法定刑為十年有期徒刑。因此，也應按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪量刑。
（三）本罪與詐騙罪的界限
生產(chǎn)、銷售假藥罪突出一個“騙”字，即以假藥騙取錢財，因此與詐騙罪有相似之處，但兩者相比較而言，有如下主要區(qū)別：
1、侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪侵犯的客體，是國家藥政管理制度和公民生命權、健康權；而詐騙罪侵犯的則是公私財物的所有權。
2、客觀方面的表現(xiàn)不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的行為；而詐騙罪的客觀方面則是行為人純粹采取虛構事實、隱瞞真相的方法，使財物所有人、管理人信以為真，從而自愿交出財物的行為。
3、定罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪以是否足以嚴重危害人體健康為構成本罪的標準；而詐騙罪則以詐騙公私財物的數(shù)額較大為構成本罪的標準。從理論上講、二者容易區(qū)分，只是司法實踐中存在以假藥騙取他人數(shù)額較大財物的案件與生產(chǎn)、銷售假藥犯罪容易相混淆。以假藥騙取數(shù)額較大財物的案件，其目的是騙取他人數(shù)額較大的財物，純粹是以假藥作為騙取對方信任的手段來騙取他人財物，其假藥并不足以危害人體健康，以定詐騙罪為宜。
三、處罰
行為人犯本罪，應依其具體情形承擔如下處罰：
1、生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
2、生產(chǎn)、銷售假藥，對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰鑫；
3、生產(chǎn)、銷售假藥，致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
4、單位犯本罪，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依本條規(guī)定處罰。
生產(chǎn)、銷售劣藥罪
一、概念和特征
生產(chǎn)、銷售劣藥罪，是指生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成嚴重危害的行為。
（一）客體要件
本罪侵犯的客體是國家藥政管理制度和公民的健康權?！吨腥A人民共和國藥品管理法》明確規(guī)定，藥品必須符合國家藥品標準或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標準，凡未經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生行政部門批準，藥品生產(chǎn)單位不得生產(chǎn)，供應部門不得收購、銷售，醫(yī)療單位不得使用。同時，還明確規(guī)定，“禁止生產(chǎn)、銷售劣藥”，“對生產(chǎn)、銷售劣藥，危害人民健康，造成嚴重后果的個人或者單位的直接責任人員，比照刑法第一百六十四條的規(guī)定追究處罰”?？梢姡a(chǎn)、銷售劣藥的行為，侵犯了國家的藥政管理制度，同時劣藥對人體健康的危害也是顯而易見的。
本罪的犯罪對象、只限于劣藥。依本條第2款之規(guī)定，本條所稱劣藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第34條的規(guī)定，劣藥是指：
1、藥品成份的含量與國家藥品標準或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標準規(guī)定不符合的；
2、超過有效期的；
3、其他不符合藥品標準規(guī)定的。
（二）客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成嚴重危害的行為。本罪的行為方式包括：其一、生產(chǎn)劣藥行為；其二、銷售劣藥行為；其三、生產(chǎn)、銷售劣藥行為。實施了上述任何一種行為、并達到法定實害要求的，即成立相應的生產(chǎn)劣藥罪、銷售劣藥罪或生產(chǎn)、銷售劣藥罪。但對其中又生產(chǎn)、又銷售劣藥的，在處罰上應當從重。
構成本罪，除生產(chǎn)、銷售劣藥行為外，還必須“對人體健康造成嚴重危害”者，方能構成本罪既遂。至于何謂“對人體健康造成嚴重危害”，立法上未作規(guī)定，司法上也無解釋。我們認為對人體健康的“嚴重危害”，似應為因其劣藥而致人體重傷或相當于重傷者；致人體輕傷害，對人體的“嚴重危害”。從本罪所設定的法定刑來看，本罪的法定刑已高過本法第234條故意傷害罪的法定刑。本罪的第一量刑單位為3年以上10年以下有期徒刑并處一定數(shù)額的罰金；后果特別嚴重的，處l0年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處一定數(shù)額的罰金或者沒收財產(chǎn)。而故意傷害致人重傷的量刑單位為3年以上10年以下有期徒刑（致人死亡或以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾者例外）?；诖?，假如還將對人體的“嚴重危害”理解為包括對人體輕傷害、則其法定刑將明顯高過本法第234條的故意傷害致人輕傷的法定刑（3年以下有期徒刑、拘役或者管制）。因而我們認為、對本罪所謂的“嚴重危害”應理解為重傷害，而不包括人體輕傷。因其劣藥導致人體輕傷者，如其銷售金額數(shù)額達到5萬元以上的，應適用本法第l40條，按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪、判刑；如既未造成人體重傷、銷售金額又未達5萬元者，應按藥品行政管理違法處理，給予有關經(jīng)濟行政處罰，被害人還可對加害人提起民事訴訟，要求償付輕傷醫(yī)療費用、營養(yǎng)費用、誤工費用等，至于人體重傷的認定標準，根據(jù)人民法院、人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布的《人體重傷鑒定標準》確定。
（三）主體要件
本罪的主體要件為一般主體，即達到刑事責任年齡、具有刑事能力的自然人，均可構成本罪。根據(jù)本節(jié)第l50條之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體。單位犯本罪的、實行兩罰制。
（四）主觀要件
本罪的主觀方面是故意，即明知生產(chǎn)、消售劣藥是違反國家藥政管埋規(guī)定，會對人體健康造成嚴重危害的、而故意生產(chǎn)、銷售劣藥。如果行為人由于違章生產(chǎn)藥品，或者工作責任心不強，馬馬虎虎、生產(chǎn)出不合格產(chǎn)品或粗心大意銷售劣藥的，不能構成本罪。如果行為人不知道是劣藥而銷售劣藥的行為也不構成本罪。過失不構成本罪。如果造成嚴重后果應追究處罰的，可以依照重大責任事故罪或玩忽職守罪追究處罰。本罪的行為人一般具有營利的目的，但實際上是否達到營利的目的，并不影響定罪，只要是有生產(chǎn)、銷售劣藥行為，并且對人體健康造成嚴重危害的，就構成了本罪。
二、認定
（一）本罪與非罪的界限
依本條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售劣藥的行為，只有對人體健康造成嚴重危害的，才構成本罪。如果沒有對人體健康造成嚴重危害的，不構成本罪。另外生產(chǎn)、銷售劣藥未對人體造成嚴重危害，但銷售金額超過五萬元的，構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪；若未超過五萬元的，屬一般違法行為，不構成犯罪，可給予行政處理。過失行為也不構成本罪。
（二）本罪和生產(chǎn)、銷售假藥罪的界限
兩罪都侵犯了國家藥政管理制度和公民的健康權和生命權。兩罪在犯罪的主體、犯罪主觀方面、犯罪客觀方面基本都相同。二罪的主要區(qū)別在于：
l、犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪的對象只能是劣藥，而生產(chǎn)、銷售假藥罪的對象只能是假藥。假藥和劣藥的范圍由《藥品管理法》明確規(guī)定。
2、構成犯罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售劣藥行為只有對人體健康造成嚴重危害的，才構成犯罪，在犯罪形態(tài)上屬結果犯。生產(chǎn)、銷售假藥行為只要足以對人體健康造成嚴重危害的，就構成犯罪，在犯罪形態(tài)上屬危險犯。
3、兩種行為的社會危害性不同，處罰也不同。劣藥的實質(zhì)是藥品質(zhì)量和使用效能達不到標準規(guī)定和預期治療效果，而假藥多數(shù)情況下是以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品?！凹偎帯蓖取傲铀帯睂θ梭w造成的危害大，因而生產(chǎn)、銷售假鄉(xiāng)罪的法定刑要重于生產(chǎn)、銷售劣藥罪，前者法定刑為死刑，后者為無期徒刑。
另外，行為人既生產(chǎn)、銷售假藥，又生產(chǎn)、銷售劣藥，均構成犯罪的，應分別定罪，實行數(shù)罪并罰。
（三）本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的界限
1、侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪侵犯了公民的健康權和國家藥政管理制度；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則侵犯了國家產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費者的合法權益。
2、犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪僅限于藥品；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則包括所有產(chǎn)品。
3、構成犯罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪的構成必須具備“對人體健康造成嚴重危害”，而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的構成要求“銷售金額在五萬元以上”。
依本法規(guī)定，行為人如果生產(chǎn)、銷售劣藥未對人體造成嚴重危害，但銷售金額在五萬元以上的，應依照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
生產(chǎn)、銷售假藥，構成生產(chǎn)、銷售假藥罪，同時又構成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的，應依照處刑較重的規(guī)定處罰。
三、處罰
犯本罪，應依具體情形承擔以下處罰：
1、生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。
2、生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成特別嚴重的后果，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
3、單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照上述規(guī)定追究處罰。
一、概念及其構成
生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上的行為。
對于生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為，我國一直按照原刑法規(guī)定的投機倒把罪予以認定和處罰，但該罪的口袋化特征已明顯滯后于經(jīng)濟生活的迅猛發(fā)展和復雜多變。l993年2月22日通過了《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》，該法第38條規(guī)定：“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”該規(guī)定過于原則，實踐中對生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為仍按投機倒把罪認定?！蛾P于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》將之作為單獨罪名加以規(guī)定，對于有力打擊現(xiàn)在社會廣泛存在的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為具有重要意義。本法于本條明定此罪，其意亦在于此。
（一）客體要件
本罪所侵害的客體是復雜客體，包括國家有關產(chǎn)品質(zhì)量、工商行政的管理制度和消費者的合法權益。
本罪的犯罪對象是偽劣產(chǎn)品。所謂偽劣產(chǎn)品，從廣義上而言，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條的規(guī)定，這里的“產(chǎn)品”，應是指經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品，但不包括建筑工程。即除了建筑性以外的一切偽劣產(chǎn)品，不管是工業(yè)用品還是農(nóng)業(yè)用品，不管是生活用品還是生產(chǎn)資料，不管是有危害人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品還是沒有危害人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，都可能包括在本罪的偽劣產(chǎn)品之中。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的有關規(guī)定、包括：（1）在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，致使產(chǎn)品不符合產(chǎn)品質(zhì)量標準如國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準；不具備產(chǎn)品應當具備的使用性能，但是對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準以及產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況等，（2）偽造產(chǎn)地或者偽造或者冒用他人的廠名、廠址的；（3）偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志的，（4）屬于國家明令規(guī)定的淘汰產(chǎn)品的，（5）偽造檢驗數(shù)據(jù)或者檢驗結論的；（6）無檢驗合格證或無有關單位允許銷售證明的；（7）產(chǎn)品或其包裝不符合要求的，如沒有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；沒有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址；沒有根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求，標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量；限期使用的產(chǎn)品沒有標明生產(chǎn)日期和安全使用日期或者失效日期的；使用不當容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，沒有警示標志或者中文警示說明，但*裝的儀器和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標識的*裝產(chǎn)品，可以不附加產(chǎn)品標識；劇毒、危險、易碎、儲運中不能倒置以及有其他特殊要求的產(chǎn)品，沒有警示或者中文警示說明或標明儲運注意事項的等等；（8）失效、變質(zhì)的等等。根據(jù)本條規(guī)定，構成本罪對象的偽劣產(chǎn)品，不是屬于上述廣義上的偽劣產(chǎn)品。成為本罪犯罪對象的只能是：不符合保障人體健康、人身財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準等產(chǎn)品；摻雜、摻假，以假充真，以次充好的產(chǎn)品；不合格的產(chǎn)品；失效、變質(zhì)的產(chǎn)品；等等。如果不是生產(chǎn)、銷售上述實質(zhì)上的偽劣商品，雖屬生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的違法行為，不構成本罪。
（二）客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理法規(guī)，故意在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在5萬元以上的行為。
行為表現(xiàn)為四種情況：
l、摻雜、摻假，即在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中摻入與原產(chǎn)品并不同類的雜物，或者摻入其他不符合原產(chǎn)品質(zhì)量的假產(chǎn)品。如在芝麻中摻砂子，在磷肥中摻人顏色相同的泥土等。
2、以假充真，即生產(chǎn)者、銷售者將偽造的產(chǎn)品冒充真正的產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品名稱與實際名稱不符，或者原材料名稱、產(chǎn)品所含成份與產(chǎn)品的實際名稱、成份不符。如將黨參冒充人參、將豬皮鞋冒充牛皮鞋等。
3、以次充好，即以質(zhì)量次的產(chǎn)品冒充質(zhì)量好的產(chǎn)品。主要表現(xiàn)為將次品冒充正品，將等次低的產(chǎn)品冒充等次高的產(chǎn)品，將舊產(chǎn)品冒充新產(chǎn)品，將淘汰產(chǎn)品冒充未淘汰產(chǎn)品，將沒有獲得某種榮譽稱號的產(chǎn)品冒充獲得了某種榮譽稱號的產(chǎn)品等。
4、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為將沒有達到國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品冒充達到國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品，將超過使用期限的產(chǎn)品冒充沒有超過使用期限的產(chǎn)品等。只要實施上述其中一種行為便可能構成生產(chǎn)，銷售偽劣產(chǎn)品罪，同時實施多種行為的，也只以一罪論處。
生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品構成犯罪的，要求銷售數(shù)額在5萬元以上。不管是個體生產(chǎn)、銷售者，還是單位生產(chǎn)、銷售者，都必須達到這個數(shù)額，否則不以本罪論處。銷售金額反映了行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的規(guī)模、行為持續(xù)時間、危害范圍以及行為人的主觀惡性。即銷售金額與上述情節(jié)的嚴重程度都是成正比關系的銷售金額大，反映出行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的規(guī)模大、行為持續(xù)時間長、危害范圍廣、行為人的主觀惡性嚴重；反之亦然。而且，這種規(guī)定的可操作性強，便于司法機關準確認定和處罰犯罪。
另外，依本法第l49條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥、不符合衛(wèi)生標準的食品，摻有有毒、有害的非食品原料的食品、不合標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料、不合標準的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品、假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥、假種子、不符合衛(wèi)生標準的化妝品、不構成本節(jié)所定其余各罪的，但銷售金額在五萬元以上的，應定為本罪予以處罰。同時，如果該行為同時構成本罪和本節(jié)其余之罪的，應依處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
（三）主體要件
本罪的主體是生產(chǎn)者、銷售者。實踐中，一切達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人只要實施了生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為均能構成該罪。根據(jù)本節(jié)第150條的規(guī)定，單位也可以成為本罪的主體。
（四）主觀要件
本罪往主觀方面表現(xiàn)為直接故意，即故意以“假、劣”冒充“真、好”。本罪多以營利和獲取非法利潤為目的，但本條并未規(guī)定以營利為目的是構成本罪的主觀方面必須具備的要件。過失不構成本罪。
二、認定
（一）本罪與非罪的界限
按照本條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，必須是銷售金額在5萬元以上的，才能構成犯罪。因此，本罪在犯罪形態(tài)上屬結果犯。銷售金額不滿5萬元的，則屬一般違法行為，可由有關工商行政部門給予行政處罰。
（二）生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品行為與銷售偽劣產(chǎn)品行為是否并罰
本罪是選擇性罪名，生產(chǎn)與銷售偽劣產(chǎn)品行為是選擇性要件，行為人只要實施了生產(chǎn)或銷售中的任何一個行為，就適用本條的規(guī)定，構成生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪或銷售偽劣產(chǎn)品罪。如果行為人既實施了生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的行為，又實施了銷售偽劣產(chǎn)品的行為，是否數(shù)罪并罰則要根據(jù)不同情況作不同分析。
1、如果行為人既生產(chǎn)了偽劣產(chǎn)品，又銷售了自己生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品，則銷售行為是生產(chǎn)行為的延續(xù)，對這兩種行為不能數(shù)罪并亂，而仍按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪一罪處罰。
2、如果行為人生產(chǎn)了偽劣產(chǎn)品，又銷售了他人生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品，且銷售金額都在5萬元以上，則應按生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪兩罪并罰。
（三）本罪與詐騙罪的界限
生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪一般表現(xiàn)為在產(chǎn)品中摻雜使假、以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品等欺騙手段；而詐騙罪常常亦以冒充銷售產(chǎn)品的工商活動來實現(xiàn)。兩者往往極易混淆。兩者有著本質(zhì)的不同：（1）所侵犯的客體不同。本罪所侵犯的是市場管理的正?；顒蛹百M者的合法權益，包括其人身健康及財產(chǎn)安全等權利；而詐騙罪則是對財產(chǎn)的所有權造成侵害。（2）犯罪目的不同。本罪一般表現(xiàn)為以獲取非法利潤為目的，但也可以是出于其他非法目的，如為了不正當競爭，通過生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品冒充為他人生產(chǎn)的產(chǎn)品，毀壞他人名譽，以使自己處于有利的地位等；而后者則只能出于非法占有的目的。（3）客觀行為的表現(xiàn)方式不同。詐騙罪是完全采取虛構事實、隱瞞真相的方法，使受害人產(chǎn)生錯覺，信以為真，從而自愿地“交出財物”，而本罪則是在經(jīng)濟活動中，違反工商管理等市場管理法規(guī)，在生產(chǎn)、銷售等工商活動中使用偷工減料、摻雜使假，以次充好，以假充真，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品等帶有欺詐性質(zhì)的手段進行非法的經(jīng)營活動。
三、處罰
犯本條所定之罪，依其銷售金額定其刑事責任：
l、銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
2、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
3、銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
4、銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
根據(jù)本法第150條之規(guī)定，單位犯本罪，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依本條規(guī)定處罰。
生產(chǎn)、銷售假藥罪
一、概念和特征
生產(chǎn)、銷售假藥罪，是指生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的行為。
本罪是選擇性罪名，生產(chǎn)假藥構成犯罪的，是生產(chǎn)假藥罪；銷售假藥構成犯罪的，是銷售假藥罪；既主產(chǎn)又銷售假藥構成犯罪的，是生產(chǎn)、銷售假藥罪。
（一）客體要件
本罪侵犯的客體是國家藥政管理制度和公民的生命和健康。
藥品，直接關系到人民的健康和生命、國家歷來對藥品的生產(chǎn)與經(jīng)銷的監(jiān)督管理十分重視。為了保證藥品質(zhì)量，增進藥品療效，保障人們用藥安全、維護人民身體健康，國家先后制定了一系列法律法規(guī)，對有關藥品的生產(chǎn)、銷售及其監(jiān)督管理都作了詳盡的規(guī)定。1384年9月第六屆全國人大常委會第七次會議通過了《藥品管理法》，這是我國第一部比較完備、比較系統(tǒng)、比較集中的有關藥品管理方面的專門法典。l985年4月，國家醫(yī)藥管理局頒發(fā)了《關于貫徹（藥品管理法）的有關暫行規(guī)定》。同年7月，鑒于不少地方發(fā)現(xiàn)了制造、販賣假藥等嚴重危害人民生命健康的犯罪活動，人民法院、人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布了《關于抓緊從嚴打擊制造、販賣假藥、…等嚴重危害人民生命健康的犯罪活動的通知》。1989年1月，經(jīng)國務院批準，國家衛(wèi)生部又發(fā)布了《中華人民共和國藥品管理法實施辦法》，對《藥品管理法》作了權威的解釋和進一步的補充與說明?！端幤饭芾矸ā返?3條規(guī)定，“禁止生產(chǎn)、銷售假藥”。因此，任何生產(chǎn)、銷售假藥的行為，都是對藥品管理制度的侵犯。
本罪的犯罪對象，只限于假藥。本條第2款規(guī)定，本條所稱假藥，是指依據(jù)《藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第33條之規(guī)定，有下列情形之一者為假藥：
1、藥品所含成份的名稱與國家藥品標準或省、自治區(qū)、直轄市藥品標準不符合。
2、以非藥品冒充藥品。
3、以他種藥品冒充此種藥品。（這種情況一般是以一種低價藥品冒充一種高價藥品。）
此外，有下列情形之一的藥品按假藥處理：
1、國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止使用的。
2、未取得批準文號生產(chǎn)的。
3、變質(zhì)不能藥用的。
4、被污染不能藥用的。
作為本罪犯罪對象的假藥，專指人用藥，而不包括獸用藥重其他動植物用藥。
（二）客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的行為。一切制造、加工、采集、收集某種物品充當合格或特定藥品的行為，都是生產(chǎn)假藥的行為，如以某種原材料制造、加工成不合格藥品，采集非藥品充當藥品，將他種藥品充當此種亥品，收集禁止使用的、變質(zhì)不能藥用的物品或被污染不能藥用的物品充當藥品等，都是生產(chǎn)假藥的行為。一切有償提供假藥的行為，都是銷售假藥的行為，銷售的方式既可能是公開的，也可能是秘密的；既可能是批量銷售，也可能是零散銷售；既可能是行為人請求對方購買，也可能是對方請求行為人轉讓；既可能是直接交付對方，也可能是間接交付對方；有償轉讓假藥既可能是獲取金錢，也可能是獲取其他物質(zhì)利益；既可能是在交付假藥的同時獲得利益，也可能是先交付假藥后獲取利益或者先獲取利益后交付假藥。假藥的來源既可能是自已生產(chǎn)的，也可能是自已購買的，還可能是通過其他方法取得的。銷售的對方?jīng)]有限制，即不問購買人是否達到法定年齡、是否具有辨認控制能力、是否與銷售人具有某種關系。
生產(chǎn)、銷售假藥的行為必須足以嚴重危害人體健康的，才構成生產(chǎn)、銷售假藥罪。如果生產(chǎn)、銷售假藥的行為不足以嚴重危害人體健康，則不構成犯罪?？陀^判斷的標準包括兩個含義：-是醫(yī)學科學判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份效用等事實為判斷基礎、以醫(yī)學科學為判斷標準，來分析這種假藥是否具有嚴重危害人體健康的危險。二是一般人的判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份、效用等事實為判斷基礎，以一般人的認識為判斷標準，來分析這種假藥是否具有嚴重危害人體健康的危險。例如，行為人銷售變質(zhì)不能藥用或者污染的假藥，根據(jù)醫(yī)學科學與一般人的認識來判斷，都是足以嚴重侵害人體健康的。但是，沒有批準文號而生產(chǎn)藥品或者銷售這種藥品時，根據(jù)醫(yī)學科學判斷，也可能沒有侵害人體健康的危險。但一般人都認識到，生產(chǎn)和銷售藥品必須經(jīng)過特許，沒有批準文號而生產(chǎn)的藥品被一般人認為是具有侵害人體健康危害的藥品，因而也應認為足以嚴重危害人體健康?？陀^判斷還包括他人使用假藥的可能性。例如，雖然制作完畢但存于車間、倉庫，沒有投放市場的假藥，從事實上看，還沒有被人使用，似乎不足以嚴重危害人體健康，但這種假藥具有被他人使用的可能性，因而一般也認為足以嚴重危害人體健康。根據(jù)醫(yī)學科學與一般人的認識，只要行為人為了銷售而生產(chǎn)了可能嚴重危害人體健康的假藥，無論假藥是否賣出、買萬是否使用，或者只要行為人銷售了可能嚴重危害人體健康的假藥，不管買方是否使用，都應認為足以嚴重危害人體健康。
（三）主體要件
本罪的主體為一般主體。凡達到法定刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均可構成本罪、依本節(jié)第150條之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體，單位犯本罪時，實行兩罰制。（四）主觀要件
本罪只能由故意構成，即行為人明知自己生產(chǎn)、銷售的是假藥，必然危害人體健康，但仍進行生產(chǎn)、銷售。
行為人的目的大多是以營利為目的，但也不可否認以其他目的而實施犯罪的存在。如為了損害某個廠家的信譽，而大量生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品等等。因此，以營利為目的不作為構成本罪的必要要件，只要行為人故意生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的，就可以構成本罪。如果生產(chǎn)者不是故意生產(chǎn)假藥，而是由于過失或者制造過程中的缺陷，使生產(chǎn)出來的產(chǎn)品未能全部達到規(guī)定的質(zhì)量標準，就不構成本罪；如果銷售者非故意銷售假藥，而是因未能識別而誤售假藥，或者司藥人員抓錯了藥，致使他人健康受損，同樣不構成本罪。如果上述行為造成嚴重后果，應追究刑事責任的，可以依照重大責任事故罪、玩忽職守罪追究刑事責任。
二、認定
（一）本罪與非罪的界限
依本條之規(guī)定、只有生產(chǎn)、銷售了足以嚴重危害人體健康的假藥，才能構成本罪。對于那些生產(chǎn)、銷售了不足以嚴重危害人體健康的假藥，而且銷售金額不足五萬元的，情節(jié)較輕，屬于一般的違法行為，可由工商部門予以行政處罰。但是對于生產(chǎn)、銷售假藥不足以嚴重危害人體健康，但銷售金額在五萬元以上，應依本節(jié)第140條之規(guī)定，按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪予以處罰。
往實踐中、有生產(chǎn)、銷售民間土方、偏方的行為。通說認為，這些土方和偏方雖可能不符合法定標準，但在臨床上對于防治某些疾病往住確有一定的效用，有的甚至能治好疑難雜癥，對于生產(chǎn)、銷售這類藥品的、不能以生產(chǎn)、銷售假藥罪論處，有的即使療效不大、甚至沒有療效，只要沒有副作用、不足以危害人體健康即不應以生產(chǎn)、銷售假藥罪論處（可依行政手段予以禁止）。但對于利用偏方、土方為幌子兜售假藥，足以嚴重危害人體健康的則應以本罪論處。
（二）本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的界限
l、侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪侵犯了國家藥政管理制度和公民的生命權、健康權；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯了國家質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費者合法權益。
2、犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪僅限于藥品；而生產(chǎn)、銷督偽劣產(chǎn)品罪則包括所有產(chǎn)品。
3、構成犯罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪是危險犯，必須“足以嚴重危害人體健康”才能構成；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則是數(shù)額犯，只有生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品銷售金額達五萬元以上才構成犯罪。
生產(chǎn)、銷售假藥，不構成生產(chǎn)、銷售假藥罪，但是銷售金額在五萬元以上的，應依生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
行為人的行為同時構成生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪時，應依照處刑較重的犯罪定罪處刑，由于生產(chǎn)、銷售假藥罪的刑是死刑、而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑是無期徒刑，因此，在一般情況下應按生產(chǎn)、銷售假藥罪定罪量刑。但在復雜情況下，要比較兩個罪量刑幅度的輕重，應依照處刑較重的規(guī)定處罰。若生產(chǎn)、銷售假藥銷售金額二十萬元以上，又足以嚴重危害人體健康，但還沒有對人體健康造成嚴重危害的情況下，生產(chǎn)、銷售假藥罪的法定刑為三年有期徒刑，而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的法定刑為七年，因此，應按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪量刑，若生產(chǎn)、銷售假藥銷售金額在二百萬元以上，同時對人體健康造成了嚴重危害，但還沒有致人死亡或者對人體健康造成其他特別嚴重危害的，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的法定刑為十五年有期徒刑，生產(chǎn)、銷售假藥罪的法定刑為十年有期徒刑。因此，也應按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪量刑。
（三）本罪與詐騙罪的界限
生產(chǎn)、銷售假藥罪突出一個“騙”字，即以假藥騙取錢財，因此與詐騙罪有相似之處，但兩者相比較而言，有如下主要區(qū)別：
1、侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪侵犯的客體，是國家藥政管理制度和公民生命權、健康權；而詐騙罪侵犯的則是公私財物的所有權。
2、客觀方面的表現(xiàn)不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的行為；而詐騙罪的客觀方面則是行為人純粹采取虛構事實、隱瞞真相的方法，使財物所有人、管理人信以為真，從而自愿交出財物的行為。
3、定罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪以是否足以嚴重危害人體健康為構成本罪的標準；而詐騙罪則以詐騙公私財物的數(shù)額較大為構成本罪的標準。從理論上講、二者容易區(qū)分，只是司法實踐中存在以假藥騙取他人數(shù)額較大財物的案件與生產(chǎn)、銷售假藥犯罪容易相混淆。以假藥騙取數(shù)額較大財物的案件，其目的是騙取他人數(shù)額較大的財物，純粹是以假藥作為騙取對方信任的手段來騙取他人財物，其假藥并不足以危害人體健康，以定詐騙罪為宜。
三、處罰
行為人犯本罪，應依其具體情形承擔如下處罰：
1、生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
2、生產(chǎn)、銷售假藥，對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰鑫；
3、生產(chǎn)、銷售假藥，致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
4、單位犯本罪，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依本條規(guī)定處罰。
生產(chǎn)、銷售劣藥罪
一、概念和特征
生產(chǎn)、銷售劣藥罪，是指生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成嚴重危害的行為。
（一）客體要件
本罪侵犯的客體是國家藥政管理制度和公民的健康權?！吨腥A人民共和國藥品管理法》明確規(guī)定，藥品必須符合國家藥品標準或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標準，凡未經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生行政部門批準，藥品生產(chǎn)單位不得生產(chǎn)，供應部門不得收購、銷售，醫(yī)療單位不得使用。同時，還明確規(guī)定，“禁止生產(chǎn)、銷售劣藥”，“對生產(chǎn)、銷售劣藥，危害人民健康，造成嚴重后果的個人或者單位的直接責任人員，比照刑法第一百六十四條的規(guī)定追究處罰”?？梢姡a(chǎn)、銷售劣藥的行為，侵犯了國家的藥政管理制度，同時劣藥對人體健康的危害也是顯而易見的。
本罪的犯罪對象、只限于劣藥。依本條第2款之規(guī)定，本條所稱劣藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第34條的規(guī)定，劣藥是指：
1、藥品成份的含量與國家藥品標準或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標準規(guī)定不符合的；
2、超過有效期的；
3、其他不符合藥品標準規(guī)定的。
（二）客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成嚴重危害的行為。本罪的行為方式包括：其一、生產(chǎn)劣藥行為；其二、銷售劣藥行為；其三、生產(chǎn)、銷售劣藥行為。實施了上述任何一種行為、并達到法定實害要求的，即成立相應的生產(chǎn)劣藥罪、銷售劣藥罪或生產(chǎn)、銷售劣藥罪。但對其中又生產(chǎn)、又銷售劣藥的，在處罰上應當從重。
構成本罪，除生產(chǎn)、銷售劣藥行為外，還必須“對人體健康造成嚴重危害”者，方能構成本罪既遂。至于何謂“對人體健康造成嚴重危害”，立法上未作規(guī)定，司法上也無解釋。我們認為對人體健康的“嚴重危害”，似應為因其劣藥而致人體重傷或相當于重傷者；致人體輕傷害，對人體的“嚴重危害”。從本罪所設定的法定刑來看，本罪的法定刑已高過本法第234條故意傷害罪的法定刑。本罪的第一量刑單位為3年以上10年以下有期徒刑并處一定數(shù)額的罰金；后果特別嚴重的，處l0年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處一定數(shù)額的罰金或者沒收財產(chǎn)。而故意傷害致人重傷的量刑單位為3年以上10年以下有期徒刑（致人死亡或以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾者例外）?；诖?，假如還將對人體的“嚴重危害”理解為包括對人體輕傷害、則其法定刑將明顯高過本法第234條的故意傷害致人輕傷的法定刑（3年以下有期徒刑、拘役或者管制）。因而我們認為、對本罪所謂的“嚴重危害”應理解為重傷害，而不包括人體輕傷。因其劣藥導致人體輕傷者，如其銷售金額數(shù)額達到5萬元以上的，應適用本法第l40條，按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪、判刑；如既未造成人體重傷、銷售金額又未達5萬元者，應按藥品行政管理違法處理，給予有關經(jīng)濟行政處罰，被害人還可對加害人提起民事訴訟，要求償付輕傷醫(yī)療費用、營養(yǎng)費用、誤工費用等，至于人體重傷的認定標準，根據(jù)人民法院、人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布的《人體重傷鑒定標準》確定。
（三）主體要件
本罪的主體要件為一般主體，即達到刑事責任年齡、具有刑事能力的自然人，均可構成本罪。根據(jù)本節(jié)第l50條之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體。單位犯本罪的、實行兩罰制。
（四）主觀要件
本罪的主觀方面是故意，即明知生產(chǎn)、消售劣藥是違反國家藥政管埋規(guī)定，會對人體健康造成嚴重危害的、而故意生產(chǎn)、銷售劣藥。如果行為人由于違章生產(chǎn)藥品，或者工作責任心不強，馬馬虎虎、生產(chǎn)出不合格產(chǎn)品或粗心大意銷售劣藥的，不能構成本罪。如果行為人不知道是劣藥而銷售劣藥的行為也不構成本罪。過失不構成本罪。如果造成嚴重后果應追究處罰的，可以依照重大責任事故罪或玩忽職守罪追究處罰。本罪的行為人一般具有營利的目的，但實際上是否達到營利的目的，并不影響定罪，只要是有生產(chǎn)、銷售劣藥行為，并且對人體健康造成嚴重危害的，就構成了本罪。
二、認定
（一）本罪與非罪的界限
依本條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售劣藥的行為，只有對人體健康造成嚴重危害的，才構成本罪。如果沒有對人體健康造成嚴重危害的，不構成本罪。另外生產(chǎn)、銷售劣藥未對人體造成嚴重危害，但銷售金額超過五萬元的，構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪；若未超過五萬元的，屬一般違法行為，不構成犯罪，可給予行政處理。過失行為也不構成本罪。
（二）本罪和生產(chǎn)、銷售假藥罪的界限
兩罪都侵犯了國家藥政管理制度和公民的健康權和生命權。兩罪在犯罪的主體、犯罪主觀方面、犯罪客觀方面基本都相同。二罪的主要區(qū)別在于：
l、犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪的對象只能是劣藥，而生產(chǎn)、銷售假藥罪的對象只能是假藥。假藥和劣藥的范圍由《藥品管理法》明確規(guī)定。
2、構成犯罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售劣藥行為只有對人體健康造成嚴重危害的，才構成犯罪，在犯罪形態(tài)上屬結果犯。生產(chǎn)、銷售假藥行為只要足以對人體健康造成嚴重危害的，就構成犯罪，在犯罪形態(tài)上屬危險犯。
3、兩種行為的社會危害性不同，處罰也不同。劣藥的實質(zhì)是藥品質(zhì)量和使用效能達不到標準規(guī)定和預期治療效果，而假藥多數(shù)情況下是以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品?！凹偎帯蓖取傲铀帯睂θ梭w造成的危害大，因而生產(chǎn)、銷售假鄉(xiāng)罪的法定刑要重于生產(chǎn)、銷售劣藥罪，前者法定刑為死刑，后者為無期徒刑。
另外，行為人既生產(chǎn)、銷售假藥，又生產(chǎn)、銷售劣藥，均構成犯罪的，應分別定罪，實行數(shù)罪并罰。
（三）本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的界限
1、侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪侵犯了公民的健康權和國家藥政管理制度；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則侵犯了國家產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費者的合法權益。
2、犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪僅限于藥品；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則包括所有產(chǎn)品。
3、構成犯罪的標準不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪的構成必須具備“對人體健康造成嚴重危害”，而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的構成要求“銷售金額在五萬元以上”。
依本法規(guī)定，行為人如果生產(chǎn)、銷售劣藥未對人體造成嚴重危害，但銷售金額在五萬元以上的，應依照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
生產(chǎn)、銷售假藥，構成生產(chǎn)、銷售假藥罪，同時又構成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的，應依照處刑較重的規(guī)定處罰。
三、處罰
犯本罪，應依具體情形承擔以下處罰：
1、生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。
2、生產(chǎn)、銷售劣藥，對人體健康造成特別嚴重的后果，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。
3、單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照上述規(guī)定追究處罰。